Постанова № 41995741, 24.12.2014, Харківський апеляційний господарський суд

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"22" грудня 2014 р. Справа № 922/3367/14

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Здоровко Л.М., суддя Плахов О.В., суддя Шутенко І.А.,

при секретарі Міракові Г.А.

за участю представників:

апелянта - не з'явився;

боржника - не з'явився;

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Слюсаренко Андрія Володимировича, м. Харків, (вх. 4137Х/2), на постанову господарського суду Харківської області від 20.11.2014р. у справі № 922/3367/14

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Харківспецнадра", м. Харків,

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИЛА:

Постановою господарського суду Харківської області від 20.11.2014р. (суддя Усатий В.О.) задоволено заяву арбітражного керуючого Полякова С.М. про відмову в призначенні його ліквідатором боржника; визнано ТОВ "Харківспецнадра" банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру; призначено ліквідатором ТОВ "Харківспецнадра" арбітражного керуючого Гаврилюка Євгена Володимировича. Відмовлено арбітражному керуючому Слюсаренко А.В. в задоволенні його заяви про призначення ліквідатором боржника. Зобов'язано ліквідатора закрити всі рахунки банкрута в установах банку і відкрити або переоформити один основний рахунок для проведення розрахунків з кредиторами, виконати інші дії, передбачені ст.ст. 41-48 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з урахуванням особливостей, встановлених ст. 95 Закону і надавати суду щомісячно звіти про хід ліквідаційної процедури, використання коштів боржника. Зобов'язано ліквідатора в строк до 20.11.2015р. виконати ліквідаційну процедуру, надати суду обґрунтований звіт про виконану роботу, всі докази, що свідчать про виконання ліквідаційної процедури.

Постанова місцевого господарського суду мотивована тим, що сума кредиторської заборгованості перевищує вартість активів боржника, підприємства не веде підприємницьку діяльність, що робить неможливим погашення заборгованості перед кредиторами, боржник є дійсно неплатоспроможний, тому боржника визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру.

Арбітражний керуючий Слюсаренко А.В. з постановою суду першої інстанції не погодився, звернувся до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати постанову господарського суду Харківської області від 20.11.2014р. в частині призначення ліквідатором ТОВ "Харківспецнадра" по справі №922/3367/14 Гаврилюка Євгена Володимировича, прийняти по справі нову постанову в частині, відповідно до якої призначити ліквідатором ТОВ "Харківспецнадра" по справі №922/3367/14 Слюсаренка Андрія Володимировича.

В обґрунтування апеляційної скарги заявник посилається на те, що господарським судом першої інстанції неповно з'ясовано обставини у справі в частині призначення ліквідатором банкрута, а також не враховано те, що апелянт мешкає в м. Харкові, а не у м. Київ, в якому мешкає призначений ліквідатором арбітражний керуючий Гаврилюк Є.В. Крім того, апелянт зазначає, що він закріплений за Харківським апеляційним округом, а призначений судом ліквідатором арбітражний керуючий Гаврилюк Є.В. закріплений за Київським апеляційним округом.

До Харківського апеляційного господарського суду надійшло клопотання від боржника (вх. 12530 від 17.12.2014р.), в якому він просить здійснювати фіксування судового процесу з допомогою звукозаписувального засобу.

У судовому засіданні 22.12.2014р. апелянт та інші учасники судового процесу у справі про банкрутство не з'явились, про причини неявки суд не повідомили.

Розглянувши матеріали справи, перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції обставин справи та доказів на їх підтвердження, колегія суддів встановила наступне.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 15.08.2014р. прийнято заяву ТОВ "Харківспецнадра" про порушення справи про його банкрутство до розгляду, призначено підготовче засідання по справі.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 01.09.2014р. порушено провадження, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів та призначено судове засідання, на якому буде вирішено питання щодо подальшої процедури банкрутства.

У вересні 2014 року до господарського суду Харківської області надійшла заява від арбітражного керуючого Гаврилюка Є.В. про призначення його ліквідатором у справі №922/3367/14 про банкрутство ТОВ «Харківспецнадра» (а.с. 104).

Як вбачається з матеріалів справи, господарським судом першої інстанції зроблений запит на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого на підставі ст. ст. 91, 94, 95 абз. 1 ч. 1 ст. 114 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (а.с. 120).

Визначений автоматизованою системою арбітражний керуючий Поляков С.М. у жовтні 2014 року звернувся до господарського суду із заявою, в якій просив суд відхилити його кандидатуру та не призначати його ліквідатором банкрута (а.с. 138).

У жовтні 2014 року до господарського суду надійшла заява від арбітражного керуючого Слюсаренко А.В., в якій він погодився на призначення його ліквідатором у справі про банкрутство ТОВ «Харківспецнадра» (а.с. 139).

Оскаржуваною постановою господарського суду Харківської області від 20.11.2014р. призначено ліквідатором арбітражного керуючого Гаврилюка Є.В., Призначення Гаврилюка Є.В. обґрунтовано тим, що в останнього більший досвід роботи.

Перевіривши матеріали справи, правильність їх юридичної оцінки та застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду дійшла до висновку, що постанова в частині призначення ліквідатора підлягає скасуванню, виходячи з наступного.

Відповідно до частини 2 статті 4-1 ГПК України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим Кодексом з врахуванням вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", норми якого, як спеціальні норми права, превалюють у застосуванні над загальними нормами ГПК України.

Відповідно до приписів статті 2 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України. Цей Закон має пріоритет перед іншими законодавчими актами України у регулюванні відносин, пов'язаних з банкрутством суб'єктів підприємницької діяльності, за винятком випадків, передбачених цим Законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" арбітражний керуючий - фізична особа, призначена господарським судом у встановленому порядку в справі про банкрутство як розпорядник майна, керуючий санацією або ліквідатор з числа осіб, які отримали відповідне свідоцтво і внесені до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Згідно з ч. 1 ст. 97 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) може бути громадянин України, який має повну вищу юридичну або економічну освіту, стаж роботи за фахом не менше трьох років або одного року на керівних посадах після отримання повної вищої освіти, пройшов навчання та стажування протягом шести місяців у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства, володіє державною мовою та склав кваліфікаційний іспит.

Згідно з ч. 2 вказаної статті не може бути арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) особа: 1) яка визнана судом обмежено дієздатною або недієздатною; 2) яка має судимість за вчинення корисливих злочинів; 3) яка не здатна виконувати обов'язки арбітражного керуючого за станом здоров'я; 4) якій заборонено обіймати керівні посади; 5) якій відмовлено в наданні допуску до державної таємниці або скасовано раніше наданий допуск за порушення законодавства у сфері охорони державної таємниці, якщо такий допуск є необхідним для виконання обов'язків, визначених цим Законом, у разі якщо з часу такої відмови або скасування пройшло менше року.

Особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником, встановлено у ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Так, відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи. За результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого.

Згідно з абз. 8 ч.1 ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в ухвалі (постанові) про призначення ліквідатора боржника суд має зазначити мотиви, з яких призначено певну кандидатуру та відхилено інші, що були запропоновані.

При цьому, при виборі кандидатури ліквідатора суду першої інстанції слід враховувати освіту, досвід та показники роботи у попередніх справах, кількість справ, у яких бере участь арбітражний керуючий, наявність у нього організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки ліквідатора у конкретній справі, страхування відповідальності арбітражного керуючого та інші обставини, які свідчать про його здатність належним чином виконувати передбачені Законом обов'язки.

Відхиляючи кандидатуру арбітражного керуючого Слюсаренко А.В., та призначаючи ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Гаврилюка Є.В., в постанові від 20.11.2014р. про визнання банкрутом ТОВ «Харківспецнадра» суд першої інстанції послався тільки на те, що арбітражний керуючий Гаврилюк Є.В. має більший досвід роботи.

На думку колегії суддів апеляційної інстанції суд першої інстанції призначив Гаврилюка Є.В. без всебічного і повного дослідження та оцінки переваг або недоліків обох запропонованих суду кандидатур арбітражних керуючих. В мотивах оскаржуваної постанови господарський суд першої інстанції не визначив, які саме особисті характеристики вплинули на прийняття рішення при наданні переваги кандидатурі арбітражного керуючого Гаврилюка Є.В. над кандидатурою арбітражного керуючого Слюсаренко А.В.

При призначенні ліквідатора господарський суд повинен з'ясувати наявність освіти, досвід роботи, проаналізувати завантаженість арбітражного керуючого, наявність матеріальної бази для виконання ним обов'язків, територіальну віддаленість місця проживання арбітражного керуючого від місця, в якому знаходиться боржник та його активи, тобто де, фактично, буде виконувати обов'язки арбітражний керуючий, та розглянути обґрунтованість заперечень, якщо такі є.

Оскільки господарський суд першої інстанції розглядав заяви двох арбітражних керуючих, одну з яких відхилив, тобто виходив із засад конкуренції кандидатур, то, виходячи зі змісту закону, суд мав зазначити мотиви, з яких він відхилив інших арбітражних керуючих.

Господарський суд Харківської області не в повному обсязі з'ясував обставини, що мають значення для справи, а саме господарським судом першої інстанції не в повній мірі були розглянуті заяви та додані до них документи про участь у справі про банкрутство ТОВ «Харківспецнадра» арбітражних керуючих Гаврилюка Є.В. та Слюсаренко А.В., не були враховані відомості щодо їх професійного досвіду і не було аргументовано незадоволення заяви арбітражного керуючого Слюсаренко А.В. та обрання ліквідатором ТОВ «Харківспецнадра» арбітражного керуючого Гаврилюка Є.В.

Наведені обставини на думку колегії суддів є підставами для скасування оскаржуваної постанови господарського суду Харківської області від 20.11.2014р. в частині призначення Гаврилюка Є.В. ліквідатором ТОВ «Харківспецнадра».

Розглядаючи зави арбітражних керуючих Гаврилюка Є.В. та Слюсаренко А.В. та приймаючи рішення щодо призначення ліквідатором боржника, колегія суддів виходить з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, арбітражний керуючий Гаврилюк Є.В. здійснює свою діяльність на підставі Свідоцтва про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №18 від 30.01.2013р., має ліцензію арбітражного керуючого з 30.01.2008р. Згідно з довідкою-характеристикою, за цей час був призначений у якості арбітражного керуючого у значній кількості справ. Відповідальність арбітражного керуючого Гаврилюк Є.В. застрахована договором із ТДВ «Страхова компанія «Актив-Гарант» від 04.02.2014р. №001/053/01171.

Окрім того, арбітражний керуючий Гаврилюк Є.В. повідомив суд, що має достатню матеріально-інформаційну базу для здійснення повноважень ліквідатора по справі. Згідно наданих суду документів, мешкає арбітражний керуючий Гаврилюк Є.В. за адресою: м.Київ, вул. Костянтинівська, 63/12, кв. 87.

Як вбачається з матеріалів справи, арбітражний керуючий Слюсаренко А.В. здійснює свою діяльність на підставі свідоцтва про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 1225 від 02.07.2013р. Згідно з резюме арбітражного керуючого, має ліцензію арбітражного керуючого з 01.08.2012р. Відповідальність арбітражного керуючого Слюсаренко А.В. застрахована договором із ПАТ «Харківська муніципальна страхова компанія» від 16.03.2014р. №04/14, а також надано квитанцію, що підтверджує сплату страхового внеску, що свідчить про набрання договором страхування чинності.

Арбітражний керуючий Слюсаренко А.В. повідомив суд, що має достатню матеріальну базу для здійснення повноважень арбітражного керуючого по справі. Згідно наданих суду документів, мешкає арбітражний керуючий Слюсаренко А.В. за адресою: м.Харків, вул. 23 Серпня, 66, кв. 13.

Колегія суддів зазначає, що обидва кандидати відповідають вимогам ст. 97 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а саме: мають вищу юридичну освіту, володіють спеціальними знаннями, не є зацікавленими особами щодо боржника і кредиторів. Кандидати не здійснювали раніше управління боржником, їм не заборонено здійснювати підприємницьку діяльність в якості арбітражного керуючого або займати керівні посади, не мають судимість за вчинення корисливих злочинів. Аналіз поданих кандидатами додаткових даних дає можливість зробити висновок про наявність у кандидатів необхідних організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки ліквідатора у даній справі.

Також, судова колегія звертає увагу на те, що згідно матеріалів справи, арбітражний керуючий Гаврилюк Є.В. мешкає в м. Києві, в той час, як арбітражний керуючий Слюсаренко А.В. мешкає у м. Харкові, тобто за місцезнаходженням ТОВ «Харківспецнадра» (банкрута), адресою якого є у відповідності до Виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців: м. Харків, вул. Академіка Павлова, буд. 120. Тобто, територіально арбітражний керуючий Слюсаренко А.В. знаходиться в місті, в якому знаходиться й банкрут, та внаслідок чого може ефективніше виконувати обов'язки ліквідатора, ніж арбітражний керуючий Гаврилюк Є.В., чия діяльність буде ускладнена віддаленістю його місця проживання від місцезнаходження банкрута. Також, слід прийняти до уваги те, що транспортні витрати арбітражного керуючого Гаврилюка Є.В., який мешкає в м. Києві, пов'язані із необхідністю здійснення заходів по ліквідації банкрута за його місцезнаходженням, можуть збільшити витрати на здійснення ліквідпроцедури, тим самим необґрунтовано зменшити суми, належні до сплати кредиторам боржника.

Слід зазначити, що арбітражний керуючий Гаврилюк Є.В. був відсутній як під час призначення його постановою суду першої інстанції 20.11.2014р., так під час розгляду апеляційної скарги, в той час як арбітражний керуючий Слюсаренко А.В. був присутнім у судовому засіданні в суді першої інстанції 20.11.2014р., в якому боржника було визнано банкрутом.

Приймаючи до уваги вищезазначене, колегія суддів надає перевагу кандидатурі арбітражного керуючого Слюсаренко А.В., кандидатура якого, за вказаних вище обставин найбільш задовольняє об'єктивним критеріям, що пред'являються до кандидатури арбітражного керуючого для призначення його виконувати обов'язки ліквідатора по цій справі, та відхиляє кандидатуру арбітражного керуючого Гаврилюка Є.В.

Згідно з ст. 104 ГПК України підставами для скасування або зміни рішення місцевого господарського суду є: неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які місцевий господарський суд визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні місцевого господарського суду, обставинам справи; порушення або неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права.

Враховуючи допущену судом першої інстанції неповноту у встановленні обставин, що мають значення для даної справи при вирішенні питання про признання ліквідатора ТОВ «Харківспецнадра», колегія суддів вважає, що оскаржена постанова від 20.11.2014р. підлягає скасуванню в частині призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Гаврилюка Євгена Володимировича із призначенням ліквідатором ТОВ «Харківспецнадра» арбітражного керуючого Слюсаренко Андрія Володимировича. В іншій частині постанову господарського суду Харківської області від 20.11.2014р. у справі № 922/3367/14 необхідно залишити без змін.

Враховуючи вищенаведене та керуючись ст. ст. 99, 101, ч. 2 ст. 103, 105, ГПК України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду

ПОСТАНОВИЛА :

Апеляційну скаргу арбітражного керуючого Слюсаренко Андрія Володимировича, м. Харків, задовольнити.

Постанову господарського суду Харківської області від 20.11.2014р. у справі № 922/3367/14 в частині призначення ліквідатором ТОВ «Харківспецнадра» арбітражного керуючого Гаврилюк Є.В. скасувати.

Призначити ліквідатором ТОВ «Харківспецнадра» арбітражного керуючого Слюсаренко Андрія Володимировича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого від 02.07.2014р. №1225), що мешкає за адресою: м.Харків, вул. 23 Серпня, буд. 66, кв. 13.

В іншій частині постанову господарського суду Харківської області від 20.11.2014р. у справі № 922/3367/14 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом двадцятиденного строку.

Повний текст постанови складено 24.12.2014р.

Головуючий-суддя Л.М. Здоровко

Суддя О.В. Плахов

Суддя І.А. Шутенко