Постанова № 14050432, 04.03.2011, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

01.03.2011 р. справа №6/258/10

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:

Калантай М.В.

суддів:

Волкова Р.В.

Запорощенка М.Д.

за участю представників сторін:

прокурор:

не з'явився

від позивача:

Сарабєєва Н.О. –дов. від 04.01.11.

від відповідача 1:

Лічман В.Г. –дов. від 01.02.11.

від відповідача 2:

не з'явився

від 3-ї особи:

не з'явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу

Товариства з обмеженою відповідальністю "Нерум" м. Одеса

на рішення

господарського суду

Запорізької області

від

20.12.2010 року

у справі

№6/258/10

за позовом:

до відповідачів:

Бердянського міжрайонного прокурора м. Бердянськ, заявленого в інтересах держави в особі Бердянської міської ради м. Бердянськ

Товариства з обмеженою відповідальністю "Нерум" м. Одеса та Товариства з обмеженою відповідальністю "Бердянський дельфінарій "Кобзов" м. Київ

третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача:

Комунальне підприємство Бердянської міської ради "Бердянське узбережжя" м. Бердянськ

про

зобов'язання солідарно звільнити самовільно зайняту земельну ділянку, шляхом демонтажу збірно-розбірної конструкції для розміщення сезонного глядацько - розважального атракціону - дельфінарію

Рішенням господарського суду Запорізької області від 20.12.2010 року у справі №6/258/10 (суддя Місюра Л.С.) задоволено позов Бердянського міжрайонного прокурора м. Бердянськ, заявленого в інтересах держави в особі Бердянської міської ради м. Бердянськ, до Товариства з обмеженою відповідальністю "Нерум" м. Одеса та Товариства з обмеженою відповідальністю "Бердянський дельфінарій "Кобзов" м. Київ, за участю третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача, Комунального підприємства Бердянської міської ради "Бердянське узбережжя" м. Бердянськ.

Зобов'язано Товариство з обмеженою відповідальністю "Нерум" м. Одеса та Товариство з обмеженою відповідальністю "Бердянський дельфінарій "Кобзов" м. Київ солідарно звільнити самовільно зайняту земельну ділянку, площею 0,1554га, що розташована за адресою: Запорізька обл., м. Бердянськ, вул. Макарова (між аквапарком та ДОЦ "Червона Гвоздика"), на користь Бердянської міської ради м. Бердянськ, шляхом демонтажу збірно-розбірної конструкції для розміщення сезонного глядацько-розважального атракціону - дельфінарію.

Не погоджуючись з рішенням господарського суду, перший відповідач, Товариство з обмеженою відповідальністю "Нерум" м. Одеса, звернувся з апеляційною скаргою про скасування даного рішення, оскільки вважає, що воно прийняте з неповним з’ясуванням обставин, що мають значення для справи, з невідповідністю висновків обставинам справи та з неправильним застосуванням норм матеріального і процесуального права.

В апеляційній скарзі заявник наполягає на тому, що договір про спільну діяльність, укладений між другим відповідачем та третьою особою, був достатньою правовою підставою для використання сторонами спірної земельної ділянки для встановлення збірно-розбірної тимчасової конструкції дельфінарію у період строку його дії. Скаржник зазначає, що спірний об'єкт є збірно-розбірною конструкцією, яка виконана із полегшених конструкцій і встановлена тимчасово без улаштування фундаментів, тому він не є об'єктом містобудування в розумінні Закону України "Про основи містобудування". На думку заявника скарги судом першої інстанції порушено норми законодавства щодо встановлення способу захисту прав, оскільки позивачем був обраний непередбачений діючим законодавством спосіб захисту порушеного права. Перший відповідач стверджує про недоведеність його причетності до зведення спірного об'єкту чи його використання.

Перший відповідач просить апеляційну скаргу задовольнити, рішення –скасувати та прийняти нове, яким у задоволенні позову відмовити.

Позивач, Бердянська міська рада, проти апеляційної скарги заперечує, вважає рішення господарського суду законним та обґрунтованим. На його думку, місцевий господарський суд повністю з’ясував обставини, що мають значення для справи та правильно застосував норми матеріального права відповідно до чинного законодавства. Позивач вказує на неправомірне зайняття відповідачем спірної земельної ділянки, що підтверджується наданими доказами, тому самовільно зайнята земельна ділянка підлягає поверненню. Позивач просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення господарського суду –без змін.

Бердянський міжрайонний прокурор м. Бердянськ, другий відповідач, Товариство з обмеженою відповідальністю "Бердянський дельфінарій "Кобзов" м. Київ, третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача, Комунальне підприємство Бердянської міської ради "Бердянське узбережжя" м. Бердянськ, наданим їм правом не скористались, відзивів не надали, представників в судове засідання не направили, причин неявки суду не повідомили, про час та місце судового засідання були сповіщені належним чином.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду про порушення провадження у даній справі сторони були попереджені про те, що у разі нез’явлення в судове засідання їх представників, справа буде розглянута за наявними в ній матеріалами.

Зважаючи на нез'явлення в судове засідання прокурора, другого відповідача та третьої особи, достатність наданих сторонами доказів, та керуючись статтею 75 Господарського процесуального кодексу України –справа розглядається за наявними в ній матеріалами.

У відповідності до статті 101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв‘язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Вивчивши матеріали справи, доводи заявника скарги, перевіривши повноту встановлених судом обставин справи та їх юридичну оцінку, судова колегія встановила наступне.

Рішенням Бердянської міської ради №38 від 25.06.2009 року "Про надання у постійне користування земельної ділянки" був затверджений проект відведення земельної ділянки та надано у постійне користування Комунальному підприємству Бердянської міської ради "Бердянське узбережжя" земельну ділянку площею 0,8464 га, розташовану по вул. Макарова (між аквапарком та ДОЦ "Червона гвоздика"), для облаштування майданчику проведення культурно - масових заходів на період з 01.05 по 01.10.

Висновком відділу архітектури та містобудування виконавчого комітету Бердянської міської ради №371-06-09 від 05.06.2009р. був погоджений проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки.

Третій особі, КП "Бердянське узбережжя", 13.07.2009 року видано державний акт на право постійного користування земельною ділянкою серія ЯЯ №19069, зареєстрований за №030926500011.

Між Комунальним підприємством Бердянської міської ради "Бердянське узбережжя" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Бердянський дельфінарій "Кобзов" 20.11.2009 року був укладений договір про спільну діяльність, за умовами якого сторони зобов'язались шляхом об'єднання зусиль, засобів, майна, сумісно діяти для досягнення наступної мети: освоєння земельної ділянки в м. Бердянськ, вул. Макарова між аквапарком та ДОЦ "Червона гвоздика", яка належить на підставі державного акту на право постійного користування КП "Бердянське узбережжя"; та облаштування і подальша експлуатація майданчику для проведення культурно-масових заходів (п.1.1. договору).

Пунктом 1.2 договору визначено, що спільна діяльність сторін проводиться з метою встановлення збірно-розбірної тимчасової конструкції (цирку шапіто Дельфінарій) відповідно вкладу кожної сторони в спільну діяльність, а також його подальша експлуатація.

У відповідності до п. 5.1 договору термін його дії починається з моменту підписання і закінчується 20.11.2010 року.

Згідно з п. 8.2 договору сторони не мають права передавати свої права за договором третім особам без письмової згоди інших сторін договору.

Відділом Держкомзему у Бердянському районі Запорізької області 04.08.2010 року була проведена перевірка дотримання вимог земельного законодавства ТОВ "Бердянський дельфінарій "Кобзов", за результати якої складено Акт перевірки, в якому зазначено про зайняття та використання земельної ділянки площею 0,1554га, яка розташована по вул. Макарова в м. Бердянську за відсутності рішення органу місцевого самоврядування про її передачу ТОВ "Бердянський дельфінарій "Кобзов" у власність або надання у користування (оренду), що є порушенням статей 116, 123, 124, 125 Земельного кодексу України. дотримання вимог земельного законодавства .

01.10.2010 року була проведена перевірка Інспекцією державного архітектурно –будівельного контролю у Запорізької області Дельфінарію "Немо" м. Бердянськ, за результатами перевірки був складений акт перевірки, де зазначено, що на земельній ділянці по вул. Макарова (між аквапарком та ДОЦ "Червона гвоздика") в м. Бердянськ розміщено споруду дельфінарію та підсобні приміщення. Будівельні роботи за даною адресою не проводяться. Сезонний дельфінарій розміщено в тимчасовій збірно-розбірній споруді із деталей заводського виготовлення на бетонній підготовці без влаштування фундаменту, на що згідно "Переліку будівельних робіт, на виконання яких не вимагається дозвіл", затвердженого Постановою КМ України від 30.09.2009 року "1104, оформлення дозволу не вимагається. Тимчасовий сезонний дельфінарій не є об'єктом архітектури, представляє собою збірно-розбірну конструкцію для розміщення сезонного глядацько - розважального атракціону.

Пунктом 1.1 Статуту КП БМР "Бердянське узбережжя" визначено, що вказане підприємство створене згідно рішення сесії Бердянської міської ради №27 від 05.04.07, засновано на комунальній власності територіальної громади міста Бердянськ, від імені якої виступає Бердянська міська рада (далі - власник), підпорядковане власнику, підконтрольне та підзвітне уповноваженим органам.

Відповідно до п. 4.2 Статуту майно підприємства є комунальною власністю і закріплюється за ним на праві господарського відання. Здійснюючи право господарського віддання підприємство володіє, користується та розпоряджається майном за згодою власника, вчиняючи щодо нього будь-які дії, які не суперечать чинному законодавству та цьому статуту.

Пунктом 4.6 Статуту визначено, що володіння, користування землею і іншими природними ресурсами підприємство здійснює в установленому законодавством порядку і несе відповідальність за дотримання вимог щодо їх використання та норм їх охорони.

Господарський суд дійшов висновку про те, що хоча третя особа володіє та користується земельною ділянкою самостійно, при необхідності сумісного освоєння земельної ділянки (фактично передбачає часткову передачу прав на земельну ділянку) вона повинна була отримати на те згоду власника ділянки, тому відповідачами самовільно зайнята земельна ділянка, площею 0,1554 га, яку вони, відповідно до приписів ст. 212 Земельного Кодексу України, повинні звільнити шляхом демонтажу збірно-розбірної конструкції для розміщення сезонного дельфінарію на користь позивача.

Оцінюючи правильність застосування місцевим господарським судом норм чинного законодавства, судова колегія дійшла висновку, що рішення господарського суду у справі не відповідає вимогам норм матеріального права та фактичним обставинам справи, тому підлягає скасуванню з наступних підстав.

Як вбачається із матеріалів справи третя особа як юридична особа створена на підставі рішення Бердянської міської ради № 27 від 05.04.2007 р.

Відповідно до приписів ст. 80 ЦК України юридична особа наділяється цивільною правоздатністю і дієздатністю, може бути позивачем та відповідачем в суді.

Спірна ділянка була надана третій особі у складі ділянки площею 0,8464 га відповідно до рішення Бердянської міської ради № 38 від 25.06.2009 р. та державного акту на право постійного користування земельною ділянкою від 13.07.2009 р. для облаштування майданчику для проведення культурно-масових заходів.

Згідно зі Статутом третя особа володіє майном на праві господарського відання. Тобто КП "Бердянське узбережжя" володіє, користується і розпоряджається майном згідно зі статутом та діючим законодавством.

Відповідно до п. 4.6 Статуту третьої особи володіння та користування земельною ділянкою вона здійснює у встановленому законом порядку та несе відповідальність за дотримання вимог, щодо їх використання.

Права та обов'язки землекористувачів передбачені ст. 95 та ст. 96 Земельного кодексу України, зокрема, це право самостійно господарювати на землі, споруджувати будівлі, а також забезпечувати використання землі за цільовим призначенням та інші.

Відповідно до статті 395 Цивільного кодексу України речовими правами на чуже майно є: право володіння; право користування (сервітут); право користування земельною ділянкою для сільськогосподарських потреб (емфітевзис); право забудови земельної ділянки (суперфіцій).

Згідно зі статтею 396 цього ж кодексу особа, яка має речове право на чуже майно, має право на захист цього права, у тому числі і від власника майна, відповідно до положень глави 29 цього Кодексу.

Як вбачається із матеріалів справи договір про спільну діяльність був укладений КП Бердянської міської ради "Бердянське узбережжя" та ТОВ "Бердянський дельфінарій "Кобзов" з метою освоєння земельної ділянки, облаштування і подальшої експлуатації майданчику проведення культурно-масових заходів, тобто відповідно до мети діяльності третьої особи та цілі використання земельної ділянки.

Розділом 1 договору також передбачено, що спільна діяльність проводиться з метою встановлення збірно-розбірної тимчасової конструкції (цирку шапіто Дельфінарій) відповідно до вкладу кожної сторони в спільну діяльність, а також подальшої експлуатації.

Третя особа зобов'язалась надати в спільне користування земельну ділянку, а другий відповідач взяв на себе обов'язки щодо встановлення дельфінарію.

Договір про спільну діяльність був укладений відповідно до приписів ст. 1130 Цивільного кодексу України та загальних вимог до договорів і відповідно до приписів ст. 11 ЦК України є підставою виникнення цивільних прав та обов'язків.

Як вбачається із змісту договору, ним передбачене спільне використання земельної ділянки відповідно до мети створення третьої особи.

Крім того, ані діючим законодавством, ані рішеннями міської ради, ані Статутом третьої особи не заборонено КП "Бердянське узбережжя" вступати в договірні відносини, у тому числі з застосуванням відведеної для виконання статутних цілей земельної ділянки.

Таким чином, Комунальне підприємство Бердянської міської ради "Бердянське узбережжя", використало земельну ділянку, яка належить їй відповідно до державного акту на право постійного користування земельною ділянкою, на законних підставах відповідно до мети відводу земельної ділянки і діяльності підприємства та своїх повноважень.

Використання третьою особою та другим відповідачем земельної ділянки не означає фактичної передачі прав на земельну ділянку та необхідності отримання на це згоди власника ділянки.

Поняття самовільного зайняття земельних ділянок визначено у ст. 1 Закону України "Про державний контроль за використанням та охороною земель" як будь-які дії, які свідчать про фактичне використання земельної ділянки за відсутності відповідного рішення органу виконавчої влади чи органу місцевого самоврядування про її передачу у власність або надання у користування (оренду) або за відсутності вчиненого правочину щодо такої земельної ділянки, за винятком дій, які відповідно до закону є правомірними.

З огляду на це, використання земельної ділянки відповідно до статутних цілей третьої особи також не дає підстав вважати таке використання як самовільне зайняття земельної ділянки відповідачами.

Таким чином, місцевий суд прийшов хибного висновку про те, що укладання договору про спільну діяльність та спільне використання земельної ділянки відповідно до мети, з якою позивач створив третю особу, та надав земельну ділянку є незаконними та порушує права позивача.

Третя особа мала право користуватися земельною ділянкою, так як повноваження щодо користування земельною ділянкою, на якій розміщений сезонний дельфінарій, належать їй як законному землекористувачу.

Враховуючи викладене, судова колегія не може погодитись із висновком господарського суду про те, що хоча третя особа володіє та користується земельною ділянкою самостійно, при необхідності сумісного освоєння земельної ділянки (фактично передбачає часткову передачу прав на земельну ділянку), вона повинна була отримати на те згоду власника ділянки, оскільки діюче законодавство, а також статут третьої особи, не передбачають обов'язок третьої особи отримати в цьому випадку згоду Бердянської міської ради.

Таким чином, при укладанні договору про спільну діяльність сторони діяли відповідно до закону.

З огляду на це, розміщення дельфінарію відбулось відповідно до приписів діючого законодавства землекористувачем на земельній ділянці, яка була відведена йому спеціально для цієї мети - облаштування майданчику для проведення культурно-масових заходів.

Матеріали справи не містять доказів того, що третя особа не могла користуватись земельною ділянкою чи вона розпорядилась земельною ділянкою незаконно на користь відповідачів. З моменту укладення договору про спільну діяльність до цього часу земельна ділянка знаходиться у третьої особи на законних підставах, а розміщення дельфінарію відбулось відповідно до мети діяльності та волевиявлення третьої особи в законний спосіб на підставі договору про спільну діяльність.

Відповідно до приписів статті 212 Земельного кодексу України самовільно зайняті земельні ділянки підлягають поверненню власникам землі або землекористувачам.

Такий припис закону не передбачає альтернативної можливості, так як повернення земельної ділянки власнику можливе лише у відсутності землекористувача. У даному випадку земельна ділянка може бути повернута лише третій особі як землекористувачу.

Земельна ділянка на законних підставах належить і знаходиться у третьої особи як землекористувача, юридичної особи і самосійного учасника господарських та земельних правовідносин.

Таким чином, вибраний спосіб захисту порушених прав Бердянської міської ради не відповідає приписам чинного законодавства.

Крім того судова колегія вважає за необхідне зазначити наступне.

Господарський суд вказує на те, що рішенням господарського суду Запорізької області від 18.08.10р. у справі №13/232/10 було задоволено позовну заяву ТОВ "Нерум", та визнано за останнім право власності на самочинно збудований комплекс будівель та споруд у складі основна будівля літ. "А", сходової клітини "а", сходів "до А", замощення І, II, бордюру №1, фонарю № 2, басейну літери "Б", розташованого на земельній ділянці площею 0,8464 га, що знаходиться по вул. Макарова в районі між аквапарком та ДОЦ "Червона гвоздика" у м. Бердянську Запорізької області.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 11.10.10р. у справі №13/232/10 дане рішення господарського суду Запорізької області скасовано та прийняте нове, яким відмовлено ТОВ "Нерум" в задоволенні позовних вимог.

Згідно довідки Комунального підприємства по технічній інвентаризації Бердянської міської ради від 12.11.10 №1334 право власності на дельфінарій, розташований по вул. Макарова, в районі аквапарку в м. Бердянську не оформлено.

Таким чином, матеріали справи не містять належних доказів в підтвердження здійснення першим відповідачем зведення спірного об'єкту чи його використання, тому не має підстав вважати доведеним факт самовільного зайняття ТОВ "Нерум" спірної земельної ділянки.

При прийнятті оскаржуваного рішення господарський суд керувався ст. 324 ЦК України, ст.ст. 12, 78, 92, 95, 125, 211, 212, 215 та п. 12 Перехідних положень ЗК України, ст. 31 та ст. 33 Закону України "Про місцеве самоврядування" та ст. 24 Закону України "Про планування та забудову території", із яких не вбачається правових підстав для звернення Бердянській міській раді з позовом про звільнення самовільно зайнятої земельної ділянки, яка була надана в користування комунальному підприємству.

Крім того, жодна норма законодавства, на яку посилається місцевий суд, не зобов'язує третю особу у разі укладання договору про спільну діяльність з залученням земельної ділянки, що була надана власником для використання, одержати на це згоду власника.

Обставини справи свідчать про те, що законні права Бердянської міської ради при розміщенні збірно-розбірної конструкції сезонного глядацько-розважального атракціону - дельфінарію на підставі договору про спільну діяльність порушені не були.

За таких обставин, суд першої інстанції дійшов хибного висновку про задоволення позову.

Доводи, викладені заявником в апеляційній скарзі, є обґрунтованими та такими, що є підставою для її задоволення і скасування рішення господарського суду у даній справі.

Беручи до уваги зазначене, Донецький апеляційний господарський суд приймає нове рішення про відмову в задоволенні позову прокурора.

Керуючись статтями 49, 99, 101, 102, 103, 104, 105 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Нерум" м. Одеса на рішення господарського суду Запорізької області від 20.12.2010 року у справі №6/258/10 –задовольнити.

Рішення господарського суду Запорізької області від 20.12.2010 року у справі №6/258/10 –скасувати.

Відмовити у задоволенні позову Бердянського міжрайонного прокурора м. Бердянськ, заявленого в інтересах держави в особі Бердянської міської ради м. Бердянськ до Товариства з обмеженою відповідальністю "Нерум" м. Одеса та Товариства з обмеженою відповідальністю "Бердянський дельфінарій "Кобзов" м. Київ про зобов'язання солідарно звільнити самовільно зайняту земельну ділянку, площею 0,1554га, що розташована за адресою: Запорізька обл., м. Бердянськ, вул. Макарова (між аквапарком та ДОЦ "Червона Гвоздика"), яка знаходиться у постійному користуванні Комунального підприємства Бердянської міської ради "Бердянське узбережжя" на підставі Державного акту на права постійного користування земельною ділянкою, шляхом демонтажу збірно-розбірної конструкції для розміщення сезонного глядацько-розважального атракціону –дельфінарію.

Стягнути з Бердянської міської ради (м. Бердянськ, пл. 1 Бердянської Ради, 2, код ЄДРПОУ 20525153) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Нерум" (м. Одеса, вул. Канатна, 11, кв.6, код ЄДРПОУ 32428553) витрати по сплаті державного мита в сумі 42,50 грн.

Господарському суду Запорізької області видати наказ.

Повернути Товариству з обмеженою відповідальністю "Нерум" (м. Одеса, вул. Канатна, 11, кв.6, код ЄДРПОУ 32428553) із державного бюджету зайво сплачене державне мито в сумі 42,50 грн.

Видати відповідну довідку.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено у встановленому законодавством порядку в касаційну інстанцію.

Повний текст постанови підписаний 04.03.11.

Головуючий М.В.Калантай

Суддя Р.В.Волков

Суддя М.Д.Запорощенко

Надруковано 10 прим.:

1 прим. –у справу;

2 прим. –прокурору;

3 прим. - сторонам;

1 прим. –3-й особі;

1 прим. –ГСЗО;

2 прим. –ДАГС.