Постанова № 38298265, 15.04.2014, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"15" квітня 2014 р. Справа№ 910/25520/13

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Шипка В.В.

суддів: Верховця А.А.

Остапенка О.М.

розглянувши апеляційну скаргу Левченко Наталії Петрівни

на постанову Господарського суду м. Києва від 10.02.2014 року

у справі № 910/25520/13 (суддя Івченко А.М.)

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Атем"

про порушення провадження у справі про банкрутство

за участю представників:

від заявника

(боржника): Менюк С.А. - дов. № б/н від 25.11.2013 р.

арбітражний

керуючий: Левченко Н.П. - пасп. НОМЕР_1 вид. Соснівським

РВ УМВС України в Черкаській обл.. 22.05.1998р.

Кулик В.Б. - дов. № 01 від 14.04.2014 р.

від ліквідатора ТОВ «Атем»: Ковеза А.І. - посв. НОМЕР_2 від 30.01.2013 р.

від ПАТ "Державний

експортно-імпортний

банк України": Беседін В.І. - дов. № 010-01/552 від 28.01.2014р.

Липська М.В. - дов. № 010-01/5421 від 05.07.2011р.

від ПАТ "Індустріалбанк": Миронова Л.О. - дов. № 215 від 03.12.2012 р.

ВСТАНОВИВ:

Заявник (боржник) звернувся до Господарського суду м. Києва із заявою про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Атем" (код ЄДРПОУ 21643937) на підставі ст. 95 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою Господарського суду м. Києва заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Атем" про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури задоволено; заяву арбітражного керуючого Ковези А.І. про призначення ліквідатором у справі про банкрутство ТОВ "Атем" задоволено; в задоволені заяв арбітражних керуючих Левченко Н.П. та Нікітенка М.О. про участь у справі про банкрутство ТОВ "Атем" відмовлено; визнано банкрутом Товариство з обмеженою відповідальністю "Атем" (01033, м. Київ, вул. Жилянська, 19; код ЄДРПОУ 21643937); відкрито ліквідаційну процедуру; призначити ліквідатором банкрута Товариство з обмеженою відповідальністю "Атем" (01033, м. Київ, вул. Жилянська, 19; код ЄДРПОУ 21643937) арбітражного керуючого Ковезу Андрія Івановича (свідоцтво від 30.01.2013 НОМЕР_2). підприємницьку діяльність банкрута завершено; строк виконання всіх грошових зобов'язань вважати таким, що настав 10.02.2014 р.; припинено нарахування неустойки (штрафу, пені), відсотків та інших фінансових (економічних) санкцій за всіма зобов'язаннями фізичної особи - підприємця, крім зобов'язань, не пов'язаних із здійсненням такою особою підприємницької діяльності; здійснено фіційне оприлюднення повідомлення про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю "Атем" (01033, м. Київ, вул. Жилянська, 19; код ЄДРПОУ 21643937) банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет, з метою виявлення, встановлення кредиторів боржника, що ліквідується власником, та повідомлення їх (кредиторів) про визнання зазначеного боржника банкрутом. Відомості про визнання боржника банкрутом і про відкриття ліквідаційної процедури повинні містити: найменування та інші реквізити боржника, визнаного банкрутом, найменування господарського суду, в провадженні якого знаходиться справа про банкрутство, дату прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, відомості про ліквідатора (ліквідаційну комісію) та інш.

Не погоджуючись з постановою суду першої інстанції, арбітражний керуючий Левченко Н.П. звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати постанову Господарського суду міста Києва від 10.02.2014 в частині призначення арбітражного керуючого Ковези А.І. ліквідатором ТОВ «Атем» та прийняти нове рішення.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 11.03.2014 р. прийнято до провадження апеляційну скаргу арбітражного керуючого Левченко Н.П. та призначено її розгляд в судовому засіданні на 15.04.2014.

Через відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від представника ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України» 15.04.14 р. надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому просять скасувати постанову Господарського суду м. Києва від 10.02.2014 р. у справі № 910/25520/13 про визнання банкрутом ТОВ «Атем» в частині відмови в задоволенні заяви арбітражного керуючого Левченко Н.П. про участь у справі про визнання банкрутом ТОВ «Атем» та в частині призначення ліквідатором ТОВ «Атем» арбітражного керуючого Ковези А.І.; призначити ліквідатором ТОВ «Атем» у справі № 910/25520/13 про визнання банкрутом ТОВ «Атем» арбітражного керуючого Левченко Н.П.

В судовому засіданні 15.04.2014 р. Левченко Н.П. та представник ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України» апеляційну скаргу на постанову Господарського м. Києва від 10.02.2014 року підтримували та просили її задовольнити.

Представники заявника (боржника), та ліквідатор ТОВ «Атем» заперечували проти апеляційної скарги на постанову Господарського м. Києва від 10.02.2014 року, просили залишити її без задоволення.

Представник від ПАТ «Індустріал Банк» вирішення питання щодо задоволення або відмови у задоволенні апеляційної скарги залишив на розсуд суду.

Колегія суддів, розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши наявні матеріали справи, заслухавши пояснення представників учасників провадження вважає, що скарга задоволенню не підлягає з огляду на наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, Ухвалою Господарського суду м. Києва від 09.01.2014 прийнято заяву про порушення справи про банкрутство до розгляду, підготовче засідання призначено на 22.01.2014, зобов'язано арбітражного керуючого Левченко Н.П. (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від 18.06.2013 року НОМЕР_3), визначеного автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у справах про банкрутство, у строк до 20.01.2014 р. надати до суду заяву про його участь у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Атем" (код ЄДРПОУ 21643937).

15.01.2014 від арбітражного керуючого Левченко Н.П. надійшла заява про згоду на участь у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Атем" (код ЄДРПОУ 21643937).

22.01.2014 від арбітражного керуючого Ковези А.І. надійшла заява про призначення останнього ліквідатором у справі про банкрутство "Атем".

22.01.2014 АКБ "Індустріалбанк" заявлено клопотання про відмову боржнику в частині призначення розпорядником майна ТОВ "Атем" арбітражного керуючого Ковези А.І. та призначення розпорядником майна ТОВ "Атем" арбітражного керуючого Нікітенка М.О.

28.01.2014 в доповнення до вищезазначеної заяви АКБ "Індустріалбанк" просив суд приєднати до матеріалів справи, оригінал згоди арбітражного керуючого Нікітенка М.О. на участь в справі про банкрутство ТОВ "Атем".

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 22.01.2014 підготовче засідання було відкладено на 03.02.2014.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 03.02.2014 підготовче засідання було відкладено на 10.02.2014.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 10.02.2014 порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Атем" (код ЄДРПОУ 38237675), введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, розгляд справи для вирішення питання про визнання боржника банкрутом призначено на 10.02.2014.

Представник заявника (боржника) надав пояснення щодо обставин відсутності у Товариства з обмеженою відповідальністю "Атем" активів для оздоровлення свого фінансового становища та проведення розрахунків з кредиторами.

Автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство була визначена арбітражний керуючий Левченко Н.П.

15.01.2014 від арбітражного керуючого Левченко Н.П. надійшла заява про згоду на участь у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Атем" (код ЄДРПОУ 21643937).

До зазначеної заяви долучені такі документи: свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від 18.06.2013 НОМЕР_3, свідоцтво про підвищення кваліфікації НОМЕР_4 від 13.12.2013, договір добровільного страхування відповідальності професійної діяльності арбітражного керуючого перед третіми особами від 23.07.2013 № 001/053/00498.

22.01.2014 від арбітражного керуючого Ковези А.І. надійшла заява про призначення останнього ліквідатором у справі про банкрутство "Атем". Зазначена заява мотивована тим, що відповідно до протоколу загальних зборів учасників ТОВ "Атем" від 17.10.2013 ліквідатором товариства обрано Ковезу А.І., а відповідно вимог до ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності в нього статусу арбітражного керуючого.

До зазначеної заяви долучені такі документи: свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від 30.01.2013 НОМЕР_2, договір страхування відповідальності арбітражного керуючого від 15.02.2013 № 3136530.

22.01.2014 АКБ "Індустріалбанк" заявлено клопотання про відмову боржнику в частині призначення розпорядником майна ТОВ "Атем" арбітражного керуючого Ковези А.І. та призначення розпорядником майна ТОВ "Атем" арбітражного керуючого Нікітенка М.О. Зазначене клопотання мотивоване тим, що оскільки Ковеза А.І. виконував обов'язки голови ліквідаційної комісії (ліквідатора) під час досудової ліквідаційної процедури боржника, тому останній підпадає під ознаки заінтересованої особи стосовно боржника, що суперечить позиції Вищого господарського суду України, викладеної у п.п. 36.7 Інформаційного листа ВГСУ від 28.03.2013 № 01-06/606/2013 із змінами, внесеними п. 10 Інформаційного листа від 07.08.2013 № 01-06/1149/2013.

28.01.2014 в доповнення до вищезазначеної заяви АКБ "Індустріалбанк" просив суд приєднати до матеріалів справи, оригінал згоди арбітражного керуючого Нікітенка М.О. на участь в справі про банкрутство ТОВ "Атем" та копії таких документів: свідоцтва про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від 10.07.2013 НОМЕР_5, свідоцтва про реєстрацію транспортного засобу, договору оренди нежитлового приміщення від 01.01.2013, договору обов'язкового страхування цивільно-правової відповідальності власників наземних транспортних засобів від 18.05.2013, договору добровільного страхування відповідальності (професійної відповідальності арбітражного керуючого) від 28.05.2013. № 3136530.

В судовому засіданні 10.02.2014 були розглянуті заяви арбітражних керуючих Левченко Н.П., Ковези А.І. та Нікітенка М.О. про участь у справі № 910/25520/13.

Присутня в судовому засіданні 10.02.2014 арбітражний керуючий Левченко Н.П. зазначила, що не є заінтересованою особою, відповідно до положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", не має судимості, здатна виконувати обов'язки арбітражного керуючого та її діяльність як арбітражного керуючого застрахована. Місцезнаходження останньої - місто Черкаси.

Присутній в судовому засіданні 10.02.2014 арбітражний керуючий Ковеза А.І. зазначив, що протоколом загальних зборів учасників ТОВ "Атем" від 17.10.2013 останній обраний ліквідатором ТОВ "Атем" та має право відповідно до ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" виконувати обов'язки ліквідатора у справі про банкрутство ТОВ "Атем", не є заінтересованою особою відповідно до положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; не має судимостей за вчинення корисливих злочинів, з 26.07.2000, тобто за час провадження діяльності арбітражного керуючого та до цього часу безперервно займається цим видом діяльності, виконував функції арбітражного керуючого у 4 підприємства державної форми власності та 61 підприємствах інших форм власності, діяльність арбітражного керуючого застрахована. Місцезнаходження останнього - місто Київ.

Остаточне рішення та право вирішення питання щодо призначення тієї чи іншої кандидатури ліквідатором у справі про банкрутство на підставі ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" залишається за господарським судом, який здійснює основне провадження у справі. Реалізуючи це право, господарський суд відповідно до ст.43 ГПК України оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Вирішуючи питання про призначення у даній справі ліквідатора ТОВ "Атем", суд оцінив кожного арбітражного керуючого на предмет освіти, досвідченості та наявності всіх можливостей для повноцінного присвячення своєї господарської та професійної діяльності саме виконанню функцій ліквідатора даного боржника.

Місцевий суд, вважає за доцільне призначити ліквідатором ТОВ "Атем" арбітражного керуючого Ковезу А.І. (свідоцтво від 30.01.2013 НОМЕР_2), оскільки зазначена кандидатура арбітражного керуючого найбільше відповідає усім професійним, організаційним та технічним вимогам щодо виконання обов'язків ліквідатора у даній справі.

Як встановлено, арбітражний керуючий Ковеза А.І. станом на день розгляду справи має організаційні та технічні можливості для належного виконання покладених на нього обов'язків (насамперед місцезнаходження останнього місто Київ, оскільки інші кандидати знаходяться в інших містах України), має високі показники професійного досвіду роботи арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором), а саме приймання участі у процедурі банкрутства великих виробничих підприємств, зокрема також у 4 підприємствах державної форми власності та 61 підприємствах інших форм власності. Зазначені обставини дають арбітражному керуючому Ковезі А.І. можливість оперативно та належним чином виконувати обов'язки арбітражного керуючого на високому професійному рівні.

Разом з тим, приймаючи до уваги, що арбітражний керуючий Ковеза А.І. порівняно з іншими кандидатами має значно більший досвід роботи арбітражного керуючого і в нього також наявний досвід роботи на керівних посадах підприємств та враховуючи значний розмір кредиторської заборгованості ТОВ "Атем" перед кредиторами, що вимагає від ліквідатора відповідного досвіду роботи та компетентності, місцевим господарським судом обгрунтовано відмовлено у задоволенні заяв арбітражних керуючих Левченко Н.П. та Нікітенка М.О. про участь у справі про банкрутство, оскільки арбітражний керуючий Ковеза А.І., на думку колегії суддів, має більш високий рівень спеціальних знань та досвіду у сфері банкрутства.

Судом першої інстанції обґрунтовано відхилено доводи АКБ "Індустріалбанк" щодо неможливості призначення голови ліквідаційної комісії ліквідатором боржника, з тих підстав, що останній підпадає під ознаки заінтересованої особи, судом не приймаються, оскільки відповідно до вимог 2 ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого.

Відповідно до ст.. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" господарським судом арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) може бути усунутий від виконання своїх обов'язків у випадку невиконання або неналежного виконання обов'язків покладених на нього.

За таких обставинах, порушення норм матеріального і процесуального права, які могли призвести до скасування постанови в частині призначення ліквідатора боржника відсутні, а мотиви з яких подано апеляційну скаргу не можуть бути підставою для її скасування, оскільки скаржником не доведено неправомірність винесення цієї ухвали.

Керуючись ст.ст. 99, 101-106 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Левченко Наталії Петрівни залишити без задоволення.

2. Постанову Господарського суду міста Києва від 10.02.2013 у справі № 910/25520/13 в частині призначення арбітражного керуючого Ковези А.І. ліквідатором ТОВ «Атем» залишити без змін.

3. Матеріали справи № 910/25520/13 повернути до Господарського суду м. Києва.

4. Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня її прийняття.

Головуючий суддя В.В. Шипко

Судді А.А. Верховець

О.М. Остапенко