Рішення № 20612304, 21.12.2011, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

_______________________

Підлягає публікації в ЄДРСР

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"21" грудня 2011 р.Справа № 12-29/196-09-4854 За позовом: Публічного акціонерного товариства акціонерний банк "Укргазбанк" в особі Одеської обласної дирекції акціонерного банку "Укргазбанк"

до відповідачів: 1) Товариства з обмеженою відповідальністю "Підприємство по закупівлі та реалізації газу "Одесагаз"

2) Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Одесагаз"

за участю третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів:1) ОСОБА_1

2) ОСОБА_2

про стягнення 16958071,19 грн.

Головуючий суддя: Цісельський О.В.

Судді: Гут С.Ф.

Щавинська Ю.М.

За участю представників:

від позивача: ОСОБА_4- довіреність від 02.11.2010р.

від відповідача 1: не зявився;

від відповідача 2: не зявився;

від третьої особи 1: не зявився

від третьої особи 2:. ОСОБА_5- довіреність від 27.07.2011р.

СУТЬ СПОРУ: 23.09.2009р., Позивач, Публічне акціонерне товариство акціонерний банк "Укргазбанк" в особі Одеської Одеської обласної дирекції акціонерного банку "Укргазбанк" (надалі ПАТ АБ "Укргазбанк"), звернувся до господарського суду Одеської області з позовною заявою до відповідачів - Товариства з обмеженою відповідальністю "Підприємство по закупівлі та реалізації газу "Одесагаз" (надалі ТОВ "Одесагаз"), Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Одесагаз" (ВАТ "Одесагаз") та до Товариства з обмеженою відповідальністю "Газтранзит" (ТОВ "Газтранзит") в якій, просить суд стягнути солідарно з відповідачів на його користь заборгованість за кредитним договором № 40 від 25.09.2006р. у загальній сумі 16 958 071,19 грн., з яких: 15 000 000 грн. прострочена заборгованість по кредиту, 1 638 397,27 грн. прострочена заборгованість по відсотках, 310 684,93 грн. пеня за прострочку кредиту, 8 988,99 грн. пеня за прострочку відсотків.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 25.09.2010р. позовну заяву прийнято до розгляду, порушено провадження по справі, їй присвоєно № 29/196-09-4854 та справу призначено до розгляду в засіданні суду.

Крім того, разом із позовом позивачем було надано заяву про забезпечення позовних вимог в якій він просить суд накласти арешт на грошові кошти ТОВ "Одесагаз" та ВАТ "Одесагаз", на нерухоме майна, що належить ВАТ "Одесагаз", а також на транспортні засоби у кількості 188 одиниць, які належать ВАТ "Одесагаз". Яка судом була не задоволена з підстав її необґрунтованості та невідповідності матеріалам справи.

Ухвалою виконуючого обов'язки голови господарського суду Одеської області від 11.11.2009р. термін розгляду справи було продовжено до 23.12.2009р.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 07.12.2009р. на підставі письмового клопотання представників сторін (вх. № 31879) термін розгляду справи було продовжено до 23.02.2010р.

12.01.2010р. від ТОВ "Газтранзит" надійшла зустрічна позовна заява (вх. № 92) відповідно до якої ТОВ "Газтранзит" просить суд визнати недійсним договір про заставу майнових прав від 25.09.2006р., укладений між ВАТ АБ "Укргазбанк" та ТОВ "Одесагаз" та визнати недійсним договір уступки права вимоги від 25.09.2006р., укладений між ВАТ АБ "Укргазбанк" та ТОВ "Одесагаз".

Ухвалою господарського суду Одеської області від 13.01.2010р. прийнято зустрічний позов ТОВ "Газтранзит" до ВАТ АБ"Укргазбанк" в особі Одеської філії АБ "Укргазбанк" та до ТОВ "Одесагаз" про визнання недійсним договору про заставу майнових прав від 25.09.06р., укладений між ВАТ АБ "Укргазбанк" та ТОВ "Одесагаз" та про визнання недійсним договору уступки права вимоги від 25.09.06р., укладений між ВАТ АБ "Укргазбанк" та ТОВ "Одесагаз" для спільного розгляду з первісним позовом.

25.01.2010р. позивач надав суду уточнення позовних вимог № 1 (вх. № 1605) відповідно до яких збільшив розмір позову до 19 237 096,61 грн., з яких: 15 000 000 грн. прострочена заборгованість по кредиту, 3 194 191,81грн. - прострочена заборгованість по відсотках, 911 250 грн. пеня за прострочку кредиту, 131 654,80 грн. пеня за прострочку відсотків, а також звернути стягнення на предмет застави тобто на право вимоги боргу згідно договору № 15/08 від 15.08.2008р., укладеному між ТОВ "Одесагаз" та ТОВ "Газтранзит" в межах ціни позову шляхом переводу права вимоги на позивача.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 08.02.2010р. на підставі письмового клопотання представників сторін (вх. № 3032) термін розгляду справи було продовжено до 23.04.2010р.

22.02.2010р. Позивач надав суду уточнення позовних вимог № 2 (вх. № 4467) відповідно до яких збільшив розмір позову до 19696 848 грн., з яких: 15 000 000 грн. прострочена заборгованість по кредиту, 3525424,68 грн. - прострочена заборгованість по відсотках, 1016250,00 грн. пеня за прострочку кредиту, 155173,46 грн. пеня за прострочку відсотків, а також звернути стягнення на предмет застави тобто на право вимоги боргу згідно договору № 15/08 від 15.08.2008р., укладеному між ТОВ "Одесагаз" та ТОВ "Газтранзит" в межах ціни позову шляхом переводу права вимоги на позивача.

20.04.2010р. позивач надав суду уточнення позовних вимог № 3 (вх. № 10297) відповідно до яких знову збільшив розмір позову до 20430267,36 грн., з яких: 15 000 000 грн. прострочена заборгованість по кредиту, 4018164,38 грн. - прострочена заборгованість по відсотках, 1211535 грн. пеня за прострочку кредиту, 200567,98 грн. пеня за прострочку відсотків, а також звернути стягнення на предмет застави тобто на право вимоги боргу згідно договору № 15/08 від 15.08.2008р., укладеному між ТОВ "Одесагаз" та ТОВ "Газтранзит" в межах ціни позову шляхом переводу права вимоги на позивача.

Ухвалою господарського суду Одеської області 23.04.2011р. провадження у справі провадження по справі зупинено до розгляду апеляційної скарги ТОВ"Одесагаз" на ухвалу господарського суду Одеської області від 13.01.10 по справі № 29/196-09-4854.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 30.04.2010р. було відмовлено ТОВ "Одесагаз" у відновлені пропущеного процесуального строку на подання апеляційної скарги на ухвалу господарського суду Одеської області від 13.01.10 по справі № 29/196-09-4854, а апеляційна скарга повернута скаржнику.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 12.05.2011р. провадження по справі № 29/196-09-4854 було поновлено.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 26.05.2011р. провадження по справі № 29/196-09-4854 знов було зупинено до розгляду касаційної скарги ТОВ "Одесагаз" на ухвалу Одеського апеляційного господарського суду від 30.04.2010р.

Постановою Вищого господарського суду України від 02.08.2010р. ухвалу Одеського апеляційного господарського суду від 30.04.2010р. по справі № 29/196-09-4854 залишено без змін, а касаційну скаргу ТОВ "Одесагаз" без задоволення.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 17.08.2011р. провадження по справі № 29/196-09-4854 було поновлено.

04.06.2010р. ВАТ "Одесагаз" звернулось до господарського суду Одеської області з зустрічним позовом до ПАТ АБ "Укргазбанк" в особі, якою є Одеська філія акціонерного банку "Укргазбанк", ТОВ "Одесагаз" та до ТОВ "Газтранзит" про визнання недійсним договору про внесення змін та доповнень до договору поруки від 25.09.2006р. від 25.12.2008р.

Ухвалою господарського суду від 18.08.2010р. зустрічний позов ВАТ "Одесагаз" до ПАТ АБ "Укргазбанк" в особі, якою є Одеська філія акціонерного банку "Укргазбанк", ТОВ "Одесагаз" та до ТОВ "Газтранзит" про визнання недійсним договору про внесення змін та доповнень до договору поруки від 25.09.2006р. від 25 .12.2008р. повернуто ВАТ "Одесагаз" без розгляду.

20.09.2010р. від ТОВ "Одесагаз" надійшло клопотання (вх. № 24699) про припинення провадження по справі, яке відповідач обґрунтовує тим, що у зв'язку із укладанням між банком та ТОВ "Одесагаз" 09.06.2010р. додаткової угоди до кредитного договору відповідно до якої кредитний договір № 40 від 25.09.20006р. було викладено у новій редакції відбулася новація, відповідно до якої зобов'язання за попереднім договором припинене.

У задоволені зазначеного клопотання судом було відмовлено з підстав його необґрунтованості та не відповідності матеріалам справи.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 20.09.2010р. позов ПАТ АБ "Укргазбанк" до відповідачів ТОВ "Одесагаз", ВАТ "Одесагаз", ТОВ "Газтранзит" про стягнення 16 958 071, 19 грн. та зустрічний позов ТОВ "Газтранзит" до ПАТ АБ "Укргазбанк" та до ТОВ "Одесагаз" про визнання недійсним договору про заставу майнових прав від 25.09.06р., укладений між ВАТ АБ "Укргазбанк" та ТОВ "Одесагаз" та про визнання недійсним договору уступки права вимоги від 25.09.06р., укладеного між ВАТ АБ "Укргазбанк" та ТОВ "Одесагаз" - залишено без розгляду.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 22.10.2010р. апеляційну скаргу ПАТ АБ "Укргазбанк" повернуто без розгляду.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 23.11.2010р. апеляційну скаргу ПАТ АБ "Укргазбанк" на ухвалу господарського суду Одеської області від 20.09.2010р. про залишення позовів ПАТ АБ "Укргазбанк" та ТОВ "Газтранзит" без розгляду було скасовано, справу № 29/196-09-4854 передано на розгляд до господарського суду Одеської області.

Ухвалою господарського суду від 14.01.2011р. справу № 29/196-09-4854 прийнято до свого провадження іншим складом суду та їй присвоєно номер №12-29/196-09-4854.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 19.01.2011р. провадження по справі зупинено до розгляду касаційної скарги ПАТ АБ "Укргазбанк" на ухвалу Одеського апеляційного господарського суду від 22.10.2010р. по справі №12-29/196-09-4854.

Постановою Вищого господарського суду України від 23.02.2011р. касаційну скаргу ПАТ АБ "Укргазбанк" залишено без задоволення, а ухвалу Одеського апеляційного господарського суду від 22.10.2010р. у справі №12-29/196-09-4854 залишено без змін.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 11.04.2011р. провадження по справі №12-29/196-09-4854 було поновлено й справу призначено до розгляду в засіданні суду.

12.05.2011 р. Позивач надав суду уточнення позовних вимог (вх. №14832/2011), відповідно до яких Позивач знов збільшив позовні вимоги та просить стягнути солідарно з ТОВ "Одесагаз" та ВАТ "Одесагаз" заборгованість за кредитним договором №40 від 25.09.2006р. у сумі 22438 868,94 грн., з яких: 9194876,70 залишок за кредитом, 6750000грн. - прострочена заборгованість по кредиту, 4260 821,92 грн. - прострочена заборгованість по відсотках, 1137934,93 грн. пеня за прострочку кредиту, 1095235.39 грн. пеня за прострочку відсотків.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 23.05.2011р. провадження у справі № 12-29/196-09-4854 в частині вимог до ТОВ "Газтранзит" припинено у зв'язку з відсутністю предмета спору між Позивачем та відповідачем ТОВ "Газтранзит".

23.05.2011р. від відповідача - ТОВ "Одесагаз" надійшло клопотання (вх. № 16134/2011) в якому він просить суд залучити ОСОБА_1 та ОСОБА_2 до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 23.05.2011р. суд з метою повного та всебічного розгляду справи залучив в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів ОСОБА_1 та ОСОБА_2.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 06.06.2011р. на підставі письмового клопотання представника Відповідача 2 (вх. № 18347/2011) термін розгляду справи було продовжено до 22.06.2011р.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 06.06.2011р. зустрічний позов ТОВ "Газтранзит" до ПАТ АБ "Укргазбанк" та ТОВ "Одесагаз" про визнання недійсним договорів залишено без розгляду.

Приймаючи до уваги складність та категорію справи, а також з метою повноти та всебічності розгляду справи, ухвалою господарського суду Одеської області від 17.06.2011р. справу № 12-29/196-09-4854 було призначено до колегіального розгляду у складі трьох суддів.

В порядку ст.2-1 ГПК України було визначено склад колегії для колегіального розгляду справи № 12-29/196-09-4854 у наступному складі: головуючий суддя Цісельський О.В., судді Гут С.Ф., Щавинська Ю.М. та ухвалою господарського суду Одеської області від 20.06.2011р. справу № 12-29/196-09-4854 було прийнято до провадження зазначеної колегії суддів й справу призначено до розгляду в засіданні суду.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 22.07.2011р. на підставі письмового клопотання представника позивача (вх. № 24052/2011) термін розгляду справи було продовжено до 01.09.2011р.

Ухвалою господарського суду Одеської області 23.08.2011р. провадження по справі зупинено до розгляду Приморським районним судом міста Одеси заяви про перегляд рішення у звязку з нововиявленими обставинами від 12.05.2011р. по повязаній з нею справі №2-11278/10 за позовом АБ "Укргазбанк" до ОСОБА_2 та ОСОБА_1 про звернення стягнення на заставлене майно.

18.11.2011р. від Позивача на адресу господарського суду Одеської області надійшла заява (вх. № 40752/2011) про поновлення провадження у справі № 12-29/196-09-4854 у зв'язку із усуненням обставин, які були підставою для зупинення провадження, а саме винесенням Приморським районним судом м. Одеси ухвали від 27.09.2011р. по справі № 2-11278/10.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 30.11.2011р. провадження по справі поновлено.

У судовому засіданні 21.12.2011р. суд отримав від позивача заяву про зменшення позовних вимог, відповідно до якої Позивач просить стягнути солідарно з ТОВ"Одесагаз" та ВАТ "Одесагаз" заборгованість за кредитним договором №40 від 25.09.2006р. у сумі 22419517,15 грн., з яких: 3000 000 грн. залишок за кредитом, 12000 000грн. - прострочена заборгованість по кредиту, 5558024,23 грн. - прострочена заборгованість по відсотках, 1180017,12 грн. пеня за прострочку кредиту, 681475,80 грн. пеня за прострочку відсотків.

Представник Позивача остаточні позовні вимоги підтримує в повному обсязі, просить суд їх задовольнити.

Відповідачі ТОВ "Одесагаз" та ВАТ "Одесагаз" були належним чином повідомлені про час та місце судового розгляду, а саме, за їх юридичною адресою, підтвердженою Витягами з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, наданими суду Позивачем та корінцями про вручення поштових повідомлень, які є у матеріалах справи, але в судове засідання, що відбулося 21.12.2011р. не зявилися, своїх представників до суду не направили, про поважність підстав неявки суд не повідомили. Як вбачається із наявних в матеріалах справи відзивів на позов проти позовних вимог заперечують.

Третя особа 1 ОСОБА_1 була належним чином повідомлена про час та місце судового розгляду, що підтверджується корінцями про вручення поштових повідомлень, які є у матеріалах справи, але в судове засідання не зявилася, свого представника до суду не направила, про поважність підстав неявки суд не повідомила, своєї позиції щодо позову суду не надала.

Представник третьої особи 2 ОСОБА_2 в судових засіданнях проти позову заперечував, проте письмової позиції суду не надав.

Під час розгляду справи учасниками судового процесу були надані додаткові докази, які оглянути судом та залучені до матеріалів справи.

Справа розглядається в порядку ст. 75 Господарського процесуального кодексу України, за наявними в ній матеріалами.

Відповідно до ст.85 ГПК України в судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи, заслухавши пояснення учасників судового процесу, проаналізувавши надані докази, суд встановив:

25.09.2006р. між відкритим акціонерним товариством акціонерний банк "Укргазбанк", яке в подальшому було перейменоване в Публічне акціонерне товариство акціонерний банк "Укргазбанк" (Банк) та товариством з обмеженою відповідальністю "Підприємство по закупівлі та реалізації газу "Одесагаз" (Позичальник) був укладений кредитний договір № 40(договір), відповідно до якого Банк надає Позичальнику відновлювальну відкличну кредитну лінію (кредит) на здійснення фінансово-господарської діяльності в сумі 15 000 000 грн. на строк з 25.09.2006р. по 25.12.2007р. із сплатою відсотків за користування кредитом, виходячи з 18% річних (п.1.1. договору).

Пунктом 2.1. договору визначено, що згідно з договором про заставу майнових прав від 25.09.2006р. в забезпечення зобов'язань за дійсним договором Банком прийнято майнові права про надання права підключення до газової мережі № 09/08 від 29.08.2006р.

Між Банком та Позичальником укладається договір відступленя прав вимоги за договором (договорами) застави майнових прав від 25.09.2006р.

Відповідно до п.3.1.1. Банк зобов'язувався відкрити Позичальнику позичковий рахунок № 20631019930.980 та перерахувати Позичальнику кредит в межах суми 15 000 000 грн. в строк до 27.12.2007р з позичкового рахунку № 20631019930.980 на поточний рахунок Позичальника № 2600319930.980 в Одеській філії Банку за умови отримання Банком у термін не менш як за один банківський день до дати видачі коштів в межах кредитної лінії попередньої письмової заяви Позичальника та підтвердження Банком намірів про видачу кредитних коштів в рахунок кредитної лінії згідно зазначеної заяви Позичальника, тощо.

Згідно з п.3.2.1. договору Банк має право дозволяти за клопотанням Позичальника в окремих випадках у разі наявності вільних кредитних ресурсів перенесення строків повернення кредиту та сплати відсотків зі сплатою підвищеної відсоткової ставки в розмірі, встановленому за домовленістю сторін.

Пунктом 3.2.7. договору передбачено, що Банк маж право вимагати дострокового виконання зобов'язання Позичальника за цим договором, забезпеченого заставою, у разі: 1) передання заставодавцем предмета застави іншій особі без згоди Банку, якщо одержання такої згоди необхідне; 2) порушення заставодавцем правил про зміну предмета застави; 3) втрати предмета застави за обставин, за які Банк не відповідає, якщо заставодавець не змінив або не відновив предмет застави.

Вимагати від Позичальника дострокового виконання зобов'язання за цим договором, забезпеченого заставою, а якщо вимога Банку не буде задоволена, - звернути стягнення на предмет застави: 1) у разі порушення заставодавцем правил про наступну заставу; 2) у разі порушення заставодавцем правил про розпорядження предметом застави (п.3.2.8.).

Частково або в повному обсязі відмовитися від своїх зобов'язань за цим договором та договором застави, у разі порушення Позичальником зобов'язань за договором (п.3.2.9.).

Відповідно до п.3.2.10. договору у разі невиконання зобов'язань Позичальником, здійснити відшкодування заборгованості за дійсним договором, шляхом звернення стягнення на предмет застави згідно договору про заставу майнових прав від 25.09.2006р. у порядку, встановленому законодавством України.

Згідно з п.3.2.11. договору, Банк має право нараховувати відсотки на залишок простроченої заборгованості за простроченим кредитом, виходячи із 19% річних, починаючи з дня виникнення простроченої заборгованості.

Позичальник у відповідності до п.3.3.1. договору зобов'язаний використати кредит на зазначені в п.1.1. договору цілі і повернути кредит в сумі, отриманій згідно п.1.1. договору не пізніше 25.12.2007р. на рахунок, відкритий в ОФ ВАТ АБ "Укргазбанк" та сплачувати відсотки за кредит щомісячно, виходячи з 18% річних, один раз на місяць, не пізніше останнього робочого дня місяця на рахунок № 20686019930.980 в ОФ ВАТ АБ "Укргазбанк", а також в день закінчення строку на який надано кредит, у відповідності з п.1.1. договору, в день дострокового погашення заборгованості по кредиту, або в день дострокового розірвання цього договору.

Згідно з п.3.3.7. договору Позичальник зобов'язаний сплатити Банку штрафні санкції (у разі їх виникнення) згідно з п.5.3., 5.4. договору.

Також, п.3.3.8. договору до обов'язків Позичальника віднесено безперечно виконувати умови змін та доповнень до цього договору (включаючи зміни до договору стосовно припинення зобов'язання Банку внаслідок його односторонньої відмови від зобов'язання, зміни Банком умов зобов'язання Позичальника та розірвання цього договору, у зв'язку з чим Позичальник зобов'язаний буде повернути/сплатити Банку всю заборгованість за кредитом, відсотки та всю іншу заборгованість за умовами кредитного договору, в тому числі штрафні санкції та витрати Банку в день одностороннього розірвання Банком цього договору), внесених Банком в односторонньому порядку у відповідності з розділом "ПОРЯДОК ВНЕСЕННЯ ЗМІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА РОЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ В ОДНОСТОРОННЬОМУ ПОРЯДКУ".

Відповідно до п.3.3.9. договору Позичальник зобов'язаний незалежно від підстав розірвання договору (включаючи розірвання договору в односторонньому порядку) повернути Банку кредит у повному обсязі, сплатити відсотки за користування кредитом, а також усі штрафні санкції та видатки і нагороди Банку у разі їх виникнення згідно умов цього договору та чинного законодавства.

Пунктом 4.1. договору встановлено, що у випадку невиконання та/або неналежного виконання Позичальником умов цього договору (в тому числі, несвоєчасного виконання грошових зобов'язань (з простроченням виконання більше ніж на один робочий день), що випливають з цього договору, а саме: несплати відсотків та/або несвоєчасного повернення кредиту або його частини) банк має право на свій розсуд: припинити свої зобов'язання в односторонньому порядку щодо подальшого кредитування Позичальника; розірвати цей договір в односторонньому порядку; внести зміни/доповнення до цього договору в односторонньому порядку (внести зміни до умов зобов'язань своїх та/або Позичальника, включаючи зміну Позичальнику відсоткової ставки за користування кредитом, а також включаючи зміну відсоткової ставки, що нараховується на залишок простроченої заборгованості за простроченим кредитом).

Про внесення відповідних односторонніх змін (доповнень) до договору, включаючи його розірвання, Банк попереджає Позичальника не менш ніж за сім календарних днів із зазначенням, які саме зміни (включаючи розірвання договору) до договору будуть внесені Банком в односторонньому порядку. Зміни (включаючи розірвання договору), внесені Банком в односторонньому порядку, набиратимуть чинності в строки, визначені Банком у таких письмових змінах, що будуть надіслані Позичальнику, але в будь-якому разі такі письмові зміни набиратимуть чинності лише зі спливом семиденного терміну з дня надіслання Банком Позичальнику письмового попередження про внесення Банком в односторонньому порядку змін (включаючи розірвання договору) до цього договору.

Згідно з п.4.2. договору сторони домовилися, що необхідним та достатнім доказом надіслання Банком Позичальнику письмового попередження про внесення змін до цього договору (включаючи розірвання договору) в односторонньому порядку та самих письмових змін до нього (включаючи розірвання договору), що вносятья банком згідно цього розділу в односторонньому порядку, є поштова квитанція (касовий/фінансовий чек) поштового відділення про прийняття від Банку поштових відправлень рекомендованих листів з описом вкладення на адресу Позичальника, зазначену в розділі "АДРЕСИ ТА БАНКІВСЬКІ РКВІЗИТИ СТОРІН" цього договору або наданої Позичальником у випадку зміни його місцезнаходження.

У випадку порушення Позичальником зобов'язань Банк має право відмовитися від виконання своїх зобов'язань та/або розірвати цей договір, при цьому Позичальник зобов'язаний відшкодувати Банку збитки в розмірі неповерненої суми кредиту, відсотків за користування кредитом та витрат, понесеннях Банком за цим договором, а також повернути Банку заборгованість по кредиту, сплатити відсотки за користування кредитом, штрафні санкції (неустойку) та інші видатки, понесені Банком за цим договором (п.5.1. договору).

Відповідно до вимог п.5.3. договору за порушення строків (визначених в договорі) повернення кредиту та/або сплати відсотків за користування кредитом Позичальник зобов'язаний сплатити Банку штрафні санкції (неустойку), виходячи з ставки 9% річних (але не більше подвійної облікової ставки НБУ), обчисленої від суми простроченого платежу за кожний день прострочки виконання зобов'язань від дня виникнення прострочки до повного погашення заборгованості.

Згідно з п.6.4. договору визначає, що строк дії договору з моменту набрання ним юридичної сили по 25.12.2008р. Закінчення строку дії договору не звільняє сторони від виконання тих зобов'язань, що лишились невиконаними з будь-яких підстав. Припинення (закінчення) строку дії договору не тягне за собою припинення зобов'язань, що випливають з договору, також у випадку, якщо такі зобов'язання виникли після припинення (закінчення) строку дії договору на підставі зобов'язань, що лишилися невиконаними на момент закінчення строку дії договору.

Договір застави майнових прав від 25.09.2006р., укладений між Банком та Позичальником є невід'ємною частиною цього договору.

24.12.2007р. між Банком та Позичальником було укладено договір про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 40 від 25.09.2006р., відповідно до якого сторони дійшли згоди внести зміни та доповнення до п.п.1.1, 3.1.1, 3.3.1.,6.4. кредитного договору № 40 від 25.09.2006р., а саме:

Пункт 1.1. Банк відкриває Позичальнику відновлювальну відкличну кредитну лінію на здійснення фінансово-господарської діяльності в сумі 15 000 000 грн. з 25.09.2006р. по 24.10.2008р із сплатою відсотків за користування кредитом виходячи з 18% річних (кредит)…

Пункт 3.1.1. Банк зобов'язується відкрити Позичальнику позичковий рахунок № 20631019930.980 та перерахувати Позичальнику кредит в межах суми 15 000 000 грн. в строк по 24.10.2008р. з позичкового рахунку № 20631019930.980 на поточний рахунок Позичальника № 2600319930.980 в Одеській філії Банку за умови отримання Банком у термін не менш як за один банківський день до дати видачі коштів в межах кредитної лінії попередньої письмової заяви Позичальника та підтвердження Банком намірів про видачу кредитних коштів в рахунок кредитної лінії згідно зазначеної заяви Позичальника, тощо.

Пункт 3.3.1. Використати кредит на зазначені в п.1.1. договору цілі і повернути кредит в сумі, отриманій згідно п.1.1. договору не пізніше 24.10.2008р. на рахунок, відкритий в ОФ ВАТ АБ "Укргазбанк" та сплачувати відсотки за кредит щомісячно, виходячи з 18% річних, один раз на місяць, не пізніше останнього робочого дня місяця на рахунок № 20686019930.980 в ОФ ВАТ АБ "Укргазбанк", а також в день закінчення строку на який надано кредит, у відповідності з п.1.1. договору, в день дострокового погашення заборгованості по кредиту, або в день дострокового розірвання цього договору, тощо.

Пункт 6.4. Строк дії договору з моменту набрання ним юридичної сили по 24.10.2009р. Закінчення строку дії договору не звільняє сторони від виконання тих зобов'язань, що лишились невиконаними з будь-яких підстав. Припинення (закінчення) строку дії договору не тягне за собою припинення зобов'язань, що випливають з договору, також у випадку, якщо такі зобов'язання виникли після припинення (закінчення) строку дії договору на підставі зобов'язань, що лишилися невиконаними на момент закінчення строку дії договору.

25.12.2008р. між Банком та Позичальником було укладено договір про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 40 від 25.09.2006р., відповідно до якого сторони дійшли згоди внести зміни та доповнення до п.п.1.1,2.1., 3.1.1, 3.3.1.,6.4. кредитного договору № 40 від 25.09.2006р., а саме:

Пункт 1.1. Банк відкриває Позичальнику відновлювальну відкличну кредитну лінію на здійснення фінансово-господарської діяльності в сумі 15 000 000 грн. з 25.09.2006р. по 24.10.2008р із сплатою відсотків за користування кредитом виходячи з 18% річних, а з 30.10.2008р. по 20.03.2009р. із сплатою відсотків за користування кредитом виходячи з 25 % річних…

Пункт 2.1. Згідно з договором про заставу майнових прав від 25.09.2006р. в забезпечення зобов'язань за дійсним договором Банком прийнято майнові права по договору про надання права підключення до газової мережі № 15/08 від 15.08.2008р., укладеному між ТОВ "Газтранзит" та Позичальником.

Між Банком та Позичальником укладається договір відступленя прав вимоги за договором (договорами) застави майнових прав від 25.09.2006р.

Пункт 3.1.1. Банк зобов'язується відкрити Позичальнику позичковий рахунок № 20631019930.980 та перерахувати Позичальнику кредит в межах суми 15 000 000 грн. в строк до 20.03.2009р. з позичкового рахунку № 20631019930.980 на поточний рахунок Позичальника № 2600319930.980 в Одеській філії Банку за умови отримання Банком у термін не менш як за один банківський день до дати видачі коштів в межах кредитної лінії попередньої письмової заяви Позичальника та підтвердження Банком намірів про видачу кредитних коштів в рахунок кредитної лінії згідно зазначеної заяви Позичальника, тощо.

Пункт 3.3.1. Використати кредит на зазначені в п.1.1. договору цілі і повернути кредит в сумі, отриманій згідно п.1.1. договору до 20.03.2009р. на рахунок, відкритий в ОФ ВАТ АБ "Укргазбанк" та сплачувати відсотки за кредит щомісячно, з 25.09.2006р. по 29.10.2008р. виходячи з 18% річних, а з 30.10.2008р.до 20.03.2009р. виходячи з 25% річних, один раз на місяць, не пізніше останнього робочого дня місяця на рахунок № 20686019930.980 в ОФ ВАТ АБ "Укргазбанк", а також в день закінчення строку на який надано кредит, у відповідності з п.1.1. договору, в день дострокового погашення заборгованості по кредиту, або в день дострокового розірвання цього договору, тощо.

Пункт 6.4. Строк дії договору з моменту набрання ним юридичної сили по 20.03.2010р. Закінчення строку дії договору не звільняє сторони від виконання тих зобов'язань, що лишились невиконаними з будь-яких підстав. Припинення (закінчення) строку дії договору не тягне за собою припинення зобов'язань, що випливають з договору, також у випадку, якщо такі зобов'язання виникли після припинення (закінчення) строку дії договору на підставі зобов'язань, що лишилися невиконаними на момент закінчення строку дії договору.

Також, судом встановлено, що 25.09.2006р. між відкритим акціонерним товариством акціонерний банк "Укргазбанк", яке в подальшому було перейменоване в Публічне акціонерне товариство акціонерний банк "Укргазбанк" (Заставодержатель) та товариством з обмеженою відповідальністю "Підприємство по закупівлі та реалізації газу "Одесагаз" (Заставодавець) був укладений договір про заставу майнових прав (договір застави), відповідно до п.1.1. якого він забезпечує всі вимоги Заставодержателя, як кредитора за умовами кредитного договору № 40 від 25.09.2006р., укладеного між Заставодержателем та Заставодавцем (Позичальником). За умовами кредитного договору Заставодавець (Позичальник) зобов'язаний Заставодержателю не пізніше 25.12.2007р. повернути кредит в сумі 15 000 000,00 грн., сплатити проценти за користування кредитом в розмірі 18% в наступні строки: не пізніше останнього банківського дня місяця, в останній день закінчення строку, на який надано кредит, в день дострокового погашення заборгованості по кредиту, або в день дострокового розірвання цього договору, а по простроченій заборгованості сплатити відсотки в розмірі 19%, а також штрафи та пені у розмірі і випадках, передбачених кредитним та цим договорами, з врахуванням змін та доповнень до кредитного та цього договору, якщо такі будуть прийняті. .

У разі виникнення обставин та наслідків, передбачених розділом "ПОРЯДОК ВНЕСЕННЯ ЗМІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА РОЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ В ОДНОСТОРОННЬОМУ ПОРЯДКУ" кредитного договору даний договір забезпечуватиме всі вимоги Заставодержателя, як кредитора за кредитним договором, згідно розділу "ПОРЯДОК ВНЕСЕННЯ ЗМІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА РОЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ В ОДНОСТОРОННЬОМУ ПОРЯДКУ" у відповідності до якого Заставодавець (Позичальник) зобов'язаний Заставодержателю не пізніше 25.12.2007р, повернути кредит в сумі 15 000 000 грн., сплатити відсотки за користування кредитом в розмірі 18% річних. Про дату виникнення вказаних вище обставин та наслідків Заставодержатель повідомляє Заставодавця (Позичальника) письмово. Виникнення обставин та наслідків, передбачених розділом "ПОРЯДОК ВНЕСЕННЯ ЗМІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА РОЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ В ОДНОСТОРОННЬОМУ ПОРЯДКУ" кредитного договору, не є змінами до кредитного договору і не потребують письмового погодження Заставодавця (Позичальника). Укладаючи цей Договір Заставодавець (Позичальник) погодився, що у разі виникнення обставин та наслідків, передбачених розділом "ПОРЯДОК ВНЕСЕННЯ ЗМІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА РОЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ В ОДНОСТОРОННЬОМУ ПОРЯДКУ" кредитного договору, даний договір забезпечуватиме всі вимоги Заставодержателя, як кредитора за кредитним договором, згідно розділу "ПОРЯДОК ВНЕСЕННЯ ЗМІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА РОЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ В ОДНОСТОРОННЬОМУ ПОРЯДКУ" кредитного договору.

У разі одностороннього розірвання кредитного договору Заставодержателем згідно розділу "ПОРЯДОК ВНЕСЕННЯ ЗМІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА РОЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ В ОДНОСТОРОННЬОМУ ПОРЯДКУ" кредитного договору, Заставодавець (Позичальник) погоджується, що Заставодержатель з дати розірвання кредитного договору звертає стягнення на заставлене майно (предмет застави) у порядку, передбаченому цим договором.

Відповідно п.2.1. зазначеного договору застави, предметом застави є належне Заставодавцю (Позичальнику) на момент укладення цього договору право вимоги боргу згідно договору № 09/08 від 29.08.2006р., укладеному між Заставодавцем та ТОВ ФПК "Нафто Газ Сервіс" (Боржник) (надалі-предмет застави). Предметом контракту є право підключення об'єктів системи газоспоживання .

Під правом вимоги сторони розуміють право вимоги Заставодавця (Позичальника) про належне виконання умов договору, звернене до Боржника - ТОВ ФПК "Нафто Газ Сервіс" (код ЄДРПОУ34297803 знаходиться за адресою: 03057, м. Київ, пр- т Перемоги, 60), а саме - про здійснення Боржником оплати на суму 39 900 000грн., за надані послуги Заставодавцем (Позичальником) згідно договору. Факт надання послуги Заставодавцем (Позичальником) підтверджується актом звірки суми заборгованості .

Предмет застави оцінено Сторонами в 39 000 000 грн. (надалі-заставна вартість) (п.2.2. договору застави).

Пункт 2.4. договору застави визначає, що у випадку , якщо в момент настання терміну виконання зобов'язань Заставодавця (Позичальника) за умовами кредитного договору Заставодавець (Позичальник) не виконає свої зобов'язання, Заставодержатель має право одержати задоволення своїх вимог, реалізувавши майнові права, що є предметом застави, на свій розсуд переважно перед іншими кредиторами.

Пункт 2.5. договору застави встановлює, що у випадку виконання Заставодавцем (Позичальником) зобов'язань по кредитному договору не в повному об'ємі, застава зберігає силу в повному об'ємі.

Право вимоги Заставодавця (Позичальника) за умовами контракту є предметом застави до закінчення строку його дії згідно з умовами контракту (п.2.6. договору застави).

Відповідно до п.5.1. договору застави звернення стягнення на предмет застави та його реалізація здійснюється або за рішенням суду або за домовленістю сторін, в порядку, передбаченому п.5.2.1. договору.

Заставодавець разом з цим договором укладає з Заставодержателем договір уступки права вимоги боргу по договору (контракту), за яким Заставодержатель у випадку набуття права звернення стягнення на предмет застави відступає Заставодержателю свої права, набуті згідно договору (контракту), укладеному Заставодавцем з Боржником. У цьому випадку Заставодержатель набуває прав та обов'язків за договором (контрактом), в тому числі отримання коштів від боржника. Отримані кошти по договору (контракту) направляються Заставодержателем на погашення заборгованості Заставодавця (Позичальника) перед Заставодержателем за кредитним договором (п.5.2.1. договору застави).

24.12.2007р. між Банком та Позичальником було укладено договір про внесення змін та доповнень до договору про заставу майнових прав від 25.09.2006р., відповідно до якого сторони дійшли згоди внести зміни та доповнення до п.п.1.1,2.2. договору про заставу майнових прав від 25.09.2006р., а саме:

1.1. Дійсний договір забезпечує всі вимоги Заставодержателя, як кредитора за умовами кредитного договору № 40 від 25.09.2006р., укладеного між Заставодержателем та Заставодавцем (Позичальником). За умовами кредитного договору Заставодавець (Позичальник) зобов'язаний Заставодержателю не пізніше 24.10.2008р. повернути кредит в сумі 15 000 000,00 грн., сплатити проценти за користування кредитом в розмірі 18% в наступні строки: не пізніше останнього банківського дня місяця, в останній день закінчення строку, на який надано кредит, в день дострокового погашення заборгованості по кредиту, або в день дострокового розірвання цього договору, а по простроченій заборгованості сплатити відсотки в розмірі 19%, а також штрафи та пені у розмірі і випадках, передбачених кредитним та цим договорами, з врахуванням змін та доповнень до кредитного та цього договору, якщо такі будуть прийняті. .

У разі виникнення обставин та наслідків, передбачених розділом "ПОРЯДОК ВНЕСЕННЯ ЗМІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА РОЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ В ОДНОСТОРОННЬОМУ ПОРЯДКУ" кредитного договору даний договір забезпечуватиме всі вимоги Заставодержателя, як кредитора за кредитним договором, згідно розділу "ПОРЯДОК ВНЕСЕННЯ ЗМІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА РОЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ В ОДНОСТОРОННЬОМУ ПОРЯДКУ" у відповідності до якого Заставодавець (Позичальник) зобов'язаний Заставодержателю не пізніше 24.10.2008р., повернути кредит в сумі 15 000 000 грн., сплатити відсотки за користування кредитом в розмірі 18% річних. Про дату виникнення вказаних вище обставин та наслідків Заставодержатель повідомляє Заставодавця (Позичальника) письмово. Виникнення обставин та наслідків, передбачених розділом "ПОРЯДОК ВНЕСЕННЯ ЗМІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА РОЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ В ОДНОСТОРОННЬОМУ ПОРЯДКУ" кредитного договору, не є змінами до кредитного договору і не потребують письмового погодження Заставодавця (Позичальника). Укладаючи цей Договір Заставодавець (Позичальник) погодився, що у разі виникнення обставин та наслідків, передбачених розділом "ПОРЯДОК ВНЕСЕННЯ ЗМІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА РОЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ В ОДНОСТОРОННЬОМУ ПОРЯДКУ" кредитного договору, даний договір забезпечуватиме всі вимоги Заставодержателя, як кредитора за кредитним договором, згідно розділу "ПОРЯДОК ВНЕСЕННЯ ЗМІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА РОЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ В ОДНОСТОРОННЬОМУ ПОРЯДКУ" кредитного договору.

У разі одностороннього розірвання кредитного договору Заставодержателем згідно розділу "ПОРЯДОК ВНЕСЕННЯ ЗМІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА РОЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ В ОДНОСТОРОННЬОМУ ПОРЯДКУ" кредитного договору, Заставодавець (Позичальник) погоджується, що Заставодержатель з дати розірвання кредитного договору звертає стягнення на заставлене майно (предмет застави) у порядку, передбаченому цим договором.

2.2. Під правом вимоги сторони розуміють право вимоги Заставодавця (Позичальника) про належне виконання умов договору, звернене до Боржника - ТОВ ФПК "Нафто Газ Сервіс" (код ЄДРПОУ34297803 знаходиться за адресою: 03057, м. Київ, пр- т Перемоги, 60), а саме - про здійснення Боржником оплати на суму 39 900 000грн., за надані послуги Заставодавцем (Позичальником) згідно договору. Факт надання послуги Заставодавцем (Позичальником) підтверджується актом звірки суми заборгованості .

Предмет застави оцінено Сторонами в 37 275 500 грн. (надалі-заставна вартість).

25.12.2008р. між Банком та Позичальником було укладено договір про внесення змін та доповнень до договору про заставу майнових прав від 25.09.2006р., відповідно до якого сторони дійшли згоди внести зміни та доповнення до п.п.1.1,2,1,2.2. договору про заставу майнових прав від 25.09.2006р., а саме:

1.1. Дійсний договір забезпечує всі вимоги Заставодержателя, як кредитора за умовами кредитного договору № 40 від 25.09.2006р., укладеного між Заставодержателем та Заставодавцем (Позичальником). За умовами кредитного договору Заставодавець (Позичальник) зобов'язаний Заставодержателю до 20.03.2009р. повернути кредит в сумі 15 000 000,00 грн., сплатити проценти за користування кредитом з 25.09.2006р. по 29.10.2008р. в розмірі 18% , а з 30.10.2008р. до 20.03.2009р. в розмірі 25% річних в наступні строки: не пізніше останнього банківського дня місяця, в останній день закінчення строку, на який надано кредит, в день дострокового погашення заборгованості по кредиту, або в день дострокового розірвання цього договору, а по простроченій заборгованості сплатити відсотки за кредитом з 25.09.2006р. по 29.10.2008р. в розмірі 19%, а з 30.10.2008р. до 20.03.2009р. в розмірі 26% річних, а також штрафи та пені у розмірі і випадках, передбачених кредитним та цим договорами, з врахуванням змін та доповнень до кредитного та цього договору, якщо такі будуть прийняті. .

У разі виникнення обставин та наслідків, передбачених розділом "ПОРЯДОК ВНЕСЕННЯ ЗМІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА РОЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ В ОДНОСТОРОННЬОМУ ПОРЯДКУ" кредитного договору даний договір забезпечуватиме всі вимоги Заставодержателя, як кредитора за кредитним договором, згідно розділу "ПОРЯДОК ВНЕСЕННЯ ЗМІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА РОЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ В ОДНОСТОРОННЬОМУ ПОРЯДКУ" у відповідності до якого Заставодавець (Позичальник) зобов'язаний Заставодержателю до 20.03.2009р., повернути кредит в сумі 15 000 000 грн., сплатити відсотки за користування кредитом в розмірі 25% річних. Про дату виникнення вказаних вище обставин та наслідків Заставодержатель повідомляє Заставодавця (Позичальника) письмово. Виникнення обставин та наслідків, передбачених розділом "ПОРЯДОК ВНЕСЕННЯ ЗМІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА РОЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ В ОДНОСТОРОННЬОМУ ПОРЯДКУ" кредитного договору, не є змінами до кредитного договору і не потребують письмового погодження Заставодавця (Позичальника). Укладаючи цей Договір Заставодавець (Позичальник) погодився, що у разі виникнення обставин та наслідків, передбачених розділом "ПОРЯДОК ВНЕСЕННЯ ЗМІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА РОЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ В ОДНОСТОРОННЬОМУ ПОРЯДКУ" кредитного договору, даний договір забезпечуватиме всі вимоги Заставодержателя, як кредитора за кредитним договором, згідно розділу "ПОРЯДОК ВНЕСЕННЯ ЗМІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА РОЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ В ОДНОСТОРОННЬОМУ ПОРЯДКУ" кредитного договору.

У разі одностороннього розірвання кредитного договору Заставодержателем згідно розділу "ПОРЯДОК ВНЕСЕННЯ ЗМІН (ДОПОВНЕНЬ) ТА РОЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ В ОДНОСТОРОННЬОМУ ПОРЯДКУ" кредитного договору, Заставодавець (Позичальник) погоджується, що Заставодержатель з дати розірвання кредитного договору звертає стягнення на заставлене майно (предмет застави) у порядку, передбаченому цим договором.

2.1. Предметом застави є належне Заставодавцю (Позичальнику) на момент укладення цього договору право вимоги боргу згідно договору № 15/08 від 15.08.2008р., укладеному між Заставодавцем та ТОВ "Газтранзит" (Боржник) (надалі-предмет застави). Предметом контракту є право підключення об'єктів системи газоспоживання .

2.2. Під правом вимоги сторони розуміють право вимоги Заставодавця (Позичальника) про належне виконання умов договору, звернене до Боржника - ТОВ "Газтранзит" (код ЄДРПОУ 312095557, знаходиться за адресою: 68001, Одеська обл., м. Іллічівськ, вул. 1 травня, буд. 3, кімн. 300), а саме - про здійснення Боржником оплати на суму 40 012 500 грн., за надані послуги Заставодавцем (Позичальником) згідно договору. Факт надання послуги Заставодавцем (Позичальником) підтверджується актом звірки суми заборгованості .

Предмет застави оцінено Сторонами в 40 012 500 грн. (надалі-заставна вартість).

25.09.2006р. між Відкритим акціонерним товариством акціонерний банк "Укргазбанк", яке в подальшому було перейменоване в Публічне акціонерне товариство акціонерний банк "Укргазбанк" (Кредитор), ВАТ "Одесагаз" (Поручитель) та ТОВ "Підприємство по закупівлі та реалізації газу "Одесагаз" (Позичальник) був укладений договір поруки, відповідно до п.1.1. якого Поручитель зобов'язується перед Кредитором за виконання Позичальником зобов'язань по кредитному договору № 40 від 25.09.2006р., укладеним кредитором з Позичальником згідно з яким Позичальнику Банк відкриває кредитну лінію з лімітом 15 000 000 грн. на строк з 25.09.2006р. по 25.12.2007р. із сплатою відсотків за користування кредитом виходячи з 18% річних з урахуванням змін та доповнень, якщо такі будуть прийняті сторонами кредитного договору.

Відповідно до п.2.1. цього договору Поручитель несе солідарну відповідальність з Позичальником перед кредитором за невиконання зобов'язань по кредитному договору.

Поручитель відповідає за повернення заборгованості за кредитним договором в тому ж об'ємі що і Позичальник за сплату кредиту, відсотків за користування кредитом, комісій, неустойки (штрафи, пені) за невиконання або неналежне виконання зобов'язань в повному обсязі (п.1.3.).

Пунктом 5.1. цього договору встановлено, що він набуває юридичної сили з моменту підписання сторонами і діє до припинення забезпеченого ним зобов'язання Позичальника за кредитним договором.

25.12.2008р. між Відкритим акціонерним товариством акціонерний банк "Укргазбанк", яке в подальшому було перейменоване в Публічне акціонерне товариство акціонерний банк "Укргазбанк" (Кредитор), ВАТ "Одесагаз" (Поручитель) та ТОВ "Підприємство по закупівлі та реалізації газу "Одесагаз" (Позичальник) був укладений договір про внесення змін та доповнень до договору поруки від 25.09.2006р., відповідно до якого сторони дійшли згоди внести зміни та доповнення до п.п.1.1. договору поруки від 25.09.2006р., а саме:

1.1. Поручитель зобов'язується перед Кредитором за виконання Позичальником зобов'язань по кредитному договору № 40 від 25.09.2006р., укладеним кредитором з Позичальником згідно з яким Позичальнику Банк відкриває кредитну лінію з лімітом 15 000 000 грн. на строк з 25.09.2006р. по 29.10.2008р. із сплатою відсотків за користування кредитом виходячи з 18% річних, а з 30.10.2008р. по 20.03.2009р. із сплатою відсотків за користування кредитом виходячи з 25% річних з урахуванням змін та доповнень, якщо такі будуть прийняті сторонами кредитного договору.

Як вбачається із наявних в матеріалах справи меморіальних ордерів, наданих суду Банком, останнім у період з 04.10.2006р. по 25.06.2007р. було перераховано на поточний рахунок Позичальника було перераховано 15 000 000 грн.

21.04.2009р. у зв'язку із несплатою Позичальником відсотків за користування кредитом та штрафних санкцій, Банк надіслав на адресу ТОВ "Одесагаз" та ВАТ "Одесагаз" претензію за № 1 (вих. № 02/818) в якій заявив вимогу щодо сплати заборгованості за кредитним договором.

05.06.2009р. у зв'язку із неповерненням Позичальником кредиту, несплати відсотків за користування кредитом та штрафних санкцій за порушення зобов'язань за кредитним договором, Банк надіслав на адресу ТОВ "Одесагаз" та ВАТ "Одесагаз" претензію за № 2 (вих. № 02/1086) в якій заявив вимогу щодо сплати заборгованості за кредитним договором.

Відповіді на претензії, як зазначив представник Банку, від ТОВ "Одесагаз" та ВАТ "Одесагаз" Банк не отримав.

23.09.2009р. у зв'язку із простроченням повернення кредиту, несплатою відсотків за користування кредитом, штрафних санкцій за порушення зобов'язань за кредитним договором № 40 від 25.09.2006р. Банк звернувся до господарського суду Одеської області із позовною заявою про стягнення солідарно з ТОВ "Одесагаз" та ВАТ"Одесагаз" заборгованість за кредитним договором № 40 від 25.09.2006р. у загальній сумі 16 958 071,19 грн., з яких: 15 000 000 грн. прострочена заборгованість по кредиту, 1 638 397,27 грн. прострочена заборгованість по відсотках, 310 684,93 грн. пеня за прострочку кредиту, 8 988,99 грн. пеня за прострочку відсотків.

Як вбачається із матеріалів справи, в процесі розгляду справи в господарському суді Одеської області, між Банком та ТОВ "Одесагаз" 09.06.2010р. було укладено Додаткову угоду про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 40 від 25.09.2006р., відповідно до якої сторони досягли згоди щодо викладання кредитного договору в нової редакції, відповідно до якої, зокрема:

Пункт 1.1. договору визначає, що Банк відкриває Позичальнику відновлювальну кредитну лінію з загальним лімітом в сумі 15 000 000 грн. на строк з 25.09.2006р. по 08.06.2010р., а на строк з 09.06.2010р. по 28.03.2012р. не відновлювальну кредитну лінію з загальним лімітом в сумі 15 000 000 грн., а Позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити відсотки за користування кредитними коштами в межах строку кредитування, встановленого в п.1.3. договору в розмірі 18% річних з 25.09.2006р. по 29.10.2008р., в розмірі 25% річних з 30.10.2008р. по 28.03.2012р.

Відповідно до п.1.3. договору в новій редакції кредитна лінія відкривається з 25.09.2006р. по 28.03.2012р.

Пунктом 1.3.2. договору в новій редакції сторони погодили, що Позичальник у будь-якому випадку зобов'язаний повернути кредит у повному обсязі, в строки (терміни), зазначені в графіку погашення кредиту (додаток № 1 до договору).

Позичальник також зобов'язаний сплатити у повному обсязі нараховані та несплачені станом на 31.05.2010р. відсотки за користування кредитними коштами в сумі 4544876,70 грн., в строки (терміни), зазначені в графіку погашення відсотків (додаток № 2 до договору).

Як зазначили сторони у п.2.1. договору, кредит забезпечується: заставою права вимоги на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом на наступні об'єкти нерухомості, що перебувають в стадії будівництва: п'ять об'єктів незавершеного будівництва - п'ять квартир з будівельними №№ 172, 181/1а, 181/1б, 181/1в, 181/1г, загальною площею 559,81 м2, розташовані на 21-23 поверхах житлового будинку АДРЕСА_1, які належать майновому поручителю ОСОБА_2; два об'єкта незавершеного будівництва дві квартири з будівельними №№ 172, 172а загальною площею 325,62 м2, розташовані на 21-22 поверхах житлового будинку АДРЕСА_2, які належать майновому поручителю ОСОБА_2 (п.2.1.1.); іпотекою двох земельних ділянок для ведення особистого селянського господарства АДРЕСА_3 та АДРЕСА_4, які належать майновим поручителям ОСОБА_1 та ОСОБА_2 (п.2.1.2.); фінансовою порукою ВАТ "Одесагаз", яка діє до моменту прийняття в іпотеку об'єктів нерухомості після їх введення в експлуатацію, зазначених в п.2.1.1. договору, за умови відсутності на момент оформлення в іпотеку об'єктів нерухомості простроченої заборгованості за кредитом та/або відсотками (п.2.1.3.).

Відповідно о п.5.2.20. Позичальник зобов'язаний сплатити в повному обсязі нараховані та несплачені станом на 31.05.2010р. відсотки за користування кредитними коштами, відповідно до п.1.3.3. договору.

Згідно з п.5.3.3. договору в новій редакції, Банк має право відмовитись від надання Позичальнику передбаченого цим договором кредиту частково або в повному обсязі, а також вимагати дострокового повного виконання Позичальником своїх зобов'язань по цьому договору, включаючи нараховані відсотки за користування кредитними коштами, комісії та штрафні санкції у випадках, коли, зокрема: Позичальник не виконав у строк свої зобов'язання по поверненню кредиту (його частини) та /або сплаті плати за кредит, та/або інші зобов'язання по сплаті грошових коштів, передбачених договором; Позичальником порушено порядок погашення кредиту (додаток 3 1); виникли будь-які обставини, які явно свідчать про те, що наданий Позичальникові кредит своєчасно не буде повернутий, тощо.

Відповідно до п. 6.3. кредитного договору за порушення визначених у договорі строків (термінів) повернення кредиту та/або сплати відсотків за користування кредитними коштами та/або комісійних винагород Позичальник зобов'язаний сплатити Банку неустойку (пеню), яка обчислюється від суми простроченого платежу, у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла у період за який сплачується пеня.

Відповідно до додатку № 1 до кредитного договору Позичальник зобов'язаний виплатити Банку суму кредиту починаючи з 31.08.2010р. по 28.03.2012р. щомісячно по 750 000 грн. та відповідно до додатку № 2 до кредитного договору Позичальник зобов'язується виплатити банку в повному обсязі нараховані та несплачені станом на 31.05.2010р. відсотки за користування кредитними коштами в сумі 4544876,70грн. починаючи з 31.08.2010р. по 31.05.2011р. по 400 000 грн., щомісяця, до 2424.06.2011р. 320 000 грн. та 224876,70 грн. до 22.07.2011р.

09.06.2010р. між ПАТ АБ "Укргазбанк" (Кредитор), ВАТ "Одесагаз" (Поручитель) та ТОВ "Одесагаз" (Позичальник) було укладено договір поруки, відповідно до п.1.1. якого Поручитель зобов'язується перед Кредитором відповідати за виконання Позичальником зобов'язань по кредитному договору № 40 від 25.09.2006р., укладеному кредитором з Позичальником, згідно з яким Позичальнику відкрито відновлювальну кредитну лінію з загальним лімітом 15 000 000 грн. на строк з 25.09.2006р. по 08.06.2010р., а на строк з 09.06.2010р. по 28.03.2012р. не відновлювальну кредитну лінію з загальним лімітом 15 000 000 грн. із сплатою відсотків за користування кредитними коштами в межах строку кредитування в розмірі 18% річних з 25.09.2006р. по 29.10.2008р., в розмірі 25% річних з 30.10.2008р. по 28.03.2012р., з урахуванням змін та доповнень, якщо такі будуть прийняті сторонами договору.

Відповідно до п.1.2. зазначеного договору поруки Поручитель несе солідарну відповідальність з Позичальником перед кредитором за виконання зобов'язань по договору.

У відповідності до п.1.3. договору поруки Поручитель відповідає за повернення заборгованості за договором в тому ж обсязі, що і Позичальник за повернення кредиту, сплату відсотків за користування кредитними коштами, комісій, неустойки (штрафи, пені) за невиконання або неналежне виконання зобов'язань в повному обсязі.

Згідно з п.5.1. договору поруки він набуває чинності з моменту підписання сторонами і діє до моменту прийняття в іпотеку об'єктів нерухомості після їх введення в експлуатацію, зазначених в п.2.1.2. договору, за умови відсутності на момент оформлення в іпотеку об'єктів нерухомості простроченої заборгованості за кредитом та/або відсотками.

Пунктом 5.2. договору поруки визначено, що порука також припиняється, якщо кредитор протягом трьох років з дня настання строку виконання зобов'язання Позичальника за договором не пред'явить вимоги до Поручителя. Якщо строк виконання зобов'язання не зазначений або визначений моментом вимоги то відповідальність Поручителя перед кредитором припиняється після закінчення одного року з дня укладання цього договору.

Порука припиняється у разі переведення боргу на іншу особу, якщо Поручитель не поручався за нового Позичальника (п.5.3.).

Порука припиняється, якщо після настання строку виконання зобов'язання кредитор відмовився прийняти належне виконання, запропоноване Позичальником або Поручителем (п.5.4.).

09.06.2010р. між ПАТ АБ "Укргазбанк" (Заставодержатель) та ОСОБА_2, який є майновим поручителем за ТОВ "Одесагаз" (Заставодавець) було укладено договір про заставу майнових прав, який було нотаріально посвідчено приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_3, про що в реєстрі зроблено запис за № 3886.

Відповідно до п.1.1. зазначеного договору він забезпечує всі вимоги Заставодержателя, які випливають з кредитного договору № 40 від 25.09.2006р. (а також договорів про внесення змін до нього), укладеного між Заставодержателем та Позичальником - ТОВ "Одесагаз", згідно якого Позичальник обов'язаний у порядку та на умовах, викладених у кредитному договорі не пізніше 28.03.2012р. повернути кредит у розмірі 15 000 000 грн., сплатити відсотки за користування кредитними коштами у межах строку кредитування, в розмірі 25% річних з 29.10.2010р. по 28ю03.2012р., а також штрафи та пені у розмірі і випадках, передбачених кредитним та цим договорами, відшкодувати Заставодержателю всі збитки, понесені ним внаслідок невиконання Позичальником умов кредитного договору у розмірі і у випадках, передбачених кредитним договором.

Згідно п.2.1. договору предметом застави є: право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця на квартиру будівельний № 181/1в розрахунковою площею 71,79 м2, розташовану на 23 поверсі жилого будинку АДРЕСА_1 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-204/1 про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 04.03.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД" (боржник по відношенню до Заставодавця), сума договору становить 127 211,98 грн.;

право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця на квартиру будівельний № 172 розрахунковою площею 165,62 м2, розташовану на 21-22 поверсі жилого будинку АДРЕСА_2 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-203 про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 01.07.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД" (боржник по відношенню до Заставодавця), сума договору становить 814353,54 грн.;

право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця на квартиру будівельний № 172а розрахунковою площею 160 м2, розташовану на 21-22 поверсі жилого будинку АДРЕСА_2 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-203/а про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 01.07.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД" (боржник по відношенню до Заставодавця), сума договору становить 786 120 грн.;

право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця на квартиру будівельний № 172 розрахунковою площею 157,81 м2, розташовану на 21 поверсі жилого будинку АДРЕСА_1 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-165 про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 05.04.2008р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД" (боржник по відношенню до Заставодавця), сума договору становить 1 601 175 грн.;

право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця на квартиру будівельний № 181/1а розрахунковою площею 123,36 м2, розташовану на 23 поверсі жилого будинку АДРЕСА_1 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-204/1а про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 04.03.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД" (боржник по відношенню до Заставодавця), сума договору становить 218593,92 грн.;

право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця на квартиру будівельний № 181/1б розрахунковою площею 74,72 м2, розташовану на 23 поверсі жилого будинку АДРЕСА_1 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-204/1б про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 04.03.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД" (боржник по відношенню до Заставодавця), сума договору становить 132403 грн.;

право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця на квартиру будівельний № 181/1г розрахунковою площею 132,13 м2, розташовану на 23 поверсі жилого будинку АДРЕСА_1 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-204/1г про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 04.03.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД" (боржник по відношенню до Заставодавця), сума договору становить 234134 грн.

Відповідно до п.2.2. договору за згодою сторін предмет застави оцінено в 8 208 800 грн., тощо.

Пунктом 5.1. цього договору передбачено, що заставодержатель набуває право звернути стягнення та реалізувати предмет застави у разі, зокрема: невиконання або неналежного виконання Позичальником умов кредитного договору, зокрема, при повному або частковому неповернені кредиту (чергового платежу за кредитом) та/або при несплаті або частковій несплаті відсотків за користування кредитними коштами та/або при несплаті або частковій несплаті штрафних санкцій, комісій або інших платежів у встановлений кредитним договором строки.

Пунктом 5.2. договору звернення стягнення на предмет застави здійснюється на підставі рішення суду, в порядку, встановленому чинним законодавством України або в позасудовому порядку згідно з Законом України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" з урахуванням положень цього договору.

Підписанням цього договору Заставодавець здійснює відступлення Заставодержателю права вимоги на предмет застави з відкладальною обставиною. Відкладальною обставиною є невиконання або неналежне виконання Позичальником своїх зобов'язань за кредитним договором (п.5.3. договору).

09.06.2010р. між ПАТ АБ "Укргазбанк" (Іпотекодержатель) та ОСОБА_1, яка є майновим поручителем за ТОВ "Одесагаз" (Іпотекодавець) було укладено іпотечний договір, який було нотаріально посвідчено приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_3, про що в реєстрі зроблено запис за № 3882.

Відповідно до п.1.1. зазначеного договору він забезпечує всі вимоги Іпотекодержателя, які випливають з кредитного договору № 40 від 25.09.2006р. (а також договорів про внесення змін до нього), укладеного між Іпотекодержателем та Позичальником - ТОВ "Одесагаз", згідно якого Позичальник обов'язаний у порядку та на умовах, викладених у кредитному договорі не пізніше 28.03.2012р. повернути кредит у розмірі 15 000 000 грн., сплатити відсотки за користування кредитними коштами у межах строку кредитування, в розмірі 25% річних з 29.10.2010р. по 28ю03.2012р., а також штрафи та пені у розмірі і випадках, передбачених кредитним та цим договорами, відшкодувати Іпотекодержателю всі збитки, понесені ним внаслідок невиконання Іпотекодавцем (Позичальником) умов кредитного договору у розмірі і у випадках, передбачених кредитним договором.

Згідно п.2.1. договору предметом іпотеки є: земельна ділянка, кадастровий номер: 5123784200:01:001:0034, площею 1,93 га, що знаходиться на території АДРЕСА_3 та належить Іпотекодавцю на підставі Державного акта на право власності на земельну ділянку (Серія ЯД № 967984), виданого 22.04.2008р. відділом земельних ресурсів у Овідіопольському районі Одеської області, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та право постійного користування землею, договорів оренди землі за № 010852900042. Цільове призначення (використання) земельної ділянки для ведення особистого селянського господарства.

Згідно п.2.2. іпотечного договору згідно звіту про оцінку предмету іпотеки, який складено СОД "Кредитне Брокерське Агенство", ринкову вартість предмету іпотеки визначено у розмірі 4 016 600грн. без урахування ПДВ (надалі заставна вартість предмета іпотеки).

Відповідно до п.6.1. договору Іпотекодержатель набуває права звернути стягнення та реалізувати предмет іпотеки у наступних випадках, зокрема: якщо у момент настання строку виконання зобов'язання за кредитним договором воно не буде виконано належним чином, а саме: при повному або частковому неповерненні суми кредиту (чергового платежу за кредитом) та/або або при несплаті або частковій несплаті відсотків за користування кредитними коштами та/або при несплаті або частковій несплаті штрафних санкцій, комісій або інших платежів у встановлений кредитним договором строки; у разі порушення Іпотекодавцем (Позичальником) обов'язків за цим та/або кредитним договором та невиконання вимоги Іпотекодержателя про дострокове виконання зобов'язань за кредитним договором.

Пунктом 6.3. договору встановлено, що звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого надпису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог Іпотекодержателя.

Пунктом 6.4. договору сторони погодили, що умови цього пункту (разом з підпунктами) являють собою застереження про задоволення вимог Іпотекодержателя та вважаються повним укладеним договором про задоволення вимог Іпотекодержателя. При цьому Іпотекодержатель на свій розсуд може обрати спосіб стягнення на предмет іпотеки, а Іпотекодавець зобов'язаний вчинити всі необхідні дії для забезпечення звернення іпотекодержателем стягнення на предмет іпотеки у обраний спосіб.

Згідно з п.6.4.1. договору Іпотекодержатель може задовольнити забезпечені іпотекою вимоги шляхом набуття права власності на предмет іпотеки. Правовою підставою для реєстрації права власності Іпотекодержателя на предмет іпотеки є застереження про задоволення вимог іпотекодержателя, викладене в цьому договорі.

Іпотекодержатель набуває предмет іпотеки у власність за ринковою ціною, визначеною на момент такого набуття на підставі оцінки предмета іпотеки суб'єктом оціночної діяльності, тощо.

Також, судом встановлено, що 09.06.2010р. між ПАТ АБ "Укргазбанк" (Іпотекодержатель) та ОСОБА_2, який є майновим поручителем за ТОВ "Одесагаз" (Іпотекодавець) було укладено іпотечний договір, який було нотаріально посвідчено приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_3, про що в реєстрі зроблено запис за № 3884.

Відповідно до п.1.1. зазначеного договору він забезпечує всі вимоги Іпотекодержателя, які випливають з кредитного договору № 40 від 25.09.2006р. (а також договорів про внесення змін до нього), укладеного між Іпотекодержателем та Позичальником - ТОВ "Одесагаз", згідно якого Позичальник обов'язаний у порядку та на умовах, викладених у кредитному договорі не пізніше 28.03.2012р. повернути кредит у розмірі 15 000 000 грн., сплатити відсотки за користування кредитними коштами у межах строку кредитування, в розмірі 25% річних з 29.10.2010р. по 28ю03.2012р., а також штрафи та пені у розмірі і випадках, передбачених кредитним та цим договорами, відшкодувати Іпотекодержателю всі збитки, понесені ним внаслідок невиконання Іпотекодавцем (Позичальником) умов кредитного договору у розмірі і у випадках, передбачених кредитним договором.

Згідно п.2.1. договору предметом іпотеки є: земельна ділянка, кадастровий номер: 5123784200:01:001:0035, площею 1,93 га, що знаходиться на території АДРЕСА_4 та належить Іпотекодавцю на підставі Державного акта на право власності на земельну ділянку (Серія ЯД № 967985), виданого 22.04.2008р. відділом земельних ресурсів у Овідіопольському районі Одеської області, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та право постійного користування землею, договорів оренди землі за № 010852900041. Цільове призначення (використання) земельної ділянки для ведення особистого селянського господарства.

Згідно п.2.2. іпотечного договору згідно звіту про оцінку предмету іпотеки, який складено СОД "Кредитне Брокерське Агенство", ринкову вартість предмету іпотеки визначено у розмірі 4 016 600грн. без урахування ПДВ (надалі заставна вартість предмета іпотеки).

Відповідно до п.6.1. договору Іпотекодержатель набуває права звернути стягнення та реалізувати предмет іпотеки у наступних випадках, зокрема: якщо у момент настання строку виконання зобов'язання за кредитним договором воно не буде виконано належним чином, а саме: при повному або частковому неповерненні суми кредиту (чергового платежу за кредитом) та/або або при несплаті або частковій несплаті відсотків за користування кредитними коштами та/або при несплаті або частковій несплаті штрафних санкцій, комісій або інших платежів у встановлений кредитним договором строки; у разі порушення Іпотекодавцем (Позичальником) обов'язків за цим та/або кредитним договором та невиконання вимоги Іпотекодержателя про дострокове виконання зобов'язань за кредитним договором.

Пунктом 6.3. договору встановлено, що звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого надпису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог Іпотекодержателя.

Пунктом 6.4. договору сторони погодили, що умови цього пункту (разом з підпунктами) являють собою застереження про задоволення вимог Іпотекодержателя та вважаються повним укладеним договором про задоволення вимог Іпотекодержателя. При цьому Іпотекодержатель на свій розсуд може обрати спосіб стягнення на предмет іпотеки, а Іпотекодавець зобов'язаний вчинити всі необхідні дії для забезпечення звернення іпотекодержателем стягнення на предмет іпотеки у обраний спосіб.

Згідно з п.6.4.1. договору Іпотекодержатель може задовольнити забезпечені іпотекою вимоги шляхом набуття права власності на предмет іпотеки. Правовою підставою для реєстрації права власності Іпотекодержателя на предмет іпотеки є застереження про задоволення вимог іпотекодержателя, викладене в цьому договорі.

Іпотекодержатель набуває предмет іпотеки у власність за ринковою ціною, визначеною на момент такого набуття на підставі оцінки предмета іпотеки суб'єктом оціночної діяльності, тощо.

Як вбачається із матеріалів справи, Позивач, у зв'язку із порушенням ТОВ "Одесагаз" своїх обов'язків за кредитним договором № 40 від 25.09.2006р. звернувся до Приморського районного суду м. Одеси із вимогою до ОСОБА_1 та ОСОБА_2 з вимогою про звернення стягнення на предмет застави та іпотеки, посилаючись на те, що Позичальник ТОВ "Одесагаз" не виконує свої зобов'язання за кредитним договором щодо сплати відсотків, повернення кредиту, внаслідок чого за ним утворилася заборгованість в сумі 21663496,57 грн.

Рішенням Приморського районного суду м. Одеси по справі № 2-11278/10 від 04.08.2010р., яке набрало законної сили 16.08.2010р., позовні вимоги ПАТ АБ "Укргазбанк" задоволені, звернуто стягнення на предмет застави за договором про заставу майнових прав, укладеним 09.06.2010р. між ПАТ АБ "Укргазбанк" та ОСОБА_2, посвідченим приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_3, зареєстрованим в реєстрі за № 3886, з метою задоволення пропорційно вартості предмета оцінки частини вимог за кредитним договором № 40, укладеним 25.09.2006р. між ВАТ АБ "Укргазбанк" та ТОВ "Одесагаз"; визнано за ПАТ АБ "Укргазбанк" права вимоги на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця, на наступні квартири:

- на квартиру будівельний № 181/1в розрахунковою площею 71,79 м2, розташовану на 23 поверсі жилого будинку АДРЕСА_1 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-204/1 про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 04.03.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД";

- право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця на квартиру будівельний № 172 розрахунковою площею 165,62 м2, розташовану на 21-22 поверсі жилого будинку АДРЕСА_2 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-203 про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 01.07.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД";

- право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця на квартиру будівельний № 172а розрахунковою площею 160 м2, розташовану на 21-22 поверсі жилого будинку АДРЕСА_2 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-203/а про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 01.07.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД";

- право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця на квартиру будівельний № 172 розрахунковою площею 157,81 м2, розташовану на 21 поверсі жилого будинку АДРЕСА_1 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-165 про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 05.04.2008р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД" (боржник по відношенню до Заставодавця), сума договору становить 1 601 175 грн.;

- право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця на квартиру будівельний № 181/1а розрахунковою площею 123,36 м2, розташовану на 23 поверсі жилого будинку АДРЕСА_1 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-204/1а про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 04.03.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД";

- право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця на квартиру будівельний № 181/1б розрахунковою площею 74,72 м2, розташовану на 23 поверсі жилого будинку АДРЕСА_1 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-204/1б про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 04.03.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД";

- право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця на квартиру будівельний № 181/1г розрахунковою площею 132,13 м2, розташовану на 23 поверсі жилого будинку АДРЕСА_1 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-204/1г про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 04.03.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД", шляхом переводу прав вимоги на ПАТ АБ "Укргазбанк" для подальшої реалізації майна в рахунок часткового погашення заборгованості.

Звернуто стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором, укладеним 09.06.2010р. між ПАТ АБ "Укргазбанк" та ОСОБА_2, посвідченим приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_3, зареєстрованим в реєстрі за № 3884, з метою задоволення пропорційно вартості предмета оцінки частини вимог за кредитним договором № 40, укладеним 25.09.2006р. між ВАТ АБ "Укргазбанк" та ТОВ "Одесагаз".

Визнано за ПАТ АБ "Укргазбанк" право власності на земельну ділянку, кадастровий номер: 5123784200:01:001:0035, площею 1,93 га, що знаходиться на території АДРЕСА_4 та належить ОСОБА_2 на підставі Державного акта на право власності на земельну ділянку (Серія ЯД № 967985), виданого 22.04.2008р. відділом земельних ресурсів у Овідіопольському районі Одеської області, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та право постійного користування землею, договорів оренди землі за № 010852900041. Цільове призначення (використання) земельної ділянки для ведення особистого селянського господарства.

Звернуто стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором, укладеним 09.06.2010р. між ПАТ АБ "Укргазбанк" та ОСОБА_1, посвідченим приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_3, зареєстрованим в реєстрі за № 3882, з метою задоволення пропорційно вартості предмета оцінки частини вимог за кредитним договором № 40, укладеним 25.09.2006р. між ВАТ АБ "Укргазбанк" та ТОВ "Одесагаз".

Визнано за ПАТ АБ "Укргазбанк" право власності на земельну ділянку, кадастровий номер: 5123784200:01:001:0034, площею 1,93 га, що знаходиться на території АДРЕСА_3 та належить ОСОБА_1 на підставі Державного акта на право власності на земельну ділянку (Серія ЯД № 967984), виданого 22.04.2008р. відділом земельних ресурсів у Овідіопольському районі Одеської області, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та право постійного користування землею, договорів оренди землі за № 010852900042. Цільове призначення (використання) земельної ділянки для ведення особистого селянського господарства.

При цьому, Приморський районний суд м. Одеси в своєму рішенні зазначив, що "…враховуючи часткове погашення заборгованості за рахунок майна, що було передано в іпотеку та заставу на суму 16 242 000 грн. перед банком, судом встановлено, що сума непогашеної заборгованості ТОВ "ПЗРГ "Одесагаз" перед банком згідно кредитного договору 3 40 від 25.09.2006р. становить 3 614 383,55 грн., а саме заборгованість з сплати суми кредиту, що стягується достроково…

…судом встановлено, що в результаті невиконання позичальником зобов'язання за кредитним договором щодо сплати відсотків, внаслідок чого утворилась заборгованість, яка станом на 26.07.2010р. становить 19 856 383,55 грн., а саме:

15 000 000 грн. сума кредиту, що стягується достроково;

311 506,85 грн. сума прострочених відсотків;

4 544 876,70 грн. сума відсотків, що стягується достроково

При викладених обставинах, суд вважає, що позов про звернення стягнення на заставлене майно підлягає задоволенню…"

17.08.2010р. на виконання рішення Приморського районного суду м. Одеси по справі № 2-11278/10 від 04.08.2010р. між ПАТ АБ "Укргазбанк" та ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД" було укладено додаткові угоди до договорів №№ Г1/Д-204/1а, Г1/Д-204/1б, Г1/Д-204/1в, Г1/Д-204/1г, Г1/Д-203, Г1/Д-165, Г1/Д-203а про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна за якими було змінено пайовика та вважається пайовиком за договорами ПАТ АБ "Укргазбанк".

Враховуючи те, що після отримання рішення Приморського районного суду м. Одеси по справі № 2-11278/10 від 04.08.2010р. у ПАТ АБ "Укргазбанк" виникли деякі труднощі щодо отримання державних актів на земельні ділянки на яки за ПАТ АБ "Укргазбанк" було визнано право власності, у травні 2011р. ПАТ АБ "Укргазбанк" звернувся до Приморського районного суду м. Одеси із заявою про перегляд рішення від 04.08.2010р.по справі № 2-11278/10 за нововиявленими обставинами, в якому просив суд рішення скасувати.

Ухвалою Приморського районного суду м. Одеси по справі № 2-11278/10 від 27.09.2011р. у задоволені заяви ПАТ АБ "Укргазбанк" про перегляд рішення Приморського районного суду м. Одеси від 04.08.2010р. у зв'язку із нововиявленими обставинами у цивільній справі за позовом ПАТ АБ "Укргазбанк" до ОСОБА_2 та ОСОБА_1 про звернення стягнення на заставлене майно відмовлено.

Зазначена ухвала Приморського районного суду м. Одеси набрала чинності 03.10.2011р. доказів оскарження даної ухвали Позивач суду не надав.

Як зазначено в ухвалі Приморського районного суду м. Одеси від 27.09.2011р. та не заперечується представником ПАТ АБ "Укргазбанк" на час розгляду заяви ПАТ АБ "Укргазбанк" про перегляд рішення Приморського районного суду м. Одеси від 04.08.2010р. у зв'язку із нововиявленими обставинами у суді - ПАТ АБ "Укргазбанк" отримав державні акти на право власності на спірні земельні ділянки із зазначенням цільового призначення "для ведення особистого селянського господарства".

Проте, як зазначає Позивач, задоволення його вимог за рахунок іпотеки та застави, не позбавляє його права на звернення до господарського суду із позовними вимогами до відповідачів щодо стягнення боргу за кредитним договором в солідарному порядку.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи, проаналізувавши наявні у справі докази у сукупності та надавши їм відповідну правову оцінку, суд дійшов наступних висновків:

Відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 11 Цивільного кодексу України, однією з підстав виникнення цивільних прав та обовязків є договір, а в силу вимог ч. 1 ст. 629 Цивільного кодексу України, договір є обовязковим для виконання сторонами.

При цьому за правилами статті 14 Цивільного кодексу України цивільні обов'язки виконуються у межах, встановлених договором або актом цивільного законодавства.

В силу частини 1 статті 55 Закону України "Про банки і банківську діяльність" відносини банку з клієнтом регулюються законодавством України, нормативно-правовими актами Національного банку України та угодами (договорами) між клієнтом та банком.

Відповідно до ст. 2 Закону України "Про банки і банківську діяльність" банківський кредит - будь-яке зобовязання банку надати певну суму грошей, будь-яка гарантія, будь-яке зобов'язання придбати право вимоги боргу, будь-яке продовження строку погашення боргу, яке надано в обмін на зобов'язання боржника щодо повернення заборгованої суми, а також на зобов'язання на сплату процентів та інших зборів з такої суми.

Згідно з ч. 1 ст. 1054 ЦК України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти. До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 цієї глави, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору.

Вимогами ч. 1 ст. 1046 Цивільного кодексу України встановлено, що за договором позики одна сторона (позикодавець) передає у власність другій стороні (позичальникові) грошові кошти або інші речі, визначені родовими ознаками, а позичальник зобовязується повернути позикодавцеві таку ж суму грошових коштів (суми позики) або таку ж кількість речей того ж роду та такої якості.

Водночас вимогами ч. 1 ст. 1049 Цивільного кодексу України передбачено, що позичальник зобовязаний повернути позикодавцеві позику у строк та в порядку, що встановлені договором.

Згідно ст. 510 ЦК України сторонами у зобов'язанні є боржник і кредитор. У зобов'язанні на стороні боржника або кредитора можуть бути одна або одночасно кілька осіб. Якщо кожна із сторін у зобов'язанні має одночасно і права, і обов'язки, вона вважається боржником у тому, що вона зобов'язана вчинити на користь другої сторони, і одночасно кредитором у тому, що вона має право вимагати від неї.

Стаття 511 ЦК України встановлює, що зобов'язання не створює обов'язку для третьої особи. У випадках, встановлених договором, зобов'язання може породжувати для третьої особи права щодо боржника та (або) кредитора.

Згідно з частиною 1 статті 175 ГК України майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов'язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов'язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.

Майнові зобов'язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

В силу ч. 1 ст. 193 ГК України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. При цьому до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення ЦК України з урахуванням особливостей, передбачених ГК України.

Відповідно до ст. 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 525 Цивільного кодексу України).

Частиною 1 ст. 527 ЦК України визначено, що боржник зобов'язаний виконати свій обов'язок, а кредитор - прийняти виконання особисто, якщо інше не встановлено договором або законом, не випливає із суті зобов'язання чи звичаїв ділового обороту.

Стаття 528 ЦК України визначає, що виконання обов'язку може бути покладено боржником на іншу особу, якщо з умов договору, вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства або суті зобов'язання не випливає обов'язок боржника виконати зобов'язання особисто. У цьому разі кредитор зобов'язаний прийняти виконання, запропоноване за боржника іншою особою.

Ст. 530 Цивільного кодексу України встановлено, що якщо у зобов'язанні встановлений строк його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк.

У відповідності до ст. 541 ЦК України солідарний обов'язок або солідарна вимога виникають у випадках, встановлених договором або законом, зокрема у разі неподільності предмета зобов'язання.

Відповідно до ст. 546 ЦК України виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком. Договором або законом можуть бути встановлені інші види забезпечення виконання зобов'язання.

Стаття 547 ЦК України визначає, що правочин щодо забезпечення виконання зобов'язання вчиняється у письмовій формі. Правочин щодо забезпечення виконання зобов'язання, вчинений із недодержанням письмової форми, є нікчемним.

Частиною 1 ст. 548 Цивільного кодексу України передбачено, що виконання зобовязання (основного зобовязання) забезпечується, якщо це встановлено договором або законом.

Враховуючи те, що відповідно до договорів поруки від 25.09.2006р. та від 09.06.2010р. ВАТ "Одесагаз" виступило поручителем щодо виконання ТОВ "Одесагаз" зобов'язань за кредитним договором № 40від 25.09.2006р. з наступними змінами та доповненнями, Позивач просить суд стягнути заборгованість, що виникла за кредитним договором з Відповідачів солідарно, обґрунтовуючи зазначене, укладеними між Банком та Відповідачем 2 договорами поруки, що наявні в матеріалах справи.

При цьому слід зазначити, що Позивачем направлялись на адресу відповідачів претензії № 1 (вих. № 02/818 від 21.04.2009р.) та №2 (вих. № 02/1086 від 05.06.2009р.) щодо виконання порушених ТОВ "Одесагаз" зобов'язань, згідно яких Банк просив виконати зобовязання за кредитним договором та повністю повернути всю суму кредиту, а також сплатити штрафні санкції. Однак, поручителем суму боргу по кредиту не було погашено.

Згідно ч. ч. 1, 2 ст. 553 Цивільного кодексу України за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником. Порукою може забезпечуватися виконання зобов'язання частково або у повному обсязі.

Статтею 554 вказаного Кодексу встановлено, що у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

Таким чином, враховуючи вищенаведене, господарський суд вважає цілком обґрунтованими вимоги Позивача про стягнення суми боргу солідарно з Позичальника ТОВ "Одесагаз" та поручителя ВАТ "Одесагаз".

Під час розгляду справи Відповідач 2- ВАТ "Одесагаз" заперечував проти позову, посилаючись на припинення договору поруки у зв'язку із внесенням змін до кредитного договору без поручителя.

Вказані заперечення відповідача 2 до уваги суду не приймаються так, як 09.06.202010р. між Банком, ВАТ "Одесагаз" (Поручитель) та ТОВ "Одесагаз" (Позичальник) було укладено договір поруки за умовами відповідно до п.1.1. якого Поручитель зобов'язується перед Кредитором відповідати за виконання Позичальником зобов'язань по кредитному договору № 40 від 25.09.2006р., укладеному кредитором з Позичальником, згідно з яким Позичальнику відкрито відновлювальну кредитну лінію з загальним лімітом 15 000 000 грн. на строк з 25.09.2006р. по 08.06.2010р., а на строк з 09.06.2010р. по 28.03.2012р. не відновлювальну кредитну лінію з загальним лімітом 15 000 000 грн. із сплатою відсотків за користування кредитними коштами в межах строку кредитування в розмірі 18% річних з 25.09.2006р. по 29.10.2008р., в розмірі 25% річних з 30.10.2008р. по 28.03.2012р., з урахуванням змін та доповнень, якщо такі будуть прийняті сторонами договору.

Відповідно до п.1.2. зазначеного договору поруки Поручитель несе солідарну відповідальність з Позичальником перед кредитором за виконання зобов'язань по договору.

У відповідності до п.1.3. договору поруки Поручитель відповідає за повернення заборгованості за договором в тому ж обсязі, що і Позичальник за повернення кредиту, сплату відсотків за користування кредитними коштами, комісій, неустойки (штрафи, пені) за невиконання або неналежне виконання зобов'язань в повному обсязі.

Згідно з п.5.1. договору поруки він набуває чинності з моменту підписання сторонами і діє до моменту прийняття в іпотеку об'єктів нерухомості після їх введення в експлуатацію, зазначених в п.2.1.2. договору, за умови відсутності на момент оформлення в іпотеку об'єктів нерухомості простроченої заборгованості за кредитом та/або відсотками.

В контексті умов зазначеного договору поруки вбачається, що виконання зобовязань ТОВ "Одесагаз" покладається на його солідарного боржника до моменту повного виконання відповідачами зобовязань ТОВ "Одесагаз" за кредитним договором, а тому, в даному випадку, не має місця припинення договорів поруки.

Як встановлено матеріалами справи, 09.06.2010р. також для забезпечення виконання зобов'язань ТОВ "Одесагаз" за кредитним договором № 40 від 25.09.2006р. між ПАТ АБ "Укргазбанк" (Заставодержатель) та ОСОБА_2, який виступив майновим поручителем за ТОВ "Одесагаз" (Заставодавець) було укладено договір про заставу майнових прав, який було нотаріально посвідчено приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_3

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про заставу" (в редакції, що діяла на момент виникнення спірних правовідносин), застава - це спосіб забезпечення зобов'язань, якщо інше не встановлено законом. В силу застави кредитор (заставодержатель) має право в разі невиконання боржником (заставодавцем) забезпеченого заставою зобов'язання одержати задоволення з вартості заставленого майна переважно перед іншими кредиторами. Застава виникає на підставі договору, закону або рішення суду.

Згідно до ст. 3 ЗУ "Про заставу", заставою може бути забезпечена будь-яка дійсна існуюча або майбутня вимога, що не суперечить законодавству України, зокрема така, що випливає з договору позики, кредиту, купівлі-продажу, оренди, перевезення вантажу тощо. Застава може мати місце щодо вимог, які можуть виникнути у майбутньому, за умови, якщо є угода сторін про розмір забезпечення заставою таких вимог. Застава має похідний характер від забезпеченого нею зобов'язання.

У відповідності до ст. 19 вказаного Закону, за рахунок заставленого майна заставодержатель має право задовольнити свої вимоги в повному обсязі, що визначається на момент фактичного задоволення, включаючи проценти, відшкодування збитків, завданих прострочкою виконання (а у випадках, передбачених законом чи договором, - неустойку), необхідні витрати на утримання заставленого майна, а також витрати на здійснення забезпеченої заставою вимоги, якщо інше не передбачено договором застави.

Частиною 1 статті 20 ЗУ "Про заставу"встановлено, що заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, якщо в момент настання терміну виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, воно не буде виконано, якщо інше не передбачено законом чи договором.

Вищезазначене цілком кореспондується зі ст. 589 Цивільного кодексу України, відповідно до якої у разі невиконання зобов'язання, забезпеченого заставою, заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави. За рахунок предмета застави заставодержатель має право задовольнити в повному обсязі свою вимогу, що визначена на момент фактичного задоволення, включаючи сплату процентів, неустойки, відшкодування збитків, завданих порушенням зобов'язання, необхідних витрат на утримання заставленого майна, а також витрат, понесених у зв'язку із пред'явленням вимоги, якщо інше не встановлено договором.

Відповідно до ст.590 ЦК України звернення стягнення на предмет застави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом. Заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, коли зобов'язання не буде виконано у встановлений строк (термін), якщо інше не встановлено договором або законом.

Крім того, 09.06.2010р. для забезпечення виконання зобов'язань ТОВ "Одесагаз" за кредитним договором № 40 від 25.09.2006р. між ПАТ АБ "Укргазбанк" (Іпотекодержатель) та ОСОБА_2 та ОСОБА_1, які виступили є майновими поручителями за ТОВ "Одесагаз" (Іпотекодавець) було укладено іпотечні договори, які було нотаріально посвідчено приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_3

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про іпотеку" іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

Згідно ст. 3 ЗУ "Про іпотеку" іпотека виникає на підставі договору, закону або рішення суду. До іпотеки, яка виникає на підставі закону або рішення суду, застосовуються правила щодо іпотеки, яка виникає на підставі договору, якщо інше не встановлено законом.

Взаємні права і обов'язки іпотекодавця та іпотекодержателя за іпотечним договором виникають з моменту його нотаріального посвідчення. У разі іпотеки, яка виникає на підставі закону або рішення суду, взаємні права і обов'язки іпотекодавця та іпотекодержателя виникають з дня вчинення відповідного правочину, на підставі якого виникає іпотека, або з дня набрання законної сили рішенням суду.

Іпотечний договір, предметом іпотеки за яким є майнові права на нерухомість, будівництво якої не завершено, посвідчується нотаріусом на підставі документів, що підтверджують майнові права на цю нерухомість.

Іпотекою може бути забезпечене виконання дійсного зобов'язання або задоволення вимоги, яка може виникнути в майбутньому на підставі договору, що набрав чинності.

Іпотека має похідний характер від основного зобов'язання і є дійсною до припинення основного зобов'язання або до закінчення строку дії іпотечного договору.

У разі порушення боржником основного зобов'язання відповідно до іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити забезпечені нею вимоги за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими особами, права чи вимоги яких на передане в іпотеку нерухоме майно не зареєстровані у встановленому законом порядку або зареєстровані після державної реєстрації іпотеки. Якщо пріоритет окремого права чи вимоги на передане в іпотеку нерухоме майно виникає відповідно до закону, таке право чи вимога має пріоритет над вимогою іпотекодержателя лише у разі його/її виникнення та реєстрації до моменту державної реєстрації іпотеки.

Стаття 7 ЗУ "Про іпотеку" встановлює, що за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов'язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов'язання.

Якщо вимога за основним зобов'язанням підлягає виконанню у грошовій формі, розмір цієї вимоги визначається на підставі іпотечного договору або договору, що обумовлює основне зобов'язання, у чітко встановленій сумі чи шляхом надання критеріїв, які дозволяють встановити розмір цієї вимоги на конкретний час протягом строку дії основного зобов'язання.

Згідно до ст. 33 ЗУ "Про іпотеку" у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

У відповідності до приписів ст. 39 ЗУ "Про іпотеку", у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки у рішенні суду, зокрема, зазначаються спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів або застосування процедури продажу, встановленої статтею 38 цього Закону, а також заходи щодо забезпечення збереження предмета іпотеки або передачі його в управління на період до його реалізації, якщо такі необхідні і початкова ціна предмета іпотеки для його подальшої реалізації.

Як зясовано судом, Банком були виконані зобов'язання за укладеним з відповідачем ТОВ "Одесагаз" кредитним договором № 40 та останньому були надані кредитні кошти в сумі 15 000 000 грн., однак ТОВ "Одесагаз" прийняті на себе зобов'язання щодо своєчасного погашення заборгованості по кредиту та сплаті нарахованих відсотків за користування кредитом не виконало, в обумовлені строки кредит за вказаним кредитним договором не повернуло.

Позивачем по справі заявлено позов про стягнення з відповідачів 22 419 517,15 грн., з яких, як зазначає позивач, 3 000 000 грн. це залишок за кредитом, 12 000 000 грн. це прострочена заборгованість за кредитом, 5 558 024,23 грн. це прострочена заборгованість за відсотками, 1 180 017,12 грн. це пеня за прострочення сплати кредиту та 681 475,80 грн. це пеня за прострочення сплати відсотків (розрахунок наявний в матеріалах справи).

Матеріалами справи встановлено, що Банк звернувся до Приморського районного суду м. Одеси із позовною заявою про звернення стягнення на предмет застави та іпотеки, обґрунтовуючи свій позов тим, що станом на 26.07.2010р. у ТОВ "Одесагаз" виникла заборгованість за кредитним договором в сумі 19 856 383,55 грн.

Рішенням Приморського районного суду м. Одеси по справі № 2-11278/10 від 04.08.2010р., яке набрало законної сили 16.08.2010р., позовні вимоги ПАТ АБ "Укргазбанк" задоволені, звернуто стягнення на предмет застави за договором про заставу майнових прав, укладеним 09.06.2010р. між ПАТ АБ "Укргазбанк" та ОСОБА_2, посвідченим приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_3, зареєстрованим в реєстрі за № 3886, з метою задоволення пропорційно вартості предмета оцінки частини вимог за кредитним договором № 40, укладеним 25.09.2006р. між ВАТ АБ "Укргазбанк" та ТОВ "Одесагаз"; визнано за ПАТ АБ "Укргазбанк" права вимоги на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця, на наступні квартири:

- на квартиру будівельний № 181/1в розрахунковою площею 71,79 м2, розташовану на 23 поверсі жилого будинку АДРЕСА_1 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-204/1 про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 04.03.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД";

- право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця на квартиру будівельний № 172 розрахунковою площею 165,62 м2, розташовану на 21-22 поверсі жилого будинку АДРЕСА_2 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-203 про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 01.07.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД";

- право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця на квартиру будівельний № 172а розрахунковою площею 160 м2, розташовану на 21-22 поверсі жилого будинку АДРЕСА_2 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-203/а про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 01.07.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД";

- право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця на квартиру будівельний № 172 розрахунковою площею 157,81 м2, розташовану на 21 поверсі жилого будинку АДРЕСА_1 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-165 про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 05.04.2008р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД" (боржник по відношенню до Заставодавця), сума договору становить 1 601 175 грн.;

- право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця на квартиру будівельний № 181/1а розрахунковою площею 123,36 м2, розташовану на 23 поверсі жилого будинку АДРЕСА_1 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-204/1а про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 04.03.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД";

- право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця на квартиру будівельний № 181/1б розрахунковою площею 74,72 м2, розташовану на 23 поверсі жилого будинку АДРЕСА_1 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-204/1б про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 04.03.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД";

- право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця на квартиру будівельний № 181/1г розрахунковою площею 132,13 м2, розташовану на 23 поверсі жилого будинку АДРЕСА_1 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-204/1г про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 04.03.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД", шляхом переводу прав вимоги на ПАТ АБ "Укргазбанк" для подальшої реалізації майна в рахунок часткового погашення заборгованості.

Звернуто стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором, укладеним 09.06.2010р. між ПАТ АБ "Укргазбанк" та ОСОБА_2, посвідченим приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_3, зареєстрованим в реєстрі за № 3884, з метою задоволення пропорційно вартості предмета оцінки частини вимог за кредитним договором № 40, укладеним 25.09.2006р. між ВАТ АБ "Укргазбанк" та ТОВ "Одесагаз".

Визнано за ПАТ АБ "Укргазбанк" право власності на земельну ділянку, кадастровий номер: 5123784200:01:001:0035, площею 1,93 га, що знаходиться на території АДРЕСА_4 та належить ОСОБА_2 на підставі Державного акта на право власності на земельну ділянку (Серія ЯД № 967985), виданого 22.04.2008р. відділом земельних ресурсів у Овідіопольському районі Одеської області, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та право постійного користування землею, договорів оренди землі за № 010852900041. Цільове призначення (використання) земельної ділянки для ведення особистого селянського господарства.

Звернуто стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором, укладеним 09.06.2010р. між ПАТ АБ "Укргазбанк" та ОСОБА_1, посвідченим приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_3, зареєстрованим в реєстрі за № 3882, з метою задоволення пропорційно вартості предмета оцінки частини вимог за кредитним договором № 40, укладеним 25.09.2006р. між ВАТ АБ "Укргазбанк" та ТОВ "Одесагаз".

Визнано за ПАТ АБ "Укргазбанк" право власності на земельну ділянку, кадастровий номер: 5123784200:01:001:0034, площею 1,93 га, що знаходиться на території АДРЕСА_3 та належить ОСОБА_1 на підставі Державного акта на право власності на земельну ділянку (Серія ЯД № 967984), виданого 22.04.2008р. відділом земельних ресурсів у Овідіопольському районі Одеської області, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та право постійного користування землею, договорів оренди землі за № 010852900042. Цільове призначення (використання) земельної ділянки для ведення особистого селянського господарства.

При цьому, Приморський районний суд м. Одеси в своєму рішенні зазначив, що "…враховуючи часткове погашення заборгованості за рахунок майна, що було передано в іпотеку та заставу на суму 16 242 000 грн. перед банком, судом встановлено, що сума непогашеної заборгованості ТОВ "ПЗРГ "Одесагаз" перед банком згідно кредитного договору 3 40 від 25.09.2006р. становить 3 614 383,55 грн., а саме заборгованість з сплати суми кредиту, що стягується достроково…

…судом встановлено, що в результаті невиконання позичальником зобов'язання за кредитним договором щодо сплати відсотків, внаслідок чого утворилась заборгованість, яка станом на 26.07.2010р. становить 19 856 383,55 грн., а саме:

15 000 000 грн. сума кредиту, що стягується достроково;

311 506,85 грн. сума прострочених відсотків;

4 544 876,70 грн. сума відсотків, що стягується достроково

При викладених обставинах, суд вважає, що позов про звернення стягнення на заставлене майно підлягає задоволенню…"

17.08.2010р. на виконання рішення Приморського районного суду м. Одеси по справі № 2-11278/10 від 04.08.2010р. між ПАТ АБ "Укргазбанк" та ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД" було укладено додаткові угоди до договорів №№ Г1/Д-204/1а, Г1/Д-204/1б, Г1/Д-204/1в, Г1/Д-204/1г, Г1/Д-203, Г1/Д-165, Г1/Д-203а про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна за якими було змінено пайовика та вважається пайовиком за договорами ПАТ АБ "Укргазбанк".

Відповідно до ст. 598 ЦК України зобов'язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом.

Згідно до ст. 599 ЦК України зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Виходячи з наведеного, суд дійшов до висновку, що за рахунок звернення стягнення на предмет застави та іпотеки на підставі рішення Приморського районного суду м. Одеси Банк частково задовольнив свої вимоги щодо виконання зобов'язань ТОВ "Одесагаз" за кредитним договором № 40 від 25.09.2006р. на загальну суму 16 242 000 грн. з яких 311 506,85 грн. сума прострочених відсотків станом на 26.07.2010р.; 4 544 876,70 грн. сума відсотків, що стягується достроково та 11 385 616,45 грн. сума кредиту, що стягується достроково.

Як зазначено в рішенні Приморського районного суду м. Одеси сума непогашеної заборгованості ТОВ "Одесагаз" перед Банком за кредитним договором становить 3 614 383,55 грн., а саме заборгованість з сплати суми кредиту, що стягується достроково.

Відповідно до абз. 4 ст. 35 ГПК України рішення суду з цивільної справи, що набрало законної сили, є обов'язковим для господарського суду щодо фактів, які встановлені судом і мають значення для вирішення спору.

Таким чином суд дійшов до висновку, що на час винесення розгляду справи поточна заборгованість ТОВ "Одесагаз" за кредитним договором сплачена частково, а саме непогашеною залишилася сума неповернутого кредиту в розмірі 3 614 383,55 грн.

Як убачається зі ст. 543 ЦК України у разі солідарного обов'язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов'язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо. Кредитор, який одержав виконання обов'язку не в повному обсязі від одного із солідарних боржників, має право вимагати недоодержане від решти солідарних боржників. Солідарні боржники залишаються зобов'язаними доти, доки їхній обов'язок не буде виконаний у повному обсязі.

Згідно з нормами чинного законодавства України Банк має право вимагати належного виконання позичальником зобов'язання за кредитним договором (статті 526, 1054 Щ України), а також звернути стягнення на заставлене майно (ст. 589 ЦК України), звернути стягнення на предмет іпотеки (ст. 33 Закону України "Про іпотеку"), які належать як позичальнику, так і майновому поручителю, з метою задоволення вимог за кредитним договором.

Однак у разі задоволення вимог за всіма заявленими позовами, тобто про стягнення коштів, звернення стягнення на заставлене майно та/або предмет іпотеки, банк фактично може отримати виконавчі документи на стягнення одного і того самого боргу різними способами та у подвійному чи більшому розмірі, а виконання цих виконавчих документів буде мати наслідком, відповідно, отримання банком задоволення в більшому розмірі, ніж існувало зобов'язання боржника.

Правова суть забезпечення полягає в тому, що забезпечена сторона, крім прав за основним зобов'язанням, наділяється також додатковими правами, якими вона може скористатися у разі неспроможності боржника або в інших випадках, передбачених законом чи договором. Тобто з огляду на викладене банк наділений альтернативними способами захисту своїх прав - чи то стягнення боргу за кредитним договором, з урахуванням штрафних санкцій, чи то звернення стягнення на заставлене майно, оскільки за змістом ч. З ст. 509 ЦК України зобов'язання має ґрунтуватися на засадах добросовісності, розумності та справедливості.

Така правова позиція викладена в постанові Вищого господарського суду України від 2 серпня 2010 р. № 13/196.

З огляду на викладене наявність рішення Приморського районного суду м. Одеси від 04.08.2010р. суду про звернення стягнення на предмет застави та іпотеки не є перешкодою Банку для пред'явлення окремого позову до ТОВ "Одесагаз" та ВАТ "Одесагаз", проте, на думку суду, лише в частині незадоволених рішенням Приморського районного суду м. Одеси від 04.08.2010р. вимог, а саме залишку кредиту у розмірі 3 614 383,55 грн., прострочених відсотків та пені не задоволених рішенням Приморського районного суду м. Одеси від 04.08.2010р.

Частиною 2 статті 1050 Цивільного кодексу України встановлено, якщо договором встановлений обов'язок позичальника повернути позику частинами (з розстроченням), то в разі прострочення повернення чергової частини позикодавець має право вимагати дострокового повернення частини позики, що залишилася, та сплати процентів, належних йому відповідно до статті 1048 цього Кодексу.

Відповідно до ст. 610 Цивільного кодексу України передбачено, що порушенням зобовязання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобовязання (неналежне виконання).

Статтею 193 Господарського кодексу України передбачено, що субєкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобовязання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Одностороння відмова від виконання зобов`язань не допускається, крім випадків, передбачених законом. (ч.ч.1, 7 ст. 193 ГК України).

Матеріалами справи встановлено, що між Банком та Позичальником неодноразово укладалися додаткові угоди про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 40 від 25.09.2006р. в частині строків його дії, розміру відсотків річних та умов та строків повернення кредиту та сплати нарахованих відсотків за користування кредитними коштами.

Так, останньою додатковою угодою про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 40 від 25.09.2006р. від 09.06.2010р. сторони погодили, що строк дії кредитного договору встановлено до 28.03.2012р., графіком погашення кредиту (додаток № 1) визначено порядок та строки повернення заборгованості за кредитом з якого вбачається, що ТОВ "Одесагаз" у строк до 30.11.2011р. повинно було повернути частину кредиту у розмірі 750 000 грн., з яких відповідно до рішення Приморського районного суду м. Одеси станом на 30.11.2011р. (дата сплати чергового платежу за кредитом згідно з додатком № 1 до кредитного догвору) було повернуто лише 135 616,45 грн. Сума простроченої заборгованості з повернення кредиту станом на 30.11.2011р. складає 614 383,55 грн.

З урахуванням зазначеного суд дійшов до висновку, що позовна вимога ПАТ АБ "Укргазбанк" щодо стягнення з Відповідачів солідарно 3 000 000 грн. залишку за кредитом та 12 000 000 грн. підлягає частковому задоволенню, а саме слід стягнути солідарно з Відповідачів на користь Банку 614383,55 грн. простроченої заборгованості за кредитом, 3 000 000 грн. залишок за кредитом.

В частині стягнення з Відповідачів 5 558 024,23 грн. простроченої заборгованості за відсотками, суд дійшов наступних висновків.

Згідно з ч. 1 ст. 1054 ЦК України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти. До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 цієї глави, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору.

Вимогами ч. 1 ст. 1046 Цивільного кодексу України встановлено, що за договором позики одна сторона (позикодавець) передає у власність другій стороні (позичальникові) грошові кошти або інші речі, визначені родовими ознаками, а позичальник зобовязується повернути позикодавцеві таку ж суму грошових коштів (суми позики) або таку ж кількість речей того ж роду та такої якості.

Водночас вимогами ч. 1 ст. 1049 Цивільного кодексу України передбачено, що позичальник зобовязаний повернути позикодавцеві позику у строк та в порядку, що встановлені договором.

Відповідно до умов п.1.1. та 3.3. кредитного договору Банком за користування кредитними коштами було нараховано відсотки (розрахунок у матеріалах справи) у розмірі 5 558 024,23 грн. які Банк просить стягнути з Відповідачів.

Проте, як встановлено судом, на підставі рішення Приморського районного суду м. Одеси від 04.08.2010р. були задоволені позовні вимоги банку щодо погашення заборгованості ТОВ "Одесагаз" зі сплати заборгованості по простроченим відсоткам станом на 26.07.2010р. у сумі 311 506,85 грн. (що зазначені позивачем у розрахунку за період з 01.06.2010р. по 30.06.2010р.) та сума відсотків, що стягується достроково у розмірі 4 544 876,70грн. (відсотки, передбачені п.1.3.3. кредитного договору, графік погашення яких, передбачений додатком № 2 до кредитного договору).

Таким чином позивач безпідставно вимагає стягнути з відповідачів суму відсотків у розмірі 4 856 383,55 грн., що вже була погашена за рахунок звернення стягнення на предмет іпотеки та застави на підставі рішення Приморського районного суду м. Одеси від 04.08.2010р.

Крім того, графіком погашення відсотків (додаток № 2 ) не передбачено стягнення 352325,61 грн. як зазначено позивачем у розрахунку заборгованості за простроченими відсотками станом на 20.12.2011р.

З урахуванням зазначеного, суд дійшов до висновку, що вимога Банку щодо стягнення з відповідачів заборгованості зі сплати прострочених відсотків підлягає частковому задоволенню на суму 318 493,15 грн. за період прострочки сплати відсотків за користування кредитними коштами з 01.07.2010р. по 31.07.2010р. та заборгованості зі сплати прострочених відсотків підлягає частковому задоволенню на суму 30821,92 грн. за період прострочки сплати відсотків за користування кредитними коштами з 01.08.2010р. по 03.08.2010р. на загальну суму 349 315,07 грн.

В частині стягнення з Відповідачів пені, суд дійшов наступних висновків.

В силу приписів ч. 1 ст. 625 Цивільного кодексу України боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов'язання.

Статтею 610 Цивільного кодексу України визначено, що порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

У разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, сплата неустойки (п. 3 ч. 1 ст. 611 ЦК України).

Відповідно до положень ч. 1 ст. 1050 ЦК України, якщо позичальник своєчасно не повернув речі, визначені родовими ознаками, він зобов'язаний сплатити неустойку відповідно до статей 549 - 552 цього Кодексу, яка нараховується від дня, коли речі мали бути повернуті, до дня їх фактичного повернення позикодавцеві, незалежно від сплати процентів, належних йому відповідно до статті 1048 цього Кодексу.

В силу ч. 1 ст. 546 Цивільного кодексу України виконання зобовязання може забезпечуватися, зокрема, неустойкою (штраф, пеня).

Згідно положень ст. 549 Цивільного кодексу України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання.

Частини 1, 2, 4 ст. 217 ГК України передбачають, що господарськими санкціями визнаються заходи впливу на правопорушника у сфері господарювання, в результаті застосування яких для нього настають несприятливі економічні та/або правові наслідки. У сфері господарювання застосовуються такі види господарських санкцій: відшкодування збитків; штрафні санкції; оперативно-господарські санкції. Господарські санкції застосовуються у встановленому законом порядку за ініціативою учасників господарських відносин.

Також відповідно до положень ч. 1 ст. 229 Господарського кодексу України учасник господарських відносин у разі порушення ним грошового зобов'язання не звільняється від відповідальності через неможливість виконання і зобов'язаний відшкодувати збитки, завдані невиконанням зобов'язання, а також сплатити штрафні санкції відповідно до вимог, встановлених цим Кодексом та іншими законами.

В силу положень ст. 230 ГК України штрафними санкціями у цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов'язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов'язання.

Частина 1 ст. 612 Цивільного кодексу України визначено, що боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобовязання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Відповідно до нової редакції кредитного договору, затвердженої сторонами додатковою угодою про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 40 від 25.09.2006р. від 09.06.2010р. термін дії кредитного договору встановлено до 28.03.2012р., в матеріалах справи відсутні докази звернення Банку до ТОВ "Одесагаз" з приводу дострокового повернення кредиту відповідно до п. 5,.3.3. кредитного договору, доказів розірвання або припинення кредитного договору Банком суду не надано, суд дійшов до висновку, що ТОВ "Одесагаз" повинно сплатити в порядку та у строки, передбачені додатком № 1 до нової редакції кредитного договору.

Таким чином суд дійшов до висновку, що Відповідачем порушено строк повернення кредиту лише в сумі 614383,55 грн., які він повинен був відповідно до графіку погашення кредиту (додаток № 1 до кредитного договору) сплатити до 30.11.2011р.

Відповідно до п. 6.3. кредитного договору за порушення визначених у договорі строків (термінів) повернення кредиту та/або сплати відсотків за користування кредитними коштами та/або комісійних винагород Позичальник зобов'язаний сплатити Банку неустойку (пеню), яка обчислюється від суми простроченого платежу, у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла у період за який сплачується пеня.

Статтею 3 Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобовязань" встановлено, що розмір пені обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Перевіривши наданий Позивачем розрахунок пені простроченої заборгованості за кредитом станом на 20.12.2011р., суд вважає його необґрунтованим, за розрахунком суду прострочення Відповідача 1 зі сплати кредиту в сумі 614383,55 грн. складає 20 днів з 01.12.2011р. по 20.12.2011р.

З урахуванням формули розрахунку пені, наведеної в листі Національного банку України №25-011/388-1707 від 12.03.1997р. на виконання Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобовязань", сума простроченого платежу помножена на розмір пені за кожен день прострочення у відсотках, розділена на сто та помножена на кількість днів прострочення платежу буде дорівнювати сумі пені за прострочення платежу, пеня за прострочку заборгованості за кредитом, що підлягає стягненню з Відповідачів за розрахунком суду дорівнює:

Сума прострочки,

грн.Період прострочкиКількість днів прострочкиРозмір облікової ставки НБУРозмір подвійної облікової ставки НБУ в деньСума пені за прострочений період, грн.

614 383,5501.12.2011р. -20.12.2011р.207,75%0,0425%5222,26

Таким чином, сума пені що підлягає стягненню з відповідачів за прострочку повернення кредиту складає 5222,26 грн.

В частині стягнення пені за прострочених відсотків за користування кредитними коштами, перевірив розрахунок наданий Позивачем та з урахуванням ч. 6 ст. 232 Господарського кодексу України, відповідно до п. 6 якої, нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов'язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов'язання мало бути виконано, дійшов висновку, що слід стягнути з Відповідачів на користь Позивача пені за прострочення сплати відсотків за користування кредитними коштами станом на 20.12.2011р. на підставі нижченаведеного розрахунку у розмірі 27402,25 грн.

Сума боргу (грн)Період простроченняКількість днів простроченняРозмір облікової ставки НБУРозмір подвійної облікової ставки НБУ в деньСума пені за період прострочення

318493.1501.08.2010 - 09.08.201098.5000 %0.0466 %*1335,76

318493.1510.08.2010 - 31.01.20111757.7500 %0.0425 %*23687,93 Сума боргу (грн)Період простроченняКількість днів простроченняРозмір облікової ставки НБУРозмір подвійної облікової ставки НБУ в деньСума пені за період прострочення

30821.9204.08.2010 - 09.08.201068.5000 %0.0466 %*86,18

30821.9210.08.2010 - 31.01.20111757.7500 %0.0425 %*2292,38

При цьому слід зазначити, проти розміру суми заборгованості за кредитним договором № 40 від 25.09.2006р. відповідачами заперечень суду не надано.

Так, частиною другою статті 22 ГПК України передбачено, що сторони мають право подавати докази, брати участь у дослідженні доказів, заявляти клопотання тощо; обґрунтовувати свої вимоги і заперечення поданими суду доказами (ч. 2 ст. 43 ГПК України), якими в силу ст. 32 ГПК України є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інших обставин, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Згідно зі ст. 43 Господарського процесуального кодексу України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

За таких обставин, приймаючи до уваги вищевикладене, оцінюючи надані документальні докази та доводи представників сторін, викладені у судових засіданнях, суд вважає, що позовні вимоги Позивача щодо стягнення солідарно з Відповідачів заборгованості за кредитним договором № 40 від 25.09.2006р. підлягають частковому задоволенню, в частині солідарного стягнення з Відповідачів 614 383,55 грн. простроченої заборгованості за кредитом, 3 000 000 грн. залишок за кредитом, 349 315,07 грн. простроченої заборгованості за відсотками; 5 222,26 грн. пені за прострочку сплати кредиту; 27 402,25 грн. пені за прострочку сплати відсотків. В іншій частині позовних вимог слід відмовити.

Відповідно до ст.44, 49 Господарського процесуального кодексу України слід солідарно стягнути з відповідачів на користь позивача витрати по сплаті держмита та ІТЗ судового процесу пропорційно задоволеним позовним вимогам.

Керуючись ст.ст. 32,33,44,49,75, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити - частково.

2. Стягнути солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю "Підприємство по закупівлі та реалізації газу "Одесагаз" (65000, м. Одеса, вул. Одарія, 1, код ЄДРПОУ 34445371) та Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Одесагаз" (65000, м. Одеса, вул. Одарія, 1, код ЄДРПОУ код ЄДРПОУ 03351208) на користь Публічного акціонерного товариства акціонерний банк "Укргазбанк" (03087, м. Київ, вул. Єреванська, 39, код ЄДРПОУ 23697280) заборгованості за кредитним договором № 40 від 25.09.2006р. в сумі: 614383 (шістсот чотирнадцять тисяч триста вісімдесят три) грн. 55 коп. простроченої заборгованості за кредитом; 3 000 000 (три мільйона) грн. залишок за кредитом; 349 315 (триста сорок дев'ять тисяч триста п'ятнадцять)грн. 07 коп. простроченої заборгованості за відсотками; 5222 (п'ять тисяч двісті двадцять дві) грн. 26 коп. пені за прострочку сплати кредиту;27402(двадцять сім тисяч чотириста дві) грн. 25 коп. пені за прострочку сплати відсотків; 4546 (чотири тисячі п'ятсот сорок шість) грн. 65 коп. - витрат на оплату держмита та 42 (сорок дві) грн. 79 коп. витрат на оплату ІТЗ судового процесу.

2. В іншій частині позову відмовити.

Рішення господарського суду набирає чинності в порядку ст.85 ГПК України.

Наказ видати в порядку ст.116 ГПК України.

Головуючий суддя: О.В.Цісельський

Судді: С.Ф. Гут

Ю.М. Щавинська

Повний текст рішення складено 26.12.2011р.