Рішення № 9382401, 21.04.2010, Господарський суд Харківської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Держпром, 8-й під'їзд, майдан Свободи, 5, м. Харків, 61022,

тел. приймальня (057) 705-14-50, тел. канцелярія 705-14-41, факс 705-14-41

____________

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" квітня 2010 р. Справа № 37/11-10

вх. № 120/5-37

Суддя господарського суду

при секретарі судовогозасідання

за участю представників сторін:

позивача - Брижань Ю. В. за довіреністю № 1922 від 01.09.2009 р.

відповідача - не з'явився

3-ї особи - Зубарєва М. О. за довіреністю № 21-21/20944 від 30.12.2009 р.

розглянувши справу за позовом ПАТ "Перший Український Міжнародний Банк", м. Донецьк; 3-я особа на стороні позивача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору – АКІБ "УкрСиббанк", м. Харків

до ТОВ "Сіті"Ком", м. Харків

про стягнення 6880335,41 грн.

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство "Перший Український Міжнародний Банк" (позивач) звернулося до господарського суду з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "Сіті"Ком" (відповідач) про стягнення заборгованості в розмірі 6880335,41 грн., в тому числі: заборгованість за номінальною вартістю облігацій в розмірі 5000000,00 грн., заборгованість за процентним доходом за облігаціями в розмірі 1208950,00 грн., пеня за порушення строків виконання зобов'язання з дострокового викупу облігацій та строків виплати процентного доходу за облігаціями в розмірі 671385,41 грн.

Відповідачу господарським судом була направлена ухвала про відкладення розгляду справи на 21.04.2010 року о 15:30 та передана телефонограма про час та місце слухання зазначеної справи. Однак, відповідач в судове засідання не з'явився, про причини неявки в судове засідання суд не повідомив, відзив на позовну заяву до суду не надав. Крім того, відповідача було попереджено про те, що неявка його представника у призначене судове засідання не є перешкодою для розгляду справи за наявними в ній матеріалами в порядку ст. 75 ГПК України.

Господарський суд, розглянувши клопотання позивача про вжиття заходів до забезпечення позову, вважав за необхідне в його задоволенні відмовити, оскільки позивачем в його обґрунтування не було надано до суду офіційних доказів вчинення відповідачем дій по зменшенню своїх грошових коштів, відчуженню свого майна та інших активів.

Представник позивача у судовому засіданні підтримав позовні вимоги у повному обсязі.

Представник 3-ї особи у судовому засіданні проти задоволення позову не заперечував.

Беручи до уваги, що відповідно до статті 33 Господарського процесуального кодексу України обов’язок доказування і подання доказів покладено на сторони, суд згідно за статтею 75 Господарського процесуального кодексу України розглядає справу за наявними матеріалами.

Суд, дослідивши матеріали справи, вислухавши пояснення представників позивача та 3-ї особи, встановив наступне.

Згідно з Протоколом № 1 від 27.03.2006 року засідання Зборів Учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Сіті"Ком" (надалі - Емітент) було прийнято рішення про випуск облігацій зазначеного підприємства. Умови випуску та розміщення облігацій були передбачені Інвестиційним Меморандумом ТОВ "Сіті"Ком" та Інформацією про випуск облігацій (зареєстрована Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку 26.06.2006 р., свідоцтво № 382/2/06 і опублікована в газеті "Бюлетень. Цінні папери України" № 149-150 (1773-1774) від 30.06.2006 р.).

Відповідно до ч. 1 Інвестиційного Меморандуму та п. 10 Інформації про випуск облігацій були випущено іменні, відсоткові, забезпечені облігації в загальній кількості 50 000 (п'ятдесят тисяч) штук, однією серією А №№00001-50000, загальною номінальною вартістю 50 000 000,00 грн., номінальна вартість однієї облігації становить 1 000,00 грн.

Андеррайтером та Платіжним агентом випуску облігацій ТОВ "Сіті"Ком" є Акціонерний комерційний інноваційний банк "УкрСиббанк" (надалі - Андеррайтер та Платіжний агент).

Відповідно до п. 10.10 Інформації про випуск облігацій власникам облігацій надаються наступні права:

- купувати та продавати облігації на вторинному ринку;

- отримувати процентний дохід та номінальну вартість облігацій у встановлені строки;

- право подавати Емітенту облігації для дострокового викупу відповідно до умов їх випуску;

- здійснювати інші операції, що не суперечать чинному законодавству України.

У визначеному Інвестиційним Меморандумом та Інформацією про випуск облігацій порядку позивач придбав облігації відповідача, здійснював з ними операції купівлі-продажу та інші операції, що не суперечать чинному законодавству, і станом на подачу даного позову у власності позивача знаходяться облігації ТОВ "Сіті"Ком" у кількості 5000 шт., що підтверджується випискою про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах № 001006 за період з 10.01.2007 р. по 09.12.2009 р. (додається).

Пунктом 9 розділу 1 Положення про порядок випуску облігацій підприємств, затвердженого Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17 липня 2003 року № 322 (надалі - Положення) було передбачено право на пред'явлення облігацій до викупу.

Так, відповідно до п. 9 розділу 1 Положення, після закінчення строку розміщення та/або під час обігу облігацій власник облігацій має право звернутись до Емітента з вимогою викупити оплачені власником облігації. Емітент зобов'язаний здійснити викуп облігацій у їх власників у разі, коли умовами розміщення облігацій передбачені випадки такого викупу. При цьому умови розміщення мають містити порядок повідомлення власників облігацій про здійснення викупу облігацій, порядок установлення ціни викупу облігацій і строк, у який облігації можуть бути пред'явлені їх власниками для викупу.

Умовами розміщення облігацій ТОВ "Сіті"Ком" передбачені випадки викупу облігацій. Так, п. 4.5. Інвестиційного Меморандуму та п. 3 ч. 13 Інформації про випуск облігацій передбачають, що за бажанням, власник облігацій має право надати облігації Емітенту для їх дострокового викупу. Викуп здійснюється Емітентом на дату, зазначену в Інформації про випуск облігацій, через уповноважену особу - АКІБ "УкрСиббанк", яка діє за дорученням Емітента.

Пунктом 3 ч. 13 Інформації про випуск облігацій та п. 4.5. Інвестиційного Меморандуму був встановлений порядок дострокового викупу облігацій Емітентом, а саме те, що власник облігацій або належним чином уповноважена ним особа (продавець") мав подати в АКІБ "УкрСиббанк" повідомлення про намір здійснити достроковий продаж у передбачені строки. Таке повідомлення має містити назву продавця, П.І.Б. уповноваженої особи та вказівку на документ, що підтверджує повноваження особи надавати дане повідомлення (статут підприємства, довіреність тощо), кількість облігацій до викупу, згоду з умовами дострокового викупу, які викладені в зареєстрованій ДКЦПФР інформації про випуск облігацій, адресу та телефон продавця. Повідомлення повинно бути засвідчене уповноваженою особою. Подання повідомлень здійснюється факсом.

Позивачем було виконано вищевказані вимоги Інформації про випуск облігацій та Інвестиційного Меморандуму, а саме: Андеррайтеру було подано заявку вих. № 717-УЦБ від 02.12.2008 р. на пред'явлення облігацій ТОВ "Сіті"Ком" серії "А" в кількості 5000 шт. до дострокового викупу (зазначена заявка отримана АКІБ "УкрСиббанк" 02.12.2008 р., що підтверджується відміткою Андеррайтера на копії заявки про її отримання), а також вчинено необхідні дії для зарахування облігацій на рахунок Емітента в депозитарії ВАТ "МФС", а саме: 05.01.2009 р. надано зберігачу розпорядження вих. № 1/2009 від 05.01.2009 р. на списання облігацій ТОВ "Сіті"Ком" в кількості 5000 шт. з рахунку позивача у цінних паперах для зарахування зазначених облігацій на рахунок Емітента № 301708 у депозитарії ВАТ "МФС".

Однак, у зв'язку з тим, що в порушення пункту 9 Розділу 1 Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств та їх обліку, затвердженого ДКЦПФР від 17.07.2003 р. № 322, та вказаних вище пунктів Інформації про випуск облігацій, Інвестиційного Меморандуму Емітент не надає розпорядження на зарахування облігацій на свій рахунок в депозитарії, зазначені облігації в кількості 5000 шт. не були зараховані на рахунок Емітента у цінних паперах у ВАТ "МФС".

Крім того, 06.01.2009 р. позивачем було отримано лист АКІБ "УкрСиббанк" вих. № 28-22/207 від 04.01.2009 р., у якому останній повідомляє позивача про ненадання відповідачем Платіжному агенту повноважень для укладення договорів купівлі-продажу облігацій Емітента з метою здійснення їх дострокового викупу.

Таким чином, суд вважає, що позивачем, як власником облігацій "Сіті"Ком", належним чином були виконані всі від нього залежні дії для викупу облігацій. Однак, у передбачений Інформацією про випуск облігацій та Інвестиційним Меморандумом строк - 06.01.2009 р. грошові кошти у вигляді оплати номінальної вартості пред'явлених позивачем до дострокового викупу облігацій на рахунок позивача не надійшли, а в подальшому відповідачем обов'язок з дострокового викупу облігацій також не був здійснений.

Отже, сума заборгованості відповідача перед позивачем з оплати пред'явлених до дострокового викупу облігацій станом на 23.12.2009 р. складала 5000000,00 грн.

Пунктом 10.10 Інформації про випуск облігацій встановлено, що власники облігацій, зокрема, мають право отримувати процентний дохід у встановлені строки. Пунктами 4.2., 4.4. Інвестиційного Меморандуму та пунктом 12 Інформації про випуск облігацій був зазначений порядок виплати доходу за облігаціями, а саме те, що виплати процентного доходу здійснюються в національній валюті України (гривні) через уповноваженого Емітентом Платіжного Агента (АКІБ "УкрСиббанк") на підставі зведеного облікового реєстру власників облігацій, складеного депозитарієм на кінець операційного дня, що передує даті виплати процентного доходу по облігаціям, та наданого на день виплати процентного доходу.

Судом встановлено, що процентний дохід за облігаціями, нарахований з 3-го по 9-й процентні періоди сплачений відповідачем в повному обсязі. Згідно виписки про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах № 001006 за період з 10.01.2007 р. по 09.12.2009 р. позивач станом на дати виплати процентного доходу за облігаціями за десятий-тринадцятий процентні періоди (06.10.2008 р. - 04.10.2009 р.) володів облігаціями відповідача у кількості 5000 облігацій. Таким чином, сума процентного доходу, що підлягає виплати за кожний процентний період становить 311 650, 00 грн. Відповідачем не було виплачено процентний дохід за облігаціями за 11-й, 12-й та 13-й періоди, строки виплати яких настали 06.04.2009 р., 06.07.2009 р., 05.10.2009 р. відповідно. Отже, сума заборгованості відповідача перед позивачем за процентним доходом за облігаціями за одинадцятий - тринадцятий процентні періоди станом на 23.12.2009 р. (включно) складає 1 208 950, 00 грн.

Згідно ст. 32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Відповідно до ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Відповідно до статті 194 Цивільного кодексу України, цінним папером є документ встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчує грошове або інше майнове право і визначає взаємовідносини між особою, яка його розмістила (видала), і власником та передбачає виконання зобов'язань згідно з умовами його розміщення, а також можливість передачі прав, що випливають з цього документа, іншим особам. До особи, яка набула право власності на цінний папір, переходять у сукупності усі права, які ним посвідчуються.

Відповідно до пункту 1 статті 7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» облігація - це цінний папір, що визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігацій строк та виплатити доход за облігацією. Емітент, у порядку, встановленому Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, може розміщувати відсоткові, цільові та дисконтні облігації. Відсоткові облігації - облігації, за якими передбачається виплата відсоткових доходів (пункт 3 статті 7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»).

Відповідно до ст. 525 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов’язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ст. 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Частиною 1 статті 530 Цивільного кодексу України передбачено, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Враховуючи вищевикладене господарський суд приходить до висновку, що вимоги позивача про стягнення з відповідача на свою користь заборгованості за номінальною вартістю облігацій в розмірі 5000000,00 грн. та заборгованості за процентним доходом за облігаціями в розмірі 1208950,00 грн. є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Відповідно до статті 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання.

Статтею 611 Цивільного кодексу України зазначено, що у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема у вигляді сплати винною особою неустойки (штрафу, пені).

За змістом статті 549 Цивільного кодексу України під пенею розуміється грошова сума, яка встановлюється у відсотковому відношенні до простроченої суми за кожен день прострочення виконання грошового зобов'язання.

Відповідно до пункту 6 статті 231 Господарського кодексу України штрафні санкції (штраф, пеня) за порушення грошового зобов'язання встановлюються у відсотках, розмір яких визначається обліковою ставкою Національного банку України, за весь час користування чужими коштами, якщо інший розмір відсотків не передбачений законом або договором.

Статтею 3 Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов'язань» передбачено, що розмір пені за прострочення платежу обмежений подвійною обліковою ставкою Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Приймаючи до уваги те, що зобов'язання відповідача з повернення номінальної вартості облігацій та виплати процентного доходу за облігаціями є грошовим зобов'язанням і за його порушення встановлюється відповідальність, передбачена пунктом 6 статті 231 Господарського кодексу України, господарський суд вважає, що за порушення строків виконання взятих на себе зобов'язань з дострокового викупу облігацій відповідач повинен сплатити на користь позивача пеню, розмір якої за період з 06.01.2009 р. по 23.12.2009 р. (включно) склав 592328,77 грн. Також, господарський суд вважає, що за порушення строків виконання взятих на себе зобов'язань щодо виплати процентного доходу за облігаціями відповідач повинен сплатити на користь кредитора пеню, розмір якої складає - 79056,64 грн.

Отже, загальна сума пені, нарахованої за порушення відповідачем строків виконання взятих на себе зобов'язань щодо оплати номінальної вартості придбаних облігацій та строків виплати процентного доходу за облігаціями за одинадцятий-тринадцятий процентні періоди, станом на 23.12.2009 р. (включно) становить 671385,41 грн.

Разом з цим суд зазначає, що загальний розмір заборгованості відповідача перед позивачем станом на 23.12.2009 р. включно складає 6880335,41 грн. з яких:

- заборгованість з оплати пред'явлених позивачем в порядку дострокового викупу облігацій в розмірі 5000000,00 грн.;

- заборгованості за процентним доходом за облігаціями за одинадцятий - тринадцятий процентні періоди станом на 23.12.2009 р. (включно) в розмірі 1208950,00 грн.;

- пеня за порушення відповідачем строків виконання зобов'язання з дострокового викупу облігацій та строків виплати процентного доходу за облігаціями в розмірі 671385,41 грн.

Вищевказана сума підлягає стягненню з відповідача на користь позивача, у зв'язку з чим позов підлягає повному задоволенню.

Відповідно до статті 44-49 Господарського процесуального кодексу України, витрати по сплаті державного мита та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу, у разі задоволення позовних вимог, покладаються на відповідача. Отже, господарський суд вважає за необхідне стягнути з відповідача на користь позивача сплачену позивачем суму державного мита у розмірі 25000,00 грн. та суму витрат на оплату інформаційно-технічного забезпечення судового процесу у розмірі 236,00 грн.

На підставі вищевикладеного та керуючись ст. 7 Закону України “Про цінні папери та фондовий ринок”, ст. 3 Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов’язань", ст. 231 Господарського кодексу України, статтями 194, 525, 526, 530, 549, 610, 611 Цивільного кодексу України, ст.ст. 1, 4, 12, 22, 32, 33, 43, 44-49, 75, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд –

ВИРІШИВ:

В задоволенні клопотання позивача про вжиття заходів до забезпечення позову відмовити.

Позов задовольнити повністю.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Сіті"Ком" (юридична адреса: 61038, м. Харків, вул. Академіка Павлова, 82; поштова адреса: 03150, м. Київ, вул. Червоноармійська, 81; код ЄДРПОУ 33104061) на користь Публічного акціонерного товариства "Перший Український Міжнародний Банк" (юридична адреса: 83001, м. Донецьк, вул. Університетська, 2 А; поштова адреса: 04070, м. Київ, вул. Андріївська, 4, код ЄДРПОУ 14282829) - заборгованість в загальному розмірі 6880335,41 грн., в тому числі: заборгованість за номінальною вартістю облігацій в розмірі 5000000,00 грн., заборгованість за процентним доходом за облігаціями в розмірі 1208950,00 грн., пеня за порушення строків виконання зобов'язання з дострокового викупу облігацій та строків виплати процентного доходу за облігаціями в розмірі 671385,41 грн.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Сіті"Ком" (юридична адреса: 61038, м. Харків, вул. Академіка Павлова, 82; поштова адреса: 03150, м. Київ, вул. Червоноармійська, 81; код ЄДРПОУ 33104061) на користь Публічного акціонерного товариства "Перший Український Міжнародний Банк" (юридична адреса: 83001, м. Донецьк, вул. Університетська, 2 А; поштова адреса: 04070, м. Київ, вул. Андріївська, 4, код ЄДРПОУ 14282829) - 25500,00 грн. державного мита та 236,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Суддя

Рішення підписано 26.04.2010 р.