Рішення № 18917467, 25.10.2011, Господарський суд Вінницької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

21036, м. Вінниця, Хмельницьке шосе, 7 тел. 66-03-00, 66-11-31 http://vn.arbitr.gov.ua

_________________

І м е н е м У к р а ї н и

РІШЕННЯ

25 жовтня 2011 р. Справа 6/128/2011/5003

за позовом: Приватного підприємства "Виробничо-комерційна фірма "ВЕНЕРА-М"

до:Публічного акціонерного товариства "ОТП Банк"

до : ТОВ "ОТП Факторинг Україна"

за участю третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору: Приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_1;

Відділу державної виконавчої служби Вінницького районного управління юстиції

Про визнання виконавчого напису № 12410 від 18.12.2009 року таким, що не підлягає виконанню

Головуючий суддя Говор Н.Д.

Cекретар судового засідання Мовчан Г.М.

Представники

позивача : ОСОБА_2. (дов. № б/н від 16.03.11)

відповідача : не з"явився

3-х осіб : не з"явилися

ВСТАНОВИВ :

Позивач звернувся до Господарського суду Вінницької області з позовом про визнання таким, що не підлягає виконанню виконавчого напису приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_1. вчиненого 18.12.2009р. зареєстрованого в реєстрі за № 12410

Позовні вимоги мотивовані тим, що 18 грудня 2009 року у м. Дніпропетровськ приватний нотаріус Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_1 вчинила Виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за №12410, яким запропонувала Публічному акціонерному товариству «ОТП Банк» звернути стягнення на нерухоме майно, а саме: будівля кафе літ «А», загальною площею 58,2 кв.м, вбиральня літ. «Б», що знаходиться за адресою: Вінницька область, Вінницький район, с. Зарванці, автошлях Львів-Кіровоград-Знам'янка км. 353+971 м. та земельна ділянка, площею 0,1500 га., що знаходиться за адресою: Вінницька область, Вінницький район, с. Зарванці, та належить на праві власності Приватному підприємству «Виробничо комерційній фірмі «Венера-М». За рахунок коштів отриманих від реалізації нерухомого майна пропонує задовольнити вимоги: 475000 грн. по кредиту; 51552,35 грн. відсотки за період з 11.12.2008 року по 16.10.2009 року; 10296,56 грн. пеня за період з 13.04.2009 року по 27.05.2009 року; 1700 грн. - витрати пов'язані із вчиненням виконавчого напису. Всього 538548,91 грн.

Постановою ВДВС Вінницького РУЮ від 06.09.2010 року було відкрито виконавче провадження № 21166033 по виконанню вищезазначеного виконавчого напису. Добровільний строк встановлено до 12.09.2010 року.

Стверджує, що виконавчий напис вчинений з порушенням вимог ст 35 Закону України "Про іпотеку", п.288 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами, оскільки боржнику не була надіслана письмова вимога про усунення порушення. Також стверджує, що сума заборгованості, на яку звернено стягнення не відповідає дійсності.

Відповідач у відзиві від 22.09.2011р. проти позову заперечив з тих підстав, що згідно з умовами договору купівлі-продажу кредитного портфелю від «10» грудня 2010 року Публічне акціонерне товариство «ОТП Банк» у відповідності ст.ст. 512, 514, 1077 - 1079, 1082, 1084 Цивільного кодексу України відступило, а ТОВ «ОТП Факторинг Україна» прийняло право вимоги за кредитним договором № СН-8МЕВ00/172/2007 від 25.12.2001 року та Договорами забезпечення, в тому числі Договором іпотеки, укладеним між Публічним акціонерним товариством «ОТП Банк» та Позивачем. Відповідно до ст. 512 Цивільного кодексу України кредитор у зобов'язанні може бути замінений іншою особою внаслідок передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги), згідно з ст. 514 вказаного Кодексу до нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов'язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав. Таким чином, до Товариства з обмеженою відповідальністю «ОТП Факторинг Україна» перейшли всі права Публічного акціонерного товариства «ОТП Банк» щодо права вимоги до Позивача за кредитним договором та договором іпотеки.

Ухвалою Замостянського районного суду м.Вінниці № 6-108-2011 від 19 травня 2011 року заяву представника ПП ВКФ «Венера-М» про заміну сторони стягувача з ПАТ «ОТП Банк» на ТОВ «ОТП Факторинг» у виконавчому провадженні по виконанню виконавчого напису нотаріуса № 12410 від 18.12.2009р. задоволено.

Ухвалою суду від 07.09.2011 р. ТОВ "ОТП Факторинг Україна" залучено другим відповідачем у справі № 6/128/2011/5003.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши наявні докази , заслухавши представників сторін, суд встановив наступне.

Предметом судового спору є вимога про визнання таким , що не підлягає виконанню виконавчий напис нотаріуса .

Відповідно до ч. 3 ст. 15 ГПК України справи у спорах за участю боржника і стягувача про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, або про повернення стягненого за виконавчим написом нотаріуса розглядаються господарським судом за місцезнаходженням відповідача або за місцем виконання виконавчого напису нотаріуса за вибором позивача.

Враховуючи, що виконавче провадження за виконавчим написом нотаріуса відкрите ВДВС Вінницького РУЮ, справа підсудна Господарському суду Вінницької області.

В процесі розгляду справи встановлені такі фактичні обставини.

25.12.2007р. між ЗАТ "ОТП Банк", правонаступником якого є ПАТ "ОТП Банк" та ОСОБА_2 (ідентифікаційний номер НОМЕР_1, прож. АДРЕСА_1), був укладений кредитний договір № GrL-SMEB00/172/2007, згідно з яким ОСОБА_2 грошові кошти в сумі 475000,00 грн. шляхом відкриття кредитної лінії строком до 24.12.2014 року.

В забезпечення виконання зобовязань за вказаним кредитним договором між позивачем та ЗАТ "ОТП Банк" було укладено договір іпотеки від 27.12.2007р. посвідчений приватним нотаріусом Вінницького районного округу Нідзельською І.Є. реєстровий №1330. Відповідно до умов договору іпотеки предметом іпотеки є: будівля кафе літ. «А», загальною площею 58,2 кв.м, вбиральня літ. «Б», що знаходиться за адресою: Вінницька область, Вінницький район, с. Зарванці, автошлях Львів-Кіровоград-Знам'янка км. 353+971 м. та земельна ділянка, площею 0,1500 га., що знаходиться за адресою: Вінницька область, Вінницький район, с. Зарванці, що належить позивачеві на праві власності.

18.12.2009 року у м. Дніпропетровськ приватний нотаріус Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_1 вчинила Виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за №12410, яким запропонувала Публічному акціонерному товариству «ОТП Банк» звернути стягнення на нерухоме майно, а саме: будівля кафе літ. «А», загальною площею 58,2 кв.м, вбиральня літ. «Б», що знаходиться за адресою: Вінницька область, Вінницький район, с. Зарванці, автошлях Львів-Кіровоград-Знам'янка км. 353+971 м. та земельна ділянка, площею 0,1500 га., що знаходиться за адресою: Вінницька область, Вінницький район, с. Зарванці, та належить на праві власності Приватному підприємству «Виробничо комерційній фірмі «Венера-М». За рахунок коштів отриманих від реалізації нерухомого майна пропонує задовольнити вимоги: 475000 грн. -по кредиту; 51552,35 грн. відсотки за період з 11.12.2008 року по 16.10.2009 року; 10296,56 грн. - пеня за період з 13.04.2009 року по 27.05.2009 року; 1700 грн. - витрати пов'язані із вчиненням виконавчого напису. Всього 538548,91 грн.

Постановою ВДВС Вінницького РУЮ від 06.09.2010 року було відкрито виконавче провадження № 21166033 по виконанню вищезазначеного виконавчого напису. Добровільний строк встановлено до 12.09.2010 року.

Згідно ч. 1 ст. 575 ЦК України іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи.

Частиною 1 ст. 590 ЦК України визначено, що звернення стягнення на предмет застави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом.

Як вбачається з Договору №1330 від 27.12.2007р. сторони не визначили у договорі такого конкретного способу звернення стягнення на предмет іпотеки, як стягнення за виконавчим написом нотаріуса.

Згідно з п. 284 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої Наказом Міністерства юстиції України від 03.03.04 № 20/5, нотаріус вчиняє виконавчі написи:

якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем;

за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Заборгованість або інша відповідальність боржника визнається безспірною і не потребує додаткового доказування у випадках, якщо подані для вчинення виконавчого напису документи передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України.

Відповідно до п. 286 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року.

Пунктом 1 Переліку документів , за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року N 1172, для одержання виконавчого напису подаються документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

Тобто, із вказаних норм права вбачається, що заборгованість має бути безспірною та не потребує додаткового доказування.

Проте відповідач не надав доказів, які б підтверджували безспірність заборгованості боржника.

На думку суду, такими доказами можуть бути : Акт звірки заборгованості на дату подання заяви про вчинення виконавчого напису , складений за участю боржника та кредитора та підписаний боржником ; письмове визнання боржником вимог кредитора на дату подання заяви про вчинення виконавчого напису, або інші двосторонні документи, складені за участю боржника.

Відсутність вказаних документів виключає безспірність заявленої вимоги .

За наявності спору між сторонами про розмір заборгованості стягнення може бути проведене лише на підставі судового рішення.

За таких обставин при вчиненні виконавчого напису від 18.12.2009 були порушені вимоги п. 284, 286 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, а тому позов підлягає задоволенню.

Судові витрати підлягають покладенню на ПАТ "ОТП Банк" відповідно до ч.2 ст. 49 ГПК України.

Керуючись ст. 33, 34, 36, 43, 44, 49, 82, 84, 85, 115 Господарського процесуального кодексу України

ВИРІШИВ :

Позов задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_1. вчинений 18.12.2009 р. зареєстрований в реєстрі за № 12410.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства "ОТП Банк" (вул. Жилянська, 43, м. Київ, код ЄДРПОУ 60043932) на користь Приватного підприємства "Виробничо-комерційна фірма "ВЕНЕРА-М" ( вул. Пирогова, 148, кв. 56, м. Вінниця, 21037, код ЄДРПОУ 21685166) 85 грн. державного мита та 236 грн. судових витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Скасувати заходи забезпечення позову, вжиті ухвалою суду від 31.08.2011 р. у справі № 6/128/2011/5003 після набрання рішенням законної сили.

Суддя Говор Н.Д.

Повний текст рішення суду оформлено і підписано відповідно до вимог ст.84 ГПК України 31 жовтня 2011 р.

віддрук. прим.:

1 - до справи

2 - позивачу (вул. Пирогова, 148, кв. 56, м. Вінниця, 21037)

3 - відповідачу ПАТ ОТП Банк (вул. Жилянська, 43, м. Київ)

4 - відповідачу ТОВ "ОТП Факторинг Україна"( 04210 м. Київ вул. Тимошенка 18 оф. 27)

4 - третій особі - Приватному нотаріусу Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_1. (АДРЕСА_2)

5 - третій особі Відділу державної виконавчої служби Вінницького районного управління юстиції (вул. Винниченка, 29, м. Вінниця, 21009)