Рішення № 7812682, 27.01.2010, Господарський суд Харківської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Держпром, 8-й під'їзд, майдан Свободи, 5, м. Харків, 61022,

тел. приймальня (057) 705-14-50, тел. канцелярія 705-14-41, факс 705-14-41

____________

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"27" січня 2010 р. Справа № 27/345-09

вх. № 8646/1-27

Суддя господарського суду

при секретарі судовогозасідання

за участю представників сторін:

позивача - Синельникова М.А. - дов.;

відповідача - не з"явився

розглянувши справу за позовом ЗАТ "Альфа-Банк" м. Київ

до ТОВ "Сіті"Ком", м. Харків

про стягнення 8725963,63 грн.

ВСТАНОВИВ:

Позивач, ЗАТ "Альфа-Банк" звернувся до господарського суду з позовною заявою, згідно якої просить суд:

- зобов"язати ТОВ "Сіті"Ком" надати розпорядження на зарахування на рахунок Емітента в депозитарії ВАТ "МФС" облігацій ТОВ "Сіті"Ком" серії "В" в кількості 8621 штук, списаних з рахунку в цінних паперах ПАТ "Альфа-Банк" на підставі розпорядження № 53-Д від 07.2009 р.;

- стягнути з ТОВ "Сіті"Ком" заборгованість за процентними іменними облігаціями сесії "В" в розмірі 8725963,63 грн., що складається з:

- номінальної вартості облігацій в сумі 8621000,00 грн.;

- інфляційне збільшення суми боргу в розмірі 48277,60 грн.;

- 3% річних від простроченої суми в розмірі 56686,03 грн.

Відповідач в судове засідання не з"явився, але в попередніх судових засіданнях проти позову заперечує.

Розглянувши матеріали справи, суд встановив, що Публічним акціонерним товариством «АЛЬФА-БАНК», що є повним правонаступником ЗАТ «АЛЬФА-БАНК», на підставі договору № 182-Д купівлі-продажу цінних паперів від 06.08.2007 р., укладеного між Позивачем та ТОВ «СІТІ"КОМ», були придбані процентні іменні облігації серії «В» (міжнародний ідентифікаційний номер ЦП UА4000016810) бездокументарної форми існування, в загальній кількості 8621 (вісім тисяч шістсот двадцять одна) штука, номінальною вартістю 1000,00 (одна тисяча) гривень за одну облігацію. Емітентом облігацій є ТОВ «СІТІ"КОМ». Вартість облігацій, що зазначена в договорах купівлі - продажу цінних паперів сплачена Позивачем згідно з меморіальним ордером: № 9902 від 06.08.2007 р. Отже, позивач став власником облігації емітента в загальній кількості 8621 штук загальною номінальною вартістю 8621000,00 грн.

Вказані вище облігації зареєстровані Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку за № 396/2/07 від 25.07.2007 р., що підтверджується свідоцтвом про реєстрацію випуску облігацій підприємства.

Згідно з ч.2 ст.2 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»: емітент - юридична особа, Автономна Республіка Крим або міські ради, а також держава в особі уповноважених нею органів державної влади, яка від свого імені розміщує емісійні цінні папери та бере на себе зобов'язання щодо них перед їх власниками.

Цінні папери - документи встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчують грошові або інші майнові права, визначають взаємовідносини особи, яка їх розмістила (видала), і власника, та передбачають виконання зобов'язань згідно з умовами їх розміщення, а також можливість передачі прав, що випливають із цих документів, іншим особам (ч.і ст.З Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»).

Відповідно з ч. 1 ст. 163 Господарського кодексу України, цінним папером є документ встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчує грошове або інше майнове право і визначає відносини між суб'єктом господарювання, який його випустив (видав), і власником та передбачає виконання зобов'язань згідно з умовами його випуску, а також можливість передачі прав, що випливають з цього документа, іншим особам.

Відповідно до ч. 1 ст. 4 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» до особи, яка набула право власності на цінний папір, переходять усі посвідчені ним права.

Облігація - цінний папір, що посвідчує внесення його власником грошей, визначає відносини позики між власником облігацій та емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігацій строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено умовами розміщення (ч. 1 ст. 7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»).

Отже, Позивач, придбавши відсоткові іменні облігації Емітента серії В, фактично надав Відповідачу позику на суму номінальної вартості облігацій.

Протоколом засідання зборів учасників ТОВ «СИТКОМ» № 45/1 від 18.06.2007 р. затверджено Рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій ТОВ «СІТІ"КОМ».

Приватне (закрите) розміщення цінних паперів - розміщення цінних паперів шляхом безпосередньої пропозиції цінних паперів заздалегідь визначеному колу осіб (ст. 28 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»).

Облігації можуть розміщуватися з фіксованим строком погашення, єдиним для всього випуску. Дострокове погашення облігацій за вимогою їх власників дозволяється у разі, коли така можливість передбачена умовами розміщення облігацій, якими визначені порядок встановлення ціни дострокового погашення облігацій і строк, у який облігації можуть бути пред'явлені для дострокового погашення (ст. 7 Закону України «Про папери та фондовий ринок»).

Згідно з ч. 8 п. 5.4. глави І Розділу II Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств та їх обігу, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.07.2003 р. N 322, «інформація про можливість викупу емітентом облігацій у власників за їх вимогою із зазначенням випадків, у яких емітент здійснює викуп облігацій, порядок повідомлення власників облігацій про здійснення такого викупу облігацій, порядок встановлення ціни викупу облігацій і строк, у який облігації можуть бути пред'явлені їх власниками для викупу, зазначається в Рішенні про розміщення облігацій».

Згідно Рішення про розміщення облігацій, Емітент здійснює розрахунки з власниками облігацій через свою уповноважену особу - Акціонерного комерційного інноваційного банку «УкрСибБанк». Відповідно до Рішення про розміщення облігацій АКІБ «УкрСибБанк» виступає платіжним агентом Емітента, тобто здійснює виплату процентного доходу та погашення облігацій.

Відповідно до п. 3.10. Рішення про розміщення облігацій за бажанням, власник облігацій має право надати облігації Емітенту для їх викупу.

Відповідно до ч. 1 Основні терміни та поняття Розділу І «Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств та їх обігу» затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.07.2003 р. N 322, дострокове погашення облігацій - виплата номінальної вартості облігацій або надання товарів (послуг) до настання строків погашення облігацій, перед власниками облігацій, передбачених умовами розміщення облігацій.

Рішення про розміщення облігацій містить зобов'язання Емітента здійснити достроковий викуп облігацій у разі, якщо Власник облігацій, у визначений Рішенням про розміщення облігацій термін та визначеній формі, повідомить Емітента про намір здійснити достроковий викуп.

Таким чином, можливість здійснення дострокового погашення облігацій, передбачена Рішенням про розміщення облігацій, виражає намір Емітента вважати себе зобов'язаним у разі прийняття Власником облігацій пропозиції здійснити достроковий викуп та є офертою.

Згідно ч. 2 ст. 638 Цивільного кодексу України, договір укладається шляхом пропозиції однієї сторони укласти договір (оферти) і прийняття пропозиції (акцепту) другої сторони.

Відповідно до ст. 641 Цивільного кодексу України, пропозицію укласти договір (оферту) може зробити кожна із сторін договору. Пропозиція укласти договір має містити істотні умови договору і виражати намір особи, яка її зробила, вважати себе зобов'язаною у разі її прийняття.

В Рішенні про розміщення облігацій Емітентом встановлено ціну викупу облігацій, що дорівнює номінальній вартості - 1000 грн. за одну облігацію.

Також, в Рішенні про розміщення облігацій встановлено порядок передачі облігацій Емітенту та виплата грошових коштів за облігації. Так, на дату здійснення викупу облігацій, продавець перераховує облігації в кількості, що вказана в повідомленні на рахунок Емітента в депозитарії ВАТ «МФС», після чого Емітент протягом одного робочого дня виплачує продавцю грошові кошти у відповідності до вимог чинного законодавства.

Відповідь особи, якій адресована пропозиція укласти договір, про її прийняття (акцепт) повинна бути повною і безумовною (ч. 1 ст. 642 Цивільного кодексу України).

Рішенням про розміщення облігацій встановлено, що для здійснення дострокового продажу. Власник облігацій повідомляє Емітента (через АКІБ «УкрСибБанк») про свою «згоду з умовами викупу, які викладені в зареєстрованій ДКЦПФР інформації про викуп облігацій» (тобто повідомлення має виражати повний та безумовний, акцепт). Також, повідомлення має містити: назву продавця, ПІБ уповноваженої особи, кількість облігацій запропонованих до викупу, адресу та телефон продавця.

Для здійснення дострокового продажу власник облігацій мав подати АКІБ «УкрСибБанк» повідомлення про намір здійснити такий продаж у строк визначений нижче.

Позивач прийняв пропозицію Емітента щодо здійснення дострокового погашення облігацій та направив АКІБ «УкрСибБанк» акцепт 02.12.2008 р. Того ж дня АКІБ «УкрСибБанк» отримав повідомлення Позивача про пред'явлення облігацій до викупу, про що свідчить штамп реєстрації вхідної документації.

Згідно ч. 1 ст. 640 Цивільного кодексу України, договір є укладеним з моменту одержання особою, яка направила пропозицію укласти договір, відповіді про прийняття цієї пропозиції.

Відповідно до ст. 643 Цивільного кодексу України, якщо у пропозиції укласти договір вказаний строк для відповіді, договір є укладеним, коли особа, яка зробила пропозицію, одержала відповідь про прийняття пропозиції протягом цього строку.

Отже, договір викупу облігацій укладено 02.12.2008 р.

Крім того, відповідно до ч. 9 Розділу І «Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств та їх обігу», затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.07.2003 р. N 322, після закінчення строку розміщення та/або під час обігу облігацій власник облігацій має право звернутись до емітента з вимогою викупити оплачені власником облігації. Емітент зобов'язаний здійснити викуп облігацій у їх власників у разі, коли умовами розміщення облігацій передбачено можливість дострокового викупу. При цьому Умови розміщення мають містити порядок повідомлення власників облігацій про здійснення викупу облігацій, порядок установлення ціни викупу облігацій і строк, у який облігації можуть бути пред'явлені їх власниками для викупу.

3 викладеного вище вбачається, що, при зазначенні в Рішенні про розміщення облігацій про можливість дострокового викупу облігацій, та при відповідному звернені власника облігацій емітент не має права відмовити у здійсненні зворотного викупу, адже, підставою для здійснення зворотного викупу слугуватиме саме проспект емісії.

Отже, до відносин між власником облігацій та емітентом, з питань зворотного викупу облігацій, не можна напряму застосовувати положення Цивільного кодексу України щодо купівлі-продажу, оскільки є спеціальне законодавство, що регулює ці питання, в тому числі «Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств та їх обігу».

Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств та їх обігу не передбачає необхідність укладення додаткових договорів купівлі-продажу облігацій (достроковий викуп) натомість прямо визначає обов'язок емітента здійснити викуп облігацій.

Рішення про розміщення облігацій (п. 3.10) передбачає, що для здійснення викупу, власник облігацій повинен подати повідомлення АКІБ «УкрСибБанк».

06.07.2009 р. Позивач направив повідомлення про викуп облігацій АКІБ «УкрСибБанк», про що свідчить відмітка про реєстрацію вхідної кореспонденції № 4360 від 06.07.2009 р.

Відповідно до Рішення про розміщення облігацій на дату здійснення викупу облігацій (тобто 31.07.2009 р.), Власник перераховує облігації, в кількості, що вказана в повідомлені, на рахунок Емітента в депозитарії ВАТ «МФС», після чого Емітент протягом одного робочого дня виплачує Власнику грошові кошти у відповідності до вимог чинного законодавства.

На виконання вимог Рішення про розміщення цінних паперів ПАТ «Альфа-Банк» 31.07.2009 р. видав «розпорядження на списання цінних паперів» з рахунку ПАТ «Альфа-Банк». В свою чергу зберігач ПАТ Альфа-Банк» 31.07.2009 р. надав ВАТ «МФС» розпорядження на поставку цінних паперів без оплати.

Відповідно до ч. 2 Розділ VII. «Положення про депозитарну діяльність», затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.10.2006 р. N 999, обслуговування депозитарними установами виконання договору про викуп цінних паперів емітентом у власника здійснюється за умови отримання:

зберігачем - розпорядження депонента про списання викуплених емітентом цінних паперів з рахунку в цінних паперах, відкритого зберігачем власнику, на рахунок у цінних паперах емітента в депозитарії та відповідного договору;

- депозитарієм - розпорядження емітента про переказ цінних паперів, викуплених ним у власника, з рахунку в цінних паперах зберігача, у якого відкритий рахунок у цінних паперах цьому власнику, на його рахунок у цінних паперах, та розпорядження зазначеного зберігана про переказ цінних паперів з його рахунку в цінних паперах на рахунок емітента.

Відповідно до Регламенту здійснення професійної депозитарної діяльності депозитарію по обслуговуванню клієнтів депозитарної системи Відкритого акціонерного товариства "Міжрегіональний фондовий союз" операція погашення випуску цінних паперів проводиться на підставі наступних документів:

1. Розпорядження на списання цінних паперів.

2. Розпорядження на виконання облікової операції.

Враховуючи, що Позивач виконавши вимоги Проспекту емісії облігацій надав 31.07.2009 р. розпорядження на списання цінних паперів, на час розгляду справи дані облігації заблоковано, оскільки операція перерахування облігацій з рахунку ПАТ «АЛЬФА-БАНК» на рахунок ТОВ «СІТГКОМ» є активною. Таким чином, на сьогоднішній день Позивач позбавлений права розпорядження облігаціями.

Разом з тим, відповідно до «Положення про депозитарну діяльність», право власності на цінні папери бездокументарної форми існування переходить до депонента - нового власника з моменту зарахування цих цінних паперів на його рахунок у цінних паперах у зберігача. Не допускається зарахування цінних паперів на рахунок у цінних паперах депонента - нового власника без проведення їх списання (або переказу) з рахунку в цінних паперах депонента - попереднього власника у зберігача.

Відповідач не видав розпорядження на виконання операції зарахування, тобто відмовився зарахувати облігації на власний рахунок. Для зарахування облігацій на рахунок Відповідача на сьогоднішній день від Відповідача необхідно надіслати в депозитарій розпорядження на зарахування облігацій.

Згідно з ч. 2 ст.198 Цивільного кодексу України та ч.2 ст.5 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок», відмова від виконання зобов'язання, посвідченого цінним папером, з посиланням на відсутність підстави зобов'язання або на його недійсність не допускається.

Відповідно до ст. 526 ЦК України, зобов'язання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору. Невиконання своїх зобов'язання по поверненню позики посвідченої цінними паперами, а саме - облігаціями ТОВ «СІТІ"КОМ» серії «В», Відповідач порушив право ПАТ «АЛЬФА-БАНК» на їх отримання.

Окрім того, відповідно зі ст.536 ЦК України, за користування чужими грошовими коштами боржник зобов'язаний сплачувати проценти, якщо інше не встановлено договором між фізичними особами. Розмір процентів за користування чужими грошовими коштами встановлюється договором, законом або іншим актом цивільного законодавства.

Згідно з ч.2 ст.1214 ЦК України, у разі безпідставного одержання чи збереження грошей нараховуються проценти за користування ними.

Згідно з ч.2 ст.625 ЦК України боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення (що складає 48277,60 грн.), а також три проценти річних від простроченої суми (в розмірі 56686,03 грн.), якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Таким чином, сума заборгованості ТОВ «СІТІ'КОМ» перед ПАТ «АЛЬФА-БАНК» за процентними іменними облігаціями серії «В», що становить 8725963,63 грн. та складається з :

- номінальної вартості облігацій - 8621000,00 грн.

- інфляційного збільшення суми боргу - 48277,60 грн.

- трьох процентів річних від простроченої суми - 56686,03 грн.

Таким чином, суд вважає позовні вимоги законними, обгрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

На підставі викладеного, керуючись ст.8 Конституції України, ст.ст. 43,49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги задовольнити.

Зобов"язати ТОВ "Сіті"Ком" надати розпорядження на зарахування на рахунок Емітента в депозитарії ВАТ "МФС" облігацій ТОВ "Сіті"Ком" серії "В" в кількості 8621 штук, списаних з рахунку в цінних паперах ПАТ "Альфа-Банк" на підставі розпорядження № 53-Д від 07.2009 р.;

Стягнути з ТОВ "Сіті"Ком" (61038, м. Харків, вул. Академіка Павлова, 82, р/р 260080101621 в ПАТ "Альфа-Банк", МФО 300346) на користь ПАТ "Альфа-Банк" (01025, м. Київ, вул. Десятинна, 4/6, р/р 37395003 в ПАТ "Альфа-Банк", МФО 300346, код 23494714) заборгованість за процентними іменними облігаціями сесії "В" в розмірі 8725963,63 грн., що складається з:

- номінальної вартості облігацій в сумі 8621000,00 грн.;

- інфляційне збільшення суми боргу в розмірі 48277,60 грн.;

- 3% річних від простроченої суми в розмірі 56686,03 грн.

Стягнути з ТОВ "Сіті"Ком" (61038, м. Харків, вул. Академіка Павлова, 82, р/р 260080101621 в ПАТ "Альфа-Банк", МФО 300346) на користь ПАТ "Альфа-Банк" (01025, м. Київ, вул. Десятинна, 4/6, р/р 37395003 в ПАТ "Альфа-Банк", МФО 300346, код 23494714) державне мито в розмірі 25585,00 грн. та 236,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Видати накази після набрання рішенням законної сили.

Рішення підписано 01.02.2010 р.

Суддя