Постанова № 74691668, 11.06.2018, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 червня 2018 року м. ОдесаСправа № 5017/2749/2012Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Філінюка І.Г.,

суддів: Аленіна О.Ю., Богатиря К.В.

секретар судового засідання Чеголя Є.О.

за участю:

від ТОВ «Будівельна компанія «Гіперіон» - ОСОБА_1, виписка з договору б/н , від 01.06.2018;

від Департаменту комунальної власності ОМР - ОСОБА_2, довіреність № 01-36/18, від 20.04.2018;

Ліквідатор – арбітражний керуючий ОСОБА_3, посвідчення № 85 від 08.02.2013;

від ОСОБА_4 - ОСОБА_5, витяг з договору б/н від 02.04.2018;

Інші представники учасників провадження у справі про банкрутство в судове засідання не з'явилися.

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «БК «Гіперіон»

на ухвалу Господарського суду Одеської області від 12.12.2017

суддя – Лепеха Г.А.

Час і місце ухвалення: 10:10 год., м. Одеса

по справі № 5017/2749/2012

за заявою Управління Пенсійного Фонду України в Малиновському районі м. Одеси

до боржника ОСОБА_6 акціонерного товариства «Одеський домобудівельний комбінат»

про банкрутство

ліквідатор – Арбітражний керуючий ОСОБА_3

Комітет кредиторів:

1. Управління Пенсійного Фонду України в Малиновському районі м. Одеси;

2. Департамент комунальної власності Одеської міської ради;

3. ДПІ у Малиновському районі міста Одеси ГУ Міндоходів в Одеській області;

4. ТОВ «Бумеранг – Завод ЖБИ»

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 12.12.2017 у справі № 5017/2749/2012, зокрема, включено до складу ліквідаційної маси ВАТ «Одеський домобудівельний комбінат» нерухоме майна (споруду) – залізничну під’їзну колію при станції Одеса-Застава-1, яка примикає до неї стрілочним переводом № 142.

Не погодившись із вказаною ухвалою Товариства з обмеженою відповідальністю «БК «Гіперіон» (далі – ТОВ «БК «Гіперіон») звернулась до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права просить скасувати ухвалу Господарського суду Одеської області від 12.12.2017 у справі № 5017/2749/2012 про включення до ліквідаційної маси залізничної під’їзної колії на станції Одеса-Застава 1, що примикає стрілочним переводом №м 142 та виключити з ліквідаційної маси нерухоме майно, у вигляді залізничної під’їзної колії на станції Одеса-Застава 1, що примикає стрілочним переводом № 142 та є власністю ТОВ «БК «Гіперіон».

Узагальнені доводи апеляційної скарги.

ТОВ «БК «Гіперіон» вважає, що ліквідатор та суд першої інстанції помилково прийшли до висновку, що АТ «Одеський домобудівельний комбінат» отримав у власність, значився власником та залишився власником залізничної гілки, яка примикає стрілочним переводом № 142 до залізничної станції Одеса-Застава-1 до 2010 року, оскільки документів достеменно підтверджуючих факт того, що ВАТ «Одеський домобудівельний комбінат» був власником під'їзної колії матеріали справи про банкрутство не містять, не знайшли вони свого відображення і в діях (бездіяльності) які були здійснені ліквідатором.

Так, скаржник зазначає, що згідно інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо об'єкта нерухомого майна, під'їзної залізничної колії, що називається Залізничний під'їзний шлях при станції Одеса-Застава-1 Одеської залізничної примикаючої стрілки № 142 по вул. Миколи Боровського, 31 у м. Одесі належить на праві власності ТОВ «БК «Гіперіон», реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна - 1302637251101 та позначена в реєстрі як XIII виставочна колія (під'їзна колія №1).

Отже, звертаючись з апеляційною скаргою ТОВ «БК «Гіперіон» посилається на те, що ліквідаційна маса ВАТ «Одеський домобудівельний комбінат» сформована за рахунок нерухомого майна, яке належить ТОВ «БК «Гіперіон», а тому у ліквідатора були відсутні підстави для включення до ліквідаційної маси залізничної під’їзної колії на станції Одеса-Застава 1, що примикає стрілочним переводом № 142.

05.05.2018 до Одеського апеляційного господарського суду від ліквідатора ВАТ «Одеський домобудівельний комбінат» ОСОБА_3 надійшли заперечення проти відкриття апеляційного провадження за апеляційною скаргою ТОВ «БК «Гіперіон».

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 08.05.2018 апеляційну скаргу ТОВ «БК «Гіперіон» на ухвалу Господарського суду Одеської області від 12.12.2017 у справі № 5017/2749/2012 залишено без руху. Встановлено товариству строк для усунення недоліків апеляційної скарги шляхом надання Одеському апеляційному господарському суду доказів направлення членам комітету кредиторів ВАТ «Одеський домобудівельний комбінат» копій апеляційної скарги і доданих до неї документів, які у адресатів відсутні, листом з описом вкладення - протягом 10 днів з дня вручення апелянту копії ухвали про залишення апеляційної скарги без руху.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 14.05.2018 поновлено ТОВ «БК «Гіперіон» пропущений процесуальний строк на апеляційне оскарження ухвали Господарського суду Одеської області від 12.12.2017 у справі № 5017/2749/2012 та відкрито апеляційне провадження.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 18.05.2018 призначено справу № 5017/2749/2012 до розгляду на 11.06.2018 о 14:00 год.

22.05.2018 до Одеського апеляційного господарського суду від ліквідатора ВАТ «Одеський домобудівельний комбінат» надійшов відзив на апеляційну скаргу ТОВ «БК «Гіперіон», відповідно до якого просить апеляційне провадження за апеляційною скаргою ТОВ «БК «Гіперіон» на ухвалу Господарського суду Одеської області від12.12.2017 закрити, а у випадку розгляду вказаної апеляційної скарги по суті – відмовити у її задоволені в повному обсязі з залишенням ухвали Господарського суду Одеської області від 12.12.2017 по справі № 5017/2749/2012 – без змін.

11.06.2018 до Одеського апеляційного господарського суду від ТОВ «БК «Гіперіон» надійшли письмові заперечення на відзив ліквідатора ВАТ «Одеський домобудівельний комбінат».

В судове засідання 11.06.2018 з’явились представник ТОВ «БК «Гіперіон», який підтримав доводи апеляційної скарги та просив скасувати ухвалу Господарського суду Одеської області, ліквідатор ВАТ «Одеський домобудівельний комбінат» та кредитор - Департамент комунальної власності Одеської міської ради просили ухвалу місцевого суду залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Інші учасники процесу в судове засідання 11.06.2018 не з'явились, про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлені належним чином.

Відповідно до ч. 12 ст. 270 ГПК України, неявка сторін, або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Зважаючи на те, що явка сторін не визнавалася судом обов’язковою, колегія суддів переходить до розгляду апеляційної скарги по суті.

Статтею 269 ГПК України встановлено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Згідно ст. 271 ГПК України апеляційні скарги на ухвали суду першої інстанції розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення суду першої інстанції з урахуванням особливостей, визначених цією статтею.

Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла наступних висновків.

Згідно ст.41 ГПК України, в редакції, що діяла до 15.12.2017, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Провадження по даній справі про банкрутство здійснюється відповідно до вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції з 19.01.2013.

Як вбачається з матеріалів справи, постановою Господарського суду Одеської області від 24.05.2016 припинено процедуру санації ВАТ «Одеський домобудівельний комбінат» та припинено повноваження керівника санації боржника арбітражного керуючого ОСОБА_3 Визнано ВАТ «Одеський домобудівельний комбінат» банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено - арбітражного керуючого ОСОБА_3, здійснено інші процесуальні дії.

11.12.2017 ліквідатор ВАТ «Одеський домобудівельний комбінат» звернувся до господарського суду Одеської області з клопотанням про включення до складу ліквідаційної маси ВАТ «Одеський домобудівельний комбінат» нерухомого майна (споруди) – залізничної під’їзної колії при станції Одеса-Застава-1, яка примикає до неї стрілочним переводом № 142, обґрунтовуючи наступним.

Ухвалюючи рішення про включення до складу ліквідаційної маси ВАТ «Одеський домобудівельний комбінат» нерухоме майно (споруду) – залізничну під’їзну колію при станції Одеса-Застава-1, яка примикає до неї стрілочним переводом № 142, місцевий господарський суд, виходив з наступного.

Наказом Української державної будівельної корпорації «Укрбуд» № 442 від 15.11.1994 на підставі Указу Президента України від 15.06.1993 № 210 «Про корпоратизацію підприємств», Положення про порядок корпоратизації, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 05.07.1993 № 508, наказу Міністерства економіки України від 27.08.1993 № 54 та Декрету Кабінету Міністрів України від 19.02.1993 № 19-93 на базі Державного підприємства «Одеський домобудівний комбінат» шляхом його перетворення створено Відкрите акціонерне товариство «Одеський домобудівний комбінат».

Наказом Регіонального відділення Фонду державного майна України по Одеській області № 134 від 30.01.1995 «Про прийняття рішення з приватизації корпоратизованого підприємства» дозволено приватизацію майна Одеського домобудівельного комбінату як підприємства, перетвореного у відкрите акціонерне товариства в процесі корпоратизації шляхом продажу акцій.

Наказом Регіонального відділення Фонду державного майна України по Одеській області № 643 від 25.05.1998 процес приватизації ВАТ «Одеський домобудівний комбінат» визнаний завершеним, роботу комісії з продажу акцій ВАТ «Одеський домобудівний комбінат» припинено у зв’язку з завершенням усіх видів продажу акцій.

Таким чином, місцевий господарський суд зазначив, що ВАТ «Одеський домобудівний комбінат» є правонаступником всіх прав та обов’язків Державного підприємства «Одеський домобудівний комбінат».

У відповідності до даних техніко-розпорядчого акту станції «Одеса-Застава-І» Одеської залізниці, затвердженого 15.05.1984, складеного на бланку Головного управління руху Міністерства шляхів сполучення, домобудівельний комбінат значилось власником залізничної гілки, яка примикає стрілочним переводом № 142 до залізничної станції Одеса-Застава-1.

В 2008 році спеціалізованою організацією ТОВ «Експрес-Проект» виготовлений на ім’я ВАТ «Одеський домобудівний комбінат» технічний паспорт на залізничну під’їзну колію при станції Одеса-Застава-1, яка примикає стрілочним переводом № 142, в парній горловині Нового парку, загальною площею 2 707, 69 погонних метрів. Як вбачається з даного технічного паспорту, зазначена залізнична під’їзна колія належить ВАТ «Одеський домобудівний комбінат».

01.06.2008 відокремленим структурним підрозділом «Одеська дирекція залізничних перевезень» затверджено інструкцію про порядок обслуговування і організації руху на під’їзній колії ВАТ «Одеський домобудівний комбінат», яка примикає до станції Одеса-Застава 1, відповідно якої власником вказаної під’їзної колії є ВАТ «Одеський домобудівний комбінат».

Як зазначає, ліквідатор боржником не укладалось правочинів, за яким передавалось би право власності іншій особі, будь-яких належних доказів відчуження вказаної залізничної під’їзної колії не надано, отже, залишається у власності ВАТ «Одеський домобудівний комбінат».

Рішенням комітету кредиторів ВАТ «Одеський домобудівельний комбінат» від 05.12.2017 включено до складу ліквідаційної маси банкрута нерухоме майно (споруда) – залізнична під’їзна колія при станції Одеса-Застава-1, яка примикає до неї стрілочним переводом № 142.

Розглянувши підстави включення нерухомого майна ліквідатором ВАТ «Одеський домобудівельний комбінат» до ліквідної маси останнього, а також заперечення та доводи апеляційної скарги ТОВ «БК «Гіперіон» щодо такого включення, відповідно до документів, які надані сторонами додатково до суду апеляційної інстанції, колегія суддів встановила наступне.

Як на підставу виникнення право власності на нерухоме майно (споруда) – залізнична під’їзна колія при станції Одеса-Застава-1, яка примикає до неї стрілочним переводом № 142 у ТОВ «БК «Гіперіон», останній посилається на наступні обставини.

19 січня 2010 року між ТОВ «АБРІС-Н» та ВАТ «Одеський домобудівельний комбінат» укладеного договір купівлі-продажу майна, а саме залізничної під'їзної колії на станції Одеса-Застава 1, що примикає стрілочним переводом № 142.

Договір укладено в простій письмовій формі.

В послідуючому директором ВАТ «Одеський домобудівельний комбінат» ОСОБА_7 на ім'я начальника Одеської дирекції залізничних перевезень, видано довідку відповідно до якої ВАТ «Одеський домобудівельний комбінат» підтвердив, що станом на 01 жовтня 2010 року на балансі ВАТ «Одеський домобудівельний комбінат» не рахується під'їзний шлях, що примикає стрілочним переводом, оскільки його було відчужено на користь третіх осіб.

У 2014 році за замовленням власника ТОВ «АБРІС-Н» виготовлений технічний паспорт залізничної під'їзної колії на станції Одеса-застава 1, виконавець ПП «Сервіс-Транс-Плюс».

Директором ТОВ «АБРІС-Н» на ім'я начальника Одеської дирекції залізничних перевезень, надано балансову довідку, відповідно до якої ТОВ «АБРІС-Н» повідомляє, що на балансі підприємства станом на 01.04.2014 перебуває під'їзна колія, яка примикає стрілочним переводом № 142 до станції Одеса-Застава 1.

17 червня 2016 року між ТОВ «АБРІС-Н» (Продавець) та ТОВ «БК «Гіперіон» (Покупець) укладено договір купівлі-продажу майна, а саме залізничної під'їзної колії на станції Одеса-Застава 1, що примикає стрілочним переводом № 142.

Договір укладено в простій письмовій формі.

17 червня 2016 року між сторонами підписано акт приймання-передачі, щодо передачі Залізничного під'їзного шляху при станції Одеса-Застава-1 Одеської залізничної примикаючої стрілки № 142, у чотній горловині Нового парку. Кордоном під'їзного шляху є сигнальний знак «Граница п/пути», що знаходиться за адресою: м. Одеса, вулиця Промислова, 31, загальною площею 2 711, 61 м.кв.

В послідуючому під'їзна колія була зареєстрована в реєстрі прав власності на нерухоме майно та згідно інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо об'єкта нерухомого майна, під'їзної залізничної колії, що називається Залізничний під'їзний шлях при станції Одеса-Застава-1 Одеської залізничної примикаючої стрілки № 142 по вул. Миколи Боровського, 31 у м. Одесі належить на праві власності ТОВ «БК «Гіперіон», реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна - 1302637251101 та позначена в реєстрі як XIII виставочна колія (під'їзна колія №1).

Колегія суддів, звертає увагу, що відповідно до статті 181 ЦК України та положень Національного стандарту № 2 «Оцінка нерухомого майна», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України» від 28 жовтня 2004 року № 1442, залізнична під'їзна колія є спорудою, тобто нерухомим майном.

Відповідно до ч. 2 ст. 331 ЦК України, якщо права власності на нерухоме майно відповідно до закону підлягає державній реєстрації, право власності виникає з моменту державної реєстрації.

Згідно статті 657 Цивільного кодексу України договір купівлі-продажу нерухомого майна укладається у письмовій формі і підлягає нотаріальному посвідченню.

Враховуючи положення ст.ст. 181, 657 Цивільного кодексу України, залізнична під'їзна колія як об'єкт нерухомості може бути відчужена лише за нотаріально посвідченим договором купівлі-продажу.

Як зазначено вище, договір купівлі-продажу залізничної під'їзної колії від 19.01.2010 укладений між ТОВ «АБРІС-Н» та ВАТ «Одеський домобудівельний комбінат» та договір купівлі-продажу залізничної під'їзної колії на станції Одеса-Застава 1, що примикає стрілочним переводом № 142від 17.06.2016 укладений між ТОВ «АБРІС-Н» та ТОВ «БК «Гіперіон» укладено в простій письмовій формі.

Згідно ж положень статті 220 Цивільного кодексу України у разі недодержання сторонами вимоги закону про нотаріальне посвідчення договору такий договір є нікчемним.

В пункті 2.5.2. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання визнання правочинів (господарських договорів) недійсними» від 29.05.2013 № 11 зазначено, що за змістом частини другої статті 215 ЦК України нікчемний правочин, на відміну від оспорюваного, є недійсним незалежно від наявності чи відсутності відповідного рішення суду.

Отже, колегія суддів не розглядає вищезазначені договори як докази набуття права власності ТОВ «БК «Гіперіон» на залізничну під'їзну колію на станції Одеса-Застава 1, що примикає стрілочним переводом № 142.

Колегія суддів вважає за необхідне зазначити наступне.

Так, Положеннями статті 191 ЦК України передбачено, що до складу підприємства як єдиного майнового комплексу входять усі види майна, призначені для його діяльності, включаючи земельні ділянки, будівлі, споруди, устаткування, інвентар, сировину, продукцію, права вимоги, борги, а також право на торговельну марку або інше позначення та інші права, якщо інше не встановлено договором або законом. Підприємство як єдиний майновий комплекс є нерухомістю. Права на земельну ділянку та інші об'єкти нерухомого майна, які входять до складу єдиного майнового комплексу підприємства, підлягають державній реєстрації в органах, що здійснюють державну реєстрацію прав на нерухоме майно. Підприємство або його частина можуть бути об'єктом купівлі-продажу, застави, оренди та інших правочинів.

Положеннями статті 181 ЦК України визначено, що до нерухомих речей (нерухоме майно, нерухомість) належать земельні ділянки, а також об'єкти, розташовані на земельній ділянці, переміщення яких є неможливим без їх знецінення та зміни їх призначення. Рухомими речами є речі, які можна вільно переміщувати у просторі.

Відповідно до Правил обслуговування залізничних під'їзних колій, затверджених наказом Міністерства транспорту України №644 від 21.11.2000, до залізничних під'їзних колій належать колії, що з'єднані із загальною мережею залізниць безперервною рейковою колією і належать підприємствам, підприємцям, організаціям, установам, незалежно від форм власності, а також громадянам-суб'єктам підприємницької діяльності.

Статтею 1 Закону України «Про залізничний транспорт» встановлено, що під'їзні колії - це залізничні колії, які призначені для транспортного обслуговування одного або кількох підприємств, організацій та установ у взаємодії із залізничним транспортом загального користування.

У цьому зв'язку колегія суддів зауважує на тому, що під'їзна колія слугує окремим шляхом для під'їзду залізничного транспорту з загальної залізничної колії на територію того чи іншого підприємства, організації тощо. При цьому, належати ці колії можуть не обов'язково такому підприємству чи організації, у зв'язку з чим і виникає складність оформлення права власності на під'їзну колію як окремого об'єкта права власності, а не складової майнового комплексу.

Частиною 4 статті 5 Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень» в редакції Закону України №834-VIII від 26.11.2015 визначено, що не підлягають державній реєстрації речові права та їх обтяження окремо на споруди, що є приналежністю головної речі, або складовою частиною речі, зокрема на залізничні колії.

Як вбачається з Наказу Української державної будівельної корпорації «Укрбуд» № 442 від 15.11.1994 про утворення ВАТ «Одеський домобудівний комбінат» передаються до Уставного фонду ВАТ «Одеський домобудівний комбінат» об’єкти нерухомого майна, зокрема, транспортний цех №1, до якого входить споруди «ж/д Пути» та «Стрелочные перевозы».

На підставі нотаріально посвідченого договору купівлі-продажу від 14.12.2007 ТОВ «Абріс-Н» придбало у ВАТ «Одеський домобудівний комбінат» 37/100 (тридцять сім сотих) частин промислової бази по вул. Промислова, 31 у м. Одесі.

В подальшому між ТОВ «Абріс-Н» та ВАТ «Одеський ДБК укладений нотаріально посвідчений договір про реальний поділ промислової бази від 12.02.2008, відповідно до п. 4 договору сторони визначили перелік об'єктів нерухомості, які увійшли до складу 37/100 (тридцять сім сотих) частин промислової бази по вул. Промислова, 31 у м. Одесі та які за домовленістю сторін внаслідок поділу спільного майна залишаються у власності ТОВ «Абріс-Н».

Відповідно до переліку об'єктів нерухомості, які увійшли до складу 37/100 (тридцять сім сотих) частин промислової бази та залишились у власності ТОВ «Абріс-Н», транспортний цех №1, до якого входить споруди «ж/д Пути» та «Стрелочные перевозы», тим більш залізнична під’їзна колія не виступала предметом а ні договору купівлі-продажу від 14.12.2007, а ні договору про реальний поділ промислової бази від 12.02.2008.

Згідно з ст. 316 ЦК України правом власності є право особи на річ (майно), яке вона здійснює відповідно до закону за своєю волею, незалежно від волі інших осіб.

Стаття 328 Цивільного кодексу України встановлює підстави набуття права власності та зазначає, що право власності набувається на підставах, що не заборонені законом, зокрема із правочинів. Право власності вважається набутим правомірно, якщо інше прямо не випливає із закону або незаконність набуття права власності не встановлена судом.

Відповідно до ч. 3 ст. 110 ЦК України якщо вартість майна при ліквідації юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа здійснює всі необхідні дії, встановлені законом про відновлення платоспроможності або визнання банкрутом.

Відповідно до ч. 1 ст. 42 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або повного господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси, крім грошових коштів, що знаходяться на банківському рахунку умовного зберігання (ескроу) банкрута, об’єктів житлового фонду, в тому числі гуртожитків, дитячих дошкільних закладів та об’єктів комунальної інфраструктури, які в разі банкрутства підприємства передаються в порядку, встановленому законодавством, у комунальну власність відповідних територіальних громад без додаткових умов і фінансуються в установленому порядку.

Колегія суддів апеляційної інстанції вважає необхідним вказати, що формування ліквідаційної маси у справі про банкрутство здійснюється ліквідатором на підставі правовстановлюючих документів.

Законом про банкрутство передбачена можливість включення до складу ліквідаційної маси банкрута майна, виявленого в ході ліквідаційної процедури, крім того пошук такого майна є прямим обов’язком ліквідатора.

Відповідно до вищезазначених документів, а також техніко-розпорядчого акту станції «Одеса-Застава-І» Одеської залізниці, затвердженого 15 травня 1984 року, складеного на бланку Головного управління руху Міністерства шляхів сполучення, технічного паспорту на залізничну під'їзну колію, інструкцію про порядок обслуговування і організації руху на під'їзній колії, договір на експлуатацію залізничної колії, протоколи засідання дорожньої комісії Одеської залізниці, у ліквідатора були наявні підстави для включення до ліквідаційної маси ВАТ «Одеський домобудівний комбінат» залізничної колії, яка примикає до станції Одеса-Застава-1 стрілочним переводом № 142.

Щодо довідки ВАТ «Одеський домобудівний комбінат» про те, що залізнична під'їзна колія на балансі останнього станом на 01.10.2010 не знаходиться, та щодо листа ТОВ «Абріс-Н» про те, що під'їзна колія станом на 01.04.2014 знаходиться на його балансі, то у відзиві на апеляційну скаргу, ліквідатор вірно зазначив, що зняття майна з балансу однією юридичною особою та прийняття цього майна на баланс іншою особою не є безспірною ознакою права власності останньої, оскільки баланс підприємства (організації) є лише формою бухгалтерського обліку, визначення складу і вартості майна та обсягу фінансових зобов'язань на конкретну дату. Баланс не визначає підстав знаходження майна у власності (володінні) підприємства.

Відповідно до положень Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» включення майна до складу ліквідаційної маси банкрута є складовою ліквідаційної процедури, оскільки фактично це дії, що здійснюються для підготовки до продажу майна банкрута, що включають в себе, зокрема, виявлення майна банкрута, його інвентаризацію, включення майна банкрута до складу ліквідаційної маси, проведення оцінки такого майна та здійснення його продажу шляхом проведення торгів у формі аукціону.

Отже, включення майна до складу ліквідаційної маси банкрута є процедурним питанням у справі про банкрутство та є складовою частиною встановлення обсягу майна банкрута.

В судовому засіданні 11.06.2018 як ліквідатор так і представник ТОВ «БК «Гіперіон», зазначили, що ТОВ «БК «Гіперіон» до господарського суду Одеської області в межах справи № 5017/2749/2012 про банкрутство ВАТ «Одеський ДБК» подано заяву про визнання аукціону недійсним.

Колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що в даному апеляційному проваджені, не встановлюється та не визнається права власність на залізничну під'їзну колію на станції Одеса-Застава 1, що примикає стрілочним переводом № 142, оскільки наявний спір з цих правовідносин між ТОВ «БК «Гіперіон» та ВАТ «Одеський домобудівний комбінат», проте останні не входить до предмета розгляду в даній справі, а повинні бути предметом окремого судового розгляду.

З огляду на викладене, колегія суддів дійшла висновку, що ухвала Господарського суду Одеської області від 12.12.2017 у справі № 5017/2749/2012 прийнята з правильним застосуванням норм матеріального та процесуального права, у зв'язку з чим оскаржену ухвалу слід залишити без змін, апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «БК «Гіперіон» без задоволення.

Відповідно до п. «в» ч.4 ст.282 ГПК України постанова суду апеляційної інстанції складається, зокрема, з резолютивної частини із зазначенням розподілу судових витрат, понесених у зв'язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції.

В даному випадку витрати, понесені у зв'язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції (витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги) покладаються на Товариства з обмеженою відповідальністю «БК «Гіперіон», оскільки доводи апеляційної скарги щодо наявності підстав для скасування оскаржуваного рішення не знайшли свого підтвердження під час апеляційного розгляду справи.

Керуючись ст.ст. 233, 236, 240, 275, 276, 280, 282-283 ГПК України, Одеський апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

Ухвалу Господарського суду Одеської області від 12.12.2017 по справі № 5017/2749/2012 – залишити без змін.

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «БК «Гіперіон» – залишити без задоволення.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покласти на Товариства з обмеженою відповідальністю «БК «Гіперіон».

Постанова в порядку ст.282 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття згідно ст.284 ГПК України.

Повний текст постанови підписано 15.06.2018.

Головуючий суддя І.Г. Філінюк

Суддя О.Ю. Аленін

Суддя К.В. Богатир