Ухвала суду № 74538008, 05.06.2018, Господарський суд Київської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Симона Петлюри, 16/108, м. Київ, 01032, тел. (044) 235-95-51, е-mail: inbox@ko.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

про відкриття провадження у справі про банкрутство

"05" червня 2018 р. м. Київ Справа № 911/1029/18

за заявою Акціонерного товариства «ОТП Банк» (01033, м. Київ, вул. Жилянська, 43; код ЄДРПОУ 21685166) - Заявник/Кредитор

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Тельбі» (09117, Київська обл., м. Біла Церква, вул. Богдана Хмельницького, 5; код ЄДРПОУ 31779534) - Боржник

про відкриття провадження у справі про банкрутство

Суддя Наріжний С.Ю.

За участю секретаря Ющенко А.В.

За участю представників учасників у справі:

від АТ «ОТП Банк»: ОСОБА_1;

арбітражний керуючий ОСОБА_2

ВСТАНОВИВ:

до господарського суду Київської області надійшла заява АТ «ОТП Банк» про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ «Тельбі» у зв'язку з нездатністю останнього сплатити заборгованість на загальну суму 307641086,98 грн. та на підставі ст. 11 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (надалі також: «Закон про банкрутство»).

На запит суду від 18.05.2018 автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України, у справі № 911/1029/18 визначено арбітражного керуючого ОСОБА_2 (свідоцтво № 829 від 19.05.2014).

Ухвалою господарського суду Київської області від 21.05.2018 прийнято заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ «Тельбі» до розгляду, призначено проведення підготовчого засідання на 05.06.2018, зобов’язано арбітражного керуючого ОСОБА_2 до 01.06.2018 надати заяву про згоду на участь або відмову від участі у справі про банкрутство Боржника у відповідності до вимог Закону про банкрутство; зобов’язано Боржника надати суду низку письмових доказів; вирішено інші процедурні питання у справі.

24.05.2018 до суду надійшла заява арбітражного керуючого ОСОБА_3 від 24.05.2018 № 02-01/682 (вх. № 9888/18) про участь у цій справі про банкрутство.

25.05.2018 до суду надійшла заява арбітражного керуючого ОСОБА_4 від 24.05.2018 № 05/07-08 (вх. № 9970/18) про участь у цій справі про банкрутство.

29.05.2018 до суду надійшла заява арбітражного керуючого ОСОБА_5 від 25.05.2018 б/№ (вх. № 9981/18) про участь у цій справі про банкрутство.

31.05.2018 до суду надійшла заява арбітражного керуючого ОСОБА_2, визначеного автоматизованою системою, від 31.05.2018 № 01-13/03 (вх. № 10278/18) про згоду на участь у справі про банкрутство № 911/1029/18.

01.06.2018 до суду надійшла заява арбітражного керуючого ОСОБА_6 від 30.05.2018 б/№ (вх. № 10374/18) про участь у цій справі про банкрутство.

У судове засідання 05.06.2018 з’явилась представник Заявника, подану заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство Боржника підтримала. Також в судове засідання з’явився арбітражний керуючий ОСОБА_2, визначений за допомогою автоматизованої системи.

Боржник не направив у судове засідання повноважного представника, про причини неявки суд не повідомив.

Частиною 2 статті 2 Закону України «Про доступ до судових рішень» передбачено, що усі судові рішення є відкритими та підлягають оприлюдненню в електронній формі не пізніше наступного дня після їх виготовлення і підписання. Судові рішення також можуть публікуватися в друкованих виданнях із додержанням вимог цього Закону.

Відповідно до ч.1 ст. 3 Закону України «Про доступ до судових рішень», для доступу до судових рішень судів загальної юрисдикції Державна судова адміністрація України забезпечує ведення Єдиного державного реєстру судових рішень.

Відповідно до норм ст. 4 Закону України «Про доступ до судових рішень», судові рішення, внесені до Реєстру, є відкритими для безоплатного цілодобового доступу на офіційному веб-порталі судової влади України. Для реалізації права доступу до судових рішень, внесених до Реєстру, користувачу надаються можливості пошуку, перегляду, копіювання та роздрукування судових рішень або їхніх частин.

Відповідно відомостей Єдиного державного реєстру судових рішень ухвала господарського суду Київської області від 21.05.2018 про прийняття заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство та призначення підготовчого засідання оприлюднена 23.05.2018.

Також, як вбачається з матеріалів справи (згідно відмітки канцелярії господарського суду Київської області на звороті останнього аркушу ухвали), копію ухвали господарського суду Київської області від 21.05.2018 у справі № 911/1029/18 надіслано Боржнику 21.05.2018.

Відповідне поштове відправлення суду, адресоване Боржнику, повернулось до суду без вручення з відміткою УДППЗ «Укрпошта» - «не має договору».

Відповідно ч. 1 ст.43 ГПК України, учасники судового процесу та їх представники повинні добросовісно користуватися процесуальними правами, зловживання процесуальними правами не допускається.

Враховуючи викладене вище суд дійшов висновку, що Боржник належним чином повідомлений про час та місце розгляду справи.

Судом встановлено, що Боржником на вимогу суду не було надано відзиву на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство, однак відповідно до ч. 4 ст. 13 Закону про банкрутство, відсутність відзиву боржника не перешкоджає провадженню у справі.

Дослідивши матеріали справи, судом встановлено наступне.

29.07.2008 між Боржником та ЗАТ «ОТП Банк», правонаступником усіх прав і обов’язків якого є АТ «ОТП Банк», було укладено договір про надання кредиту № CR 08-412/29-1 (з подальшими змінами та доповненнями), відповідно до умов якого банк надав позичальнику кредит, що не перевищує ліміт фінансування - 12865000,00 доларів США.

В забезпечення виконання зобов’язань Боржника за кредитним договором, між банком та Боржником було укладено договори забезпечення: Іпотечний договір № PL 08-589/29-1 від 30.07.2008, Іпотечний договір № PL 08-590/29-1 від 30.07.2008, Договір застави (іпотеки) № PL 10-314/29-1 від 28.10.2010, Іпотечний договір № PL 09-088/29-1 від 29.04.2009, Іпотечний договір № PL 08-591/29-1 від 30.07.2008, Договір застави № PL 09-027/29-1 від 02.02.2009, з подальшими додатковими угодами.

В порушення умов кредитного договору Боржником не було погашено належну до сплати суму кредиту, не сплачено відсотки та пеню.

Рішенням господарського суду м. Києва від 05.12.2016 у справі № 5011-33/8638-2012 вирішено стягнути солідарно з Боржника та інших осіб на користь Заявника 8180072,40 доларів США, що еквівалентно 209658519,46 грн., заборгованості за кредитом; 790011 доларів США, що еквівалентно 20248303,55 грн., заборгованості по відсоткам; 1308102,33 доларів США, що еквівалентно 33527184,64 грн., пені за період з 15.05.16 по 13.11.16; 107589,03 долари США, що еквівалентно 859905,21 грн., пені за період з 25.11.09 по 12.06.12 та витрати по сплаті судового збору в розмірі 64380,00 грн.

На виконання рішення від 05.12.2016 у справі № 5011-33/8638-2012 господарським судом м. Києва було видано накази від 28.12.2016.

Постановою Відділу примусового виконання рішень Департаменту ДВС Міністерства юстиції України від 07.12.2017 відкрито виконавче провадження № 55332453 з примусового виконання зазначеного вище рішення в частині боржника ТОВ «Тельбі».

Як зазначає Заявник, станом на поточну дату вказане рішення суду не виконано.

Судом встановлено, що станом на дату підготовчого засідання суду не надано доказів повного чи часткового виконання Боржником зазначеного вище рішення господарського суду м. Києва.

В заяві про відкриття провадження у справі про банкрутство Боржника заявник зазначає, що станом на 08.05.2018 загальна сума заборгованості Боржника за кредитним договором в національній валюті складає 307559106,98 грн., а саме: 8180072,40 доларів США (еквівалент за курсом НБУ станом на 08.05.2018 (1 дол. США = 26,290191 грн.) складає 215055665,79 грн.) заборгованості за кредитом; 2102862,05 доларів США (еквівалент за курсом НБУ станом на 08.05.2018 (1 дол. США = 26,290191 грн.) складає 55284644,94 грн.) заборгованості по відсоткам; 1308102,33 доларів США (еквівалент за курсом НБУ станом на 08.05.2018 (1 дол. США = 26,290191 грн.) складає 34390260,10 грн.) пені за період з 15.05.16 по 13.11.16, зафіксованої рішенням суду; 107589,03 доларів США (еквівалент за курсом НБУ станом на 08.05.2018 (1 дол. США = 26,290191 грн.) складає 2828536,15 грн.) пені за період з 25.11.09 по 12.06.12, зафіксованої рішенням суду.

Разом з тим суд звертає увагу Заявника на те, що згідно ч. 3 ст. 10 Закону про банкрутство, безспірні вимоги кредиторів - грошові вимоги кредиторів, підтверджені судовим рішенням, що набрало законної сили, і постановою про відкриття виконавчого провадження, згідно з яким відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника. До складу цих вимог, у тому числі щодо сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції.

Отже, заборгованість Боржника за кредитним договором в частині відсотків, що не охоплені рішенням господарського суду м. Києва від 05.12.2016 у справі № 5011-33/8638-2012, не можуть бути предметом розгляду в підготовчому засіданні суду. Також, на підставі ч. 3 ст. 10 Закону про банкрутство суд не розглядає в підготовчому судовому засіданні заборгованість Боржника за рішенням суду в частині пені.

В той же час, суд зауважує, що Заявник не позбавлений права заявити відповідні кредиторські вимоги до Боржника в загальному порядку відповідно до ч. 2 ст. 23 Закону про банкрутство.

Таким чином, предметом судового розгляду в підготовчому засідання є безспірні кредиторські вимоги АТ «ОТП Банк» до Боржника у сумах: 8180072,40 доларів США заборгованості за кредитом, 790011 доларів США заборгованості по відсоткам та витрати по сплаті судового збору у справі № 5011-33/8638-2012 в розмірі 64380,00 грн.

Вказані безспірні кредиторські вимоги є обґрунтованими і документально підтвердженими.

Однак суд зазначає, що Заявником неправильно визначено еквівалент заявлених безспірних кредиторських вимог до Боржника у національній валюті, зокрема Заявником визначено еквівалент станом на 08.05.2018.

Згідно ч. 2 ст. 23 Закону про банкрутство, склад і розмір грошових вимог кредиторів визначаються в національній валюті України. Якщо зобов'язання боржника визначені в іноземній валюті, то склад і розмір грошових вимог кредиторів визначаються в національній валюті за курсом, встановленим Національним банком України на дату подання кредитором заяви з грошовими вимогами до боржника.

Так, заява АТ «ОТП Банк» про відкриття провадження у справі про банкрутство Боржника подана до канцелярії суду 17.05.2018, отже розмір грошових вимог в національній валюті підлягає визначенню за курсом станом на 17.05.2018.

Судом встановлено, що станом на 17.05.2018 офіційний курс НБУ долара США до гривні становив 26,208170 грн. за 1 долар США.

Отже еквівалент заявлених безспірних вимог Заявника до Боржника станом на 17.05.2018 становить: 214384728,07 грн. (еквівалент 8180072,40 доларів США) заборгованості за кредитом; 20704742,59 грн. (еквівалент 790011 доларів США) заборгованості по відсоткам.

За таких обставин, станом на поточну дату безспірні вимоги Заявника (АТ «ОТП Банк») до Боржника (ТОВ «Тельбі») складають 235153850,66 грн. (214384728,07 грн. заборгованості за кредитом + 20704742,59 грн. заборгованості по відсоткам + 64380,00 грн. судових витрат), вказані вимоги Заявника складають не менше 300 розмірів мінімальної заробітної плати та не погашені Боржником протягом 3 місяців з дня відкриття виконавчого провадження.

Відповідно до Закону України «Про державний бюджет України на 2018 рік», ставка мінімального розміру заробітної плати з 01.01.2018 визначена на рівні 3723,00 грн. (отже сума 300 мінімальних розмірів заробітної плати становить 1116900,00 грн.).

З огляду на вищезазначене суд дійшов висновку, що Заявником заявлено безспірні грошові вимоги до Боржника - ТОВ «Тельбі» у сумі, що перевищує розмір 300 мінімальних розмірів заробітної плати, що не були задоволені Боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, вимоги Заявника не задоволенні Боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду.

За наслідком дослідження матеріалів справи, зокрема договорів забезпечення, судом встановлено, що за Іпотечним договором № PL 08-589/29-1 від 30.07.2008 заставна вартість предмету іпотеки становила 1254439,84 грн.; за Іпотечним договором № PL 08-590/29-1 від 30.07.2008 заставна вартість предмету іпотеки становила 5643000,00 грн.; за Договором застави (іпотеки) № PL 10-314/29-1 від 28.10.2010 заставна вартість предмету іпотеки становила 81241199,53 грн.; за Іпотечним договором № PL 09-088/29-1 від 29.04.2009 заставна вартість предмету іпотеки становила 7840700,00 грн.; за Іпотечним договором № PL 08-591/29-1 від 30.07.2008 заставна вартість предмету іпотеки становила 4261100,00 грн.; за Договором застави № PL 09-027/29-1 від 02.02.2009 заставна вартість предмету застави становила 2050382,61 грн. Отже загальна заставна вартість предметів забезпечення складає 102290821,98 грн.

Таким чином судом встановлено, що заявлені безспірні вимоги АТ «ОТП Банк» не забезпечені в повному обсязі заставою/іпотекою майна Боржника.

На підставі викладеного, судом встановлено обґрунтованість вимог Заявника та наявність підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ «Тельбі».

Згідно з ч. 9 ст. 16 Закону про банкрутство, в ухвалі про відкриття провадження у справі про банкрутство зазначається про призначення розпорядника майна, встановлення розміру оплати його послуг та джерела її сплати.

Автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України, у справі визначено арбітражного керуючого ОСОБА_2.

Як зазначено вище, арбітражним керуючим ОСОБА_2 31.05.2018 подано до суду заяву про згоду на призначення розпорядником майна Боржника у цій справі про банкрутство.

Розглянувши кандидатуру арбітражного керуючого ОСОБА_2 щодо призначення розпорядником майна Боржника, судом встановлено, що у заяві ОСОБА_2 зазначає, що він раніше не здійснював управління Боржником; жодних заборон щодо здійснення підприємницької діяльності не має; судимостей щодо корисливих злочинів та заборони займатися діяльністю арбітражного керуючого не має; не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів; цивільно-правова відповідальність арбітражного керуючого застрахована. Також арбітражним керуючим ОСОБА_2 надано відомості про підвищення кваліфікації арбітражного керуючого та про наявність організаційних та технічних можливостей для виконання повноважень розпорядника майна у даній справі.

Враховуючи викладене вище суд дійшов висновку про відповідність арбітражного керуючого ОСОБА_2 вимогам ст. 97 та ст. 114 Закону про банкрутство, отже враховуючи заяву останнього, суд призначає розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Тельбі» арбітражного керуючого ОСОБА_2 та встановлює оплату його послуг у розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень за рахунок авансових коштів Заявника у відповідності до ст. 115 Закону про банкрутство.

Заяви арбітражних керуючих ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5 та ОСОБА_6 про участь у справі не підлягають задоволенню, оскільки господарським судом було визначено кандидатуру арбітражного керуючого ОСОБА_2 в порядку ч. 1 ст. 114 Закону про банкрутство, вказана особа надала згоду на участь у справі про банкрутство та судом встановлено відповідність кандидатури останнього вимогам Закону про банкрутство.

Керуючись статтями 10, 16, 19, 22, 97, 114, 115 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ст. 232-235, 255, п. 17.5. розділу ХІ ГПК України, суд

УХВАЛИВ:

1. Відкрити провадження у справі № 911/1029/18 за заявою АТ «ОТП Банк» про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Тельбі» (09117, Київська обл., м. Біла Церква, вул. Богдана Хмельницького, 5; код ЄДРПОУ 31779534).

2. Визнати безспірні грошові вимоги Кредитора - АТ «ОТП Банк» до боржника - ТОВ «Тельбі» (код ЄДРПОУ 31779534) у сумі 235 153 850,66 грн., з яких: 214 384 728,07 грн. заборгованості за кредитом (еквівалент 8 180 072,40 дол. США станом на 17.05.2018), 20 704 742,59 грн. заборгованості по відсоткам (еквівалент 790 011 дол. США станом на 17.05.2018), 64 380,00 грн. судових витрат.

3. Ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів відповідно до ст. 19 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», у зв’язку з чим, органам державної виконавчої служби зупинити виконавчі провадження з примусового виконання виконавчих документів та інших документів, за якими здійснюються стягнення з Боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю «Тельбі» (09117, Київська обл., м. Біла Церква, вул. Богдана Хмельницького, 5; код ЄДРПОУ 31779534), відповідно до законодавства.

4. Ввести процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю «Тельбі» (09117, Київська обл., м. Біла Церква, вул. Богдана Хмельницького, 5; код ЄДРПОУ 31779534) та призначити розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Тельбі» (код ЄДРПОУ 31779534) арбітражного керуючого ОСОБА_2 (свідоцтво № 829 від 19.05.2014, адреса: 01003, м. Київ, а/с 106; ідентифікаційний номер НОМЕР_1).

5. Встановити оплату послуг (грошову винагороду) розпорядника майна Боржника у розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень, шляхом авансування АТ «ОТП Банк» у відповідності до ст. 115 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

6. Оприлюднити на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оголошення про відкриття господарським судом Київської області провадження у справі № 911/1029/18 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Тельбі» (09117, Київська обл., м. Біла Церква, вул. Богдана Хмельницького, 5; код ЄДРПОУ 31779534), текст якого додається.

7. Зобов'язати арбітражного керуючого ОСОБА_2 щомісячно звітувати суду про виконану ним роботу в процедурі розпорядження майном Боржника.

8. Заборонити Боржнику та власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) Боржника приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації Боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави.

9. Зобов’язати розпорядника майна Боржника подати суду відомості про результати розгляду вимог кредиторів та складений реєстр вимог кредиторів в строк до 20.07.2018.

10. Зобов’язати розпорядника майна Боржника здійснити аналіз фінансово-господарської діяльності Боржника, інвестиційного становища Боржника і його становища на ринках, та надати суду вказану інформацію в строк до 20.07.2018.

11. Зобов’язати розпорядника майна Боржника провести інвентаризацію майна Боржника в строк до 20.07.2018.

12. Попереднє засідання господарського суду призначити на «24» липня 2018 о 12 год. 00 хв. Засідання відбудеться в приміщенні господарського суду Київської області за адресою: м. Київ, вул. С.Петлюри, 16/108, в залі судових засідань №1.

13. Судові витрати, понесені АТ «ОТП Банк» у вигляді судового збору, сплаченого Заявником за подання заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство Боржника у сумі 17 620,00 грн. покласти на Товариство з обмеженою відповідальністю «Тельбі».

14. Відмовити у задоволенні заяв арбітражних керуючих ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6 про участь у справі про банкрутство.

15. Ухвалу надіслати: відділу державної виконавчої служби за місцезнаходженням Боржника, державному реєстратору.

16. Копію ухвали надіслати: учасникам у справі про банкрутство, Відділу з питань банкрутства ГТУЮ у Київській області; податковому органу за місцезнаходженням Боржника; Управлінню Пенсійного фонду України за місцезнаходженням Боржника; місцевому загальному суду за місцезнаходженням Боржника.

Дата набрання чинності ухвалою - 05 червня 2018 року.

Термін пред’явлення виконавчого документу до виконання - до 05 червня 2021 року.

Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття та може бути оскаржена протягом десяти днів з дати складення та підписання повного тексту ухвали шляхом подання апеляційної скарги до Київського апеляційного господарського суду через господарський суд Київської області.

Повний текст ухвали виготовлено і підписано 08.06.2018

Суддя С.Ю. Наріжний