Рішення № 13950390, 17.02.2011, Господарський суд Вінницької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

21036, м. Вінниця, Хмельницьке шосе, 7 тел. 66-03-00, 66-11-31 http://vn.arbitr.gov.ua

_________________

І м е н е м У к р а ї н и

РІШЕННЯ

17 лютого 2011 р. Справа 12/156-09

за позовом:Публічного акціонерного товариства "ОТП Банк"

до:Товариства з обмеженою відповідальністю "Дольче-продукт"

до: Вінницького Закритого акціонерного товариства "Спорттовари"

про стягнення заборгованості і штрафних санкцій

За зустрічним позовом Вінницького Закритого акціонерного товариства " Спорттовари "

До Товариства з обмеженою відповідальністю " Дольче-продукт "

До Публічного акціонерного товариства " ОТП Банк "

Про визнання недійсним кредитного договору та договору поруки

Головуючий суддя Говор Н.Д.

Судді Тісецький С.С., Балтак О.О.

Секретар судового засідання Мовчан Г.М.

Представники

позивача ( відповідача ) : Неумивакіна І.О. за дорученням від 08.10.2010 р.

першого відповідача : не з"явився

другого відповідача ( позивача ) : Спірідонов В.В. за дорученням від 23.12.2009 р

ВСТАНОВИВ :

До Господарського суду Вінницької області подана позовна заява про солідарне стягнення з відповідачів 608 924,01 грн. доларів США, що станом на 24.09.09 р. відповідно до офіційного курсу НБУ становить 4 524 868,36 грн. заборгованості за кредитом та відсотками та 1 986 824,33 грн. пені, про звернення стягнення з відповідачів на користь позивача на предмет іпотеки за Договором іпотеки № РМ-MEB000/061/2006 від 02.08.06 р., а саме вбудовано - прибудовані приміщення магазину загальною площею 968,4 кв. м., що розташовані у житловому будинку з вбудовано - прибудованими приміщеннями за адресою м. Вінниця, вул. Келецька 64/47а, а кошти отримані від реалізації предмета іпотеки направити на погашення загальної заборгованості перед позивачем в сумі 608 924,01 доларів США, що станом на 24.09.09 р. відповідно до офіційного курсу НБУ становить 4 524 868,36 грн. та 1 986 824,33 грн. та застосувати спосіб реалізації предмета іпотеки - шляхом продажу позивачем із застосуванням процедури продажу, передбаченої ст. 38 Закону України "Про іпотеку", а саме з правом укладання від імені банку договору купівлі-продажу будь-яким способом з будь - якою іншою особою покупцем та з наданням позивачу всіх повноважень продавця.

Відповідачі вимог суду стосовно подачі витребуваних доказів не виконали, зокрема відзиву на позовну заяву не подали.

30.11.09 р. позивач подав заяву № ВОО-04/2044 від 30.11.09 р. про уточнення предмету позову, якою просить суд стягнути солідарно з відповідачів 608 924,01 доларів США, що станом на 24.09.09 р. відповідно до офіційного курсу НБУ становить 4 524 868,36 грн. та 1 986 824,33 грн.

02.02.10 р.позивач подав заяву № ВОО-04/174 від 02.02.10 р. про уточнення позовних вимог, якою просить суд стягнути солідарно з відповідачів 4 916 526,60 грн., що еквівалентно 614 181,96 доларів США станом на 23.10.09 р. відповідно до офіційного курсу НБУ та штрафні санкції - 543 732,87 грн., а саме: 4 387 354,86 грн., що еквівалентно 548 076,81 доларів США заборгованості по кредиту, 529 171,73 грн., що еквівалентно 66 105,15 доларів США заборгованості по відсотках, 543 732,87 грн. пені.

Дані заяви приймаються судом на підставі ст. 22 ГПК України

02.02.10 р. другий відповідач подав заяву б/н від 02.02.10 р. про залучення до участі у справі в якості третього відповідача Мірошнікова С.О.

Ухвалою суду від 02.02.10 р. в задоволенні заяви другого відповідача про залучення до участі у справі в якості іншого відповідача Мірошнікова С.О. відмовлено.

20.04.10 р. другий відповідач подав зустрічний позов № 19-04/10 від 19.04.10 р. до ТОВ "Дольче-Продукт" та ПАТ "ОТП Банк" про визнання недійсним кредитного договору № СМ-SMEВ00/061/2006, укладеного 21.07.06 р. між АКБ "Райффайзен Україна" та ТОВ "Дольче-продукт", договору поруки № SR-SMEB00/061/2006/1, укладеного 21.07.06 р. між АКБ "Райффайзен Україна" та ВЗАТ "Спорттовари" та про відмову в задоволенні первісного позову.

Ухвалою суду від 26.04.10 р. зустрічний позов прийнято до провадження та призначено до спільного розгляду з первісним на 06.05.10 р.

17.02.11 р. первісний позивач - ПАТ "ОТП Банк" подав відзив № ВОО-04/184 від 16.02.11 р. на зустрічний позов яким просить відмовити в задоволенні позову ВЗАТ "Спорттовари" до ТОВ "Дольче - продукт" та ПАТ "ОТП Банк" про визнання недійсним договорів з підстав, викладених у відзиві.

Ухвалою суду від 06.05.06 р. зупинено провадження у даній справі з підстав призначення судово - бухгалтерської експертизи, проведення кої було доручено Вінницькому відділенню КНДІСЕ, на вирішення експерта були поставлені наступні питання:

1) Чи підтверджуються документально доводи позивача за первісним позовом щодо фактичного надання кредиту в сумі 750 000,00 дол. США. за Кредитним договором № СМ-SMEB00/061/2006 від 21.07.2006 р. (а.с. 57-61 т. 5).

2) Чи підтверджується документально визначена позивачем заборгованість за Кредитним договором № СМ-SMEB00/061/2006 від 21.07.2006 р. в сумі 548076,81 доларів США (еквівалент - 4916526,6 грн. на 23.10.2009 р.) боргу з повернення кредиту станом на день винесення даної ухвали.

3) Чи підтверджується документально визначена позивачем заборгованість за Кредитним договором № СМ-SMEB00/061/2006 від 21.07.2006 р. в сумі 66105,15 доларів США (еквівалент 529171,73 грн. на 23.10.2009 р.) боргу зі сплати процентів, нарахованих станом на 23.10.2009 р. з урахуванням сплати по день винесення даної ухвали.

4) Чи підтверджується документально визначена позивачем заборгованість за Кредитним договором № СМ-SMEB00/061/2006 від 21.07.2006 р. в сумі 543732,87 грн. штрафних санкцій, нарахованих за період з 20.11.2008 р. по 28.04.2009 р.

4) Відобразити у формі таблиці порядок утворення заборгованості Позичальника з повернення кредиту щомісячно, виходячи з передбачених Кредитним договором № СМ-SMEB00/061/2006 від 21.07.2006 р. строків та умов повернення кредиту щомісячно, та із зазначенням конкретних дат надання кредиту та його повернення.

5) Виходячи з суми кредиту та встановленої Кредитним договором № СМ-SMEB00/061/2006 від 21.07.2006 р. процентної ставки визначити та відобразити у формі таблиці суму нарахованих відсотків за період дії договору станом на 23.10.2009 р. щомісячно та порядок утворення заборгованості зі сплати відсотків щомісячно із зазначенням дат, сум і платіжних документів щодо сплати відсотків станом на день винесення даної ухвали.

6) Відобразити у формі таблиці суму штрафних санкцій, нарахованих відповідно до умов Кредитного договору № СМ-SMEB00/061/2006 від 21.07.2006 р. та положень діючого законодавства за період з 20.11.2008 р. по 28.04.2009 р.

7) Відобразити у формі таблиці суму заборгованості за Кредитним договором № СМ-SMEB00/061/2006 від 21.07.2006 р. з повернення кредиту та сплати відсотків на кожну дату, визначену у Додатку № 1 до Кредитного договору № СМ-SMEB00/061/2006 від 21.07.2006 р. (Графік повернення кредиту) (а.с. 66 т.1).

27.12.10 р. до суду надійшов висновок № 846/2498 судово - економічної експертизи по даній справі.

Ухвалою суду від 05.01.11 р. поновлено провадження у даній справі та призначено її до розгляду на 27.01.11 р.

Заслухавши представників сторін, дослідивши матеріали справи, надавши юридичну оцінку наданим сторонами доказам, а також доказам, які були витребувані господарським судом, суд встановив наступне.

21.07.06 р. між Акціонерним комерційним банком "Райффайзенбанк Україна", правонастпником якого є ПАТ "ОТП Банк" (статут ПАТ "ОТП Банк", затверджений Рішенням загальних зборів акціонерів, протокол № 53 від 23.04.09 р.) (в подальшому Банк) та Товариством з обмеженою відповідальнністю "Дольче-продукт" (в подальшому Позичальник) був укладений кредитний договір № CМ-SMEB00/061/2006 (в подальшому Договір 1).

Частиною 1 Договору 1 передбачено, що Банк надає Позичальнику кредит, а Позичальник приймає його на наступних умовах: розмір кредиту 750 000,00 доларів США із річною базою нарахування процентів 360 днів у році, остаточною датою повернення кредиту19.07.2013 року.

Сторони домовились, що до розрахунку процентів за користування кредитом буде використовуватись фіксована процентна ставка в розмірі 13 % річних.

Повернення кредиту та сплата процентів відбувається шляхом сплати Позичальником платежів, що зменшуються - сума кредиту та процентів погашається рівними частинами на протязі всього строку дії Договору, щомісячне погашення кредиту відбувається рівними частинами з нарахуванням процентів на залишок заборгованості по кредиту.

Пунктами 1.1. -.1.1.2. частини 2 Договору 1 передбачено, що Банк надає Позичальнику кредит у розмірі та валюті, визначеній у частині №1 Договору, а Позичальник приймає, зобов'язується належним чином використати та повернути Банку суму отриманого Кредиту, а також сплатити віповідну плату за користування кредитом і виконати всі інші зобов'язання, як вони визначені у Договорі. Для облікових цілей Банк відкриває Позичальнику відповідний позичковий рахунок, де обліковується заборгованість Позичальника за кредитом; погашення заборгованості за кредитом та процентами може здійснюватись Позичальником через транзитний або Поточинй рахунки у Банку.

Відповідно до п. п. 1.4.1.1. - 1.4.1.7. Договору 1 у разі використання фіксованої процентної ставки, проценти за користування кредитом розраховуються на основі фіксованої процентної ставки, з розрахунку річної бази нарахування процентів; у разі використання плаваючої процентної ставки, проценти за користування кредитом розраховуються як FIDR + фіксований відсоток з розрахунку річної бази нарахування процентів. За базовий FIDR сторони приймають ставку (діючу на момент укладення Договору) на строк в 1 (один) календарний рік; плаваюча процентна ставка по кредиту підлягає корегуванню протягом дії Договору 1 щоразу після перебігу кожного 12 (дванадцятого) календарного місяця, починаючи з дня видачі кредиту чи його першої частини (Траншу). Плаваюча процентна ставка фіксується відповідно до умов Договору 1 в перший банківський день місяця, наступного за місяцем закінчення вищезазначеного 12 (дванадцяти) місячного періоду дії попередньої плаваючої процентної ставки. З зазначених дат проценти нараховуються виходячи із ставок FIDR (фактично діюча на дату корегування) + фіксований відсоток з розрахунку річної бази нарахування процентів. Сторони цим висловлюють свою цілковиту згоду щодо такої зміни плаваючої процентної ставки, стосовно всієї непогашеної суми кредиту, без укладення будь-яких додаткових угод до Договору 1; проценти нараховуються у день сплати процентів, але не пізніше дати, визначеної у Графіку повернення кредиту та сплати процентів, кожного календарного місяця на фактичну суму непогашених кредитих коштів і за фактичний час користування такими коштами, включаючи день видачі та виключаючи день повернення, і сплачуються Позичальником відповідно до умов ст. 1.5. Договору; проценти (крім процентів за прострочений кредит) сплачуються Позичальником на Транзитний або Поточний рахунок у Банку в розмірі, визначеному п.п. 1.4.1.1.- 1.4.1.4. Договору. Якщо дата повернення нарахованих процентів припадає на банківський день - платежі здійснюються Позичальником у банківський день, наступний за таким не банківським днем, але не пізніше передостаннього дня поточного місяця; у будь-якому випадку, при повному поверненні суми кредиту, нараховані проценти повинні сплачуватись одночасно з поверненням кредиту. При простроченні повернення кредиту проценти за користування простроченими до повернення сумами нараховуються в порядку передбаченому в п.п. 1.4.1.1. - 1.4.1.4. Договору та повинні сплачуватись одночасно з поверненням кредиту; сторони цим підтверджують, що у разі порушення Позичальником своїх зобов'язань, встановлених в п. п..2.3.9., 2.3.14. Договору фіксована процентна ставка чи фіксований відсоток (в залежності від виду процентної ставки, що застосовується за Договором), підвищується на 2 % (два відсотка) річних, з розрахунку річної бази нарахування процентів.

Згідно з п. п. 1.5.1. - 1.5.1.3. Договору 1 погашення відповідної частини кредиту здійснюється Позичальником щомісяця у розмірі та строки, визначені у Графіку повернення кредиту та сплати процентів, шляхом безготівкового перерахування на поточний та/чи Транзитний рахунок; нараховані в порядку передбаченому Договором 1 проценти сплачуються Позичальником одночасно з погашенням відповідної частини кредиту в строк передбачений в Графіку повернення кредиту та сплати процентів. Якщо до сплати процентів з моменту надання кредиту залишається не більш 3 (трьох) банківських днів, перше нарахування та сплата процентів здійснюється у наступному місяці; у випадку повернення кредиту та сплати процентів Ануїтетними платежами строк та розмір повернення кредиту сплати процентів визначається Договором 1 та Графіком повернення Кредиту та сплати процентів; якщо дата повернення нарахованих процентів та кредиту припадає на не банківський день платежі здійснюються Позичальником в банківський день, наступний за таким не банківським днем, при цьому, якщо дата погашення процентів припадає на останній банківський день місяця, погашення процентів відбувається не пізніше передостаннього дня поточного місяця.

Відповідно до п. п. 1.6.1. - 1.6.2. Договору 1 Позичальник зобов'язаний повністю повернути Банку суму кредиту не пізніше дати остаточного повернення кредиту відповідно до умов встановлених ст. 1.5. Договору; якщо дата остаточного повернення кредиту припадає на не банківський день, платежі здійснюються Позичальником у банківський день, наступний за таким не банківським днем.

Пунктом 1.7.1. Договору 1 передбачено, що Банк здійснює видачу кредиту Позичальнику однією сумою чи Траншами згідно з Кредитною/ними заявкою/ами Позичальника. Кредит надається однією сумою чи траншами шляхом дебетування кредитного рахунку Позичальника та перерахування кредитних коштів на поточний рахунок Позичальника в банку. Кожний наступний транш надається Позичальнику за умови підтвердження ним цільового використання кожного попереднього траншу.

Відповідно до п. п. 1.9.1. - 1.9.2. Договору 1 незважаючи на інші положення Договору 1, Банк має право вимагати дострокового виконання боргових зобов'язань в цілому або у визначеній Банком частині у випадку невиконання Позичальником та/або Поручителем, та/або майновим поручителем своїх боргових та інших зобов'язань за Договором 1 (в тому числі, але не виключно, встановлених п.2.3.7. та ст. 3 Договору) та/або умов Договору 1 іпотеки, та/або умов Договору поруки. При цьому, виконання боргових зобов'язань повинно бути проведено Позичальником протягом 30 календарних днів з дати одержання Позичальником відповідної вимоги; в будь-який час після пред'явлення Банком вимоги і до її фактичного виконання Позичальником, Банк має право відкликати свою вимогу. Таке відкликання вимоги здійснюється Банком в письмовій формі. В разі такого відкликання Банком вимоги, боргові зобов'язання підлягають виконанню Позичальником в розмірі, порядку та строки, що визначені Договором 1, якщо Сторони не домовились про інше.

Згідно з п. п. 1.11.1 - 1.11.1.1. Договору 1 усі платежі для повернення суми кредиту та сплати процентів повинні здійснюватись Позичальником у валюті кредиту в строки та на умовах встановлених Договором 1; інші платежі згідно з умовами Договору 1 розраховуються у валюті кредиту і підлягають сплаті у валюті України виходячи з валютного курсу НБУ на день сплати.

Висновком № 846/2408 судово - економічної експертизи по справі № 12/156-09, складеним експертом ВА КНДІСЕ Голеня Н.Ф. 16.12.10 р. встановлено:

По першому питанню:

- за результатами дослідження документів ПАТ «ОТП Банк» на виконання умов кредитного договору № СМ-SМЕВ00/061/2006 від 21.07.2006 р. 04.08.2006р. надало кредит ТзОВ «Дольче-продукт» в розмірі 750 000,00 доларів США;

По другому питанню:

- Заборгованість ТзОВ «Дольче-продукт» за кредитним договором № СМ-SМЕВ00/061/2006 від 21.07.2006р. боргу з повернення тіла кредиту станом на 06.05.2010 р. (день винесення ухвали про призначення експертизи) документально підтверджується в сумі 545 952.91 доларів США (еквівалент 4 327 168,17 - грн. на 06.05.2009 р.);

По третьому питанню:

- Заборгованість ТзОВ «Дольче-продукт» за кредитним договором № СМ-SМЕВ00/061/2006 від 21.07.2006р. боргу зі сплати процентів, нарахованих станом на 23.10.2009 р. з урахуванням сплати по 06.05.10 р. (день винесення ухвали про призначення експертизи) документально підтверджується в сумі 65 105,15 доларів США (еквівалент 521 166,73 грн. станом на 23.10.2009 р. та 516 016,91 грн. на 06.05.2010р.);

По четвертому питанню:

- Заборгованість ТзОВ «Дольче-продукт» за кредитним договором № СМ-SМЕВ00/061/2006 від 21.07.2006р. штрафних санкцій, нарахованих за період з 20.11.2008 р. по 28.04.2009р. документально підтверджується в сумі 172 610,08 грн.;

По п'ятому питанню:

- викладено в таблиці (а .с. 126);

По шостому питанню:

- виикладено в таблиці (а. с. 127);

По сьомому питанню:

- викладено в таблиці (а. с. 127);

По восьмому питанню:

- викладено в таблиці (а. с. 128).

Станом на день прийняття рішення 17.02.11 р. сума заборгованості по тілу кредиту становить 545 952,91 доларів США, що квівалентно 4 336 746,94 грн.; сума заборгованості по процентах становить 65 105,15 доларів США, що еквівалентно 517 162,72 грн.

Згідно з ст. ст. 525, 526, 527 Цивільного кодексу України зобовязання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог Цивільного кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобовязання або одностороння зміна його умов не допускається. Боржник зобовязаний виконати свій обовязок, а кредитор прийняти виконання особисто, якщо інше не встановлено договором або законом, не випливає із суті зобовязання чи звичаїв ділового обороту.

На підставі ч. ч. 1 - 2 ст. 193 Господарського кодексу України суб"єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов"язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів; кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов"язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

Згідно з ч. 1 ст. 1049 Цивільного кодексу України позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором

Відповідно до ч. 1 ст. 1054 Цивільного кодексу України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

21.07.06 р. між Акціонерним комерційним банком "Райффайзенбанк Україна", правонастпником якого є ПАТ "ОТП Банк" (статут ПАТ "ОТП Банк", затверджений Рішенням загальних зборів акціонерів, протокол № 53 від 23.04.09 р.) ( подальшому Банк) та Вінницьким закритим акціонерним товариством "Спорттовари" (в подальшому Поручитель) був укладений Договір поруки № SR-SMEB00/061/2006/1 від 21.07.06 р. (в подальшому Договір 2).

Відповідно до п. п. 1.1. - 1.2. Договору 2 Поручитель зобов'язується відповідати за повне та своєчасне виконання Боржником (ТОВ "Дольче-Продукт") його боргових зобов'язань перед Кредитором за Договором 1, в повному обсязі таких зобов'язань; Поручитель та Боржник відповідають як солідарні боржники, що означає, що Кредитор може звернутись з вимогою про виконання Боргових зобов'язань як до Боржника, так і до Поручителя, чи до обох одночасно.

Відповідно до п. п. 2.1. - 2.2. Договору 2 порукою за Договором 2 забезпечуються вимоги Кредитора щодо сплати Боржником кожного і всіх його боргових зобов'язань за Договором 2 у такому розмірі, у такій валюті, у такий строк і в такому порядку, як встановлено у Договорі 2. Зокрема, порукою забезпечуються вимоги Кредитора щодо повернення основної суми кредиту, наданого Боржнику; Боржник зобов'язаний повернути Кредитору повну суму отриманих Боржником кредитних коштів не пізніше 19.07.13 р. Сума отриманого кредиту може скласти 750 000,00 доларів США; Боржник зобов"язаний сплатити проценти за користування отриманими кредитними коштами, наданими згідно Договору 1, в розмірі, в терміни, і в порядку, що передбачені в Договорі 1. Проценти сплачуються щомісяця. Якщо дата повернення нарахованих процентів припадає на не банківський день - платежі здійснюються Боржником в банківський день, наступний за таким банківським днем, але не пізніше передостаннього дня поточного місяця. При повному поверненні кредиту, проценти сплачуються одночасно з поверненням. Проценти на прострочений кредит сплачуються одночасно з поверненням кредиту; за порушення прийнятих на себе зобов"язань стосовно повернення кредитних коштів, сплати процентів за користування кредитними коштами у визначені згідно Договору 1 строки, Боржник зобов"язаний сплатити Кредитору пеню у розмірі 1 % від суми несвоєчасно виконаного зобов"язання за кожний день прострочки. Зазначена пеня сплачується додатково до прострочених сум, що підлягають сплаті згідно Договору 1; на дату укладення Договору розмір боргових зобов"язань забезпечених порукою становить 750 000,00 доларів США. Порукою забезпечені боргові зобов"язання в раз зміни їх суми, відповідно до п. 2.1. Договору 2.

Згідно з п. п. 3.1. - 3.4. Договору 2 у випадку невиконання Боржником боргових зобов"язань перед Кредитором за Договором 1, Кредитор має право звернутись до Поручителя з вимогою про виконання боргових зобов"язань в повному обсязі чи в частині.; Поручитель приймає на себе зобов"язання у випадку невиконання Боржником боргових зобов"язань перед кредитором за Договором 1, здійснити виконання боргових зобов"язань в обсязі, заявленому Кредитором протягом 3-х банківських днів з дати отримання відповідної письмової вимоги кредитора. Погашення здійснюється Поручителем шляхом перерахування відповідниї суми на рахунок Кредитора, який буде повідомлено Поручителю додатково.

Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником. (ст. 553 ЦК України).

У разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя.

Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.( ст. 554 ЦК України)

У разі солідарного обов'язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов'язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо ( ст. 543 ЦК України).

Позовні вимоги стверджуються Кредитним договором, договором Поруки, висновком № 848/2496 судово - економічної експертизи від 16.12.10 р., іншими матеріалами справи і підлягають частковому задоволенню шляхом солідарного стягнення з відповідачів 4 336 776,94 грн., що еквівалентно 545 952,91 доларів США станом на 17.02.11 р. заборгованості за кредитом, 517 162,72 грн., що еквівалентно 65 405,15 доларів США станом на 17.02.11 р. відсотків за користування кредитом, 172 610,00 грн. пені за прострочення зобов"язання на підставі ст. ст. 525, 526, 1049, 1050, 1054, 543, 553, 554, Цивільного кодексу України.

Розглянувши матеріали зустрічного позову , суд встановив таке.

Предметом зустрічного позову є визнання недійсними кредитного договору № СМ-SMЕВ00/061/2006, укладеного 21.07.2006 р. між АКБ "Райффайзен Україна" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Дольче-продукт", та договору поруки № SR-SМЕБ00/061/2006/1, укладеного 21.07.2006 р. між АКБ "Райффайзен Україна" та ВЗАТ "Спорттовари", з підстав ст.215 ЦК України , в звязку із недодержанням в момент вчинення сторонами правочину вимог, які встановлені ч.1 ст. 203 ЦК України , зокрема зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства.

На думку позивача за зустрічним позовом , оспорювані договори суперечать ст. 99 Конституції України, ст. 35 Закону України "Про Національний банк України", Декрету КМ України "Про систему валютного регулювання і валютного контролю", Закону України "Про банки і банківську діяльність" з тих підстав, що сторони не мали права укладати договір та проводити розрахунки в іноземній валюті.

В звязку з викладеним суд зазначає наступне.

Статтею 99 Конституції України встановлено, що грошовою одиницею України є гривня. При цьому Основний закон держави не встановлює якихось обмежень щодо можливості використання в Україні грошових одиниць іноземних держав.

Відповідно до ст. 192 ЦК України іноземна валюта може використовуватися в Україні у випадках і в порядку, встановлених законом. Тобто відповідно до законодавства, гривня має статус універсального платіжного засобу, який без обмежень приймається на всій території України, однак у той же час обіг іноземної валюти обумовлений вимогами спеціального законодавства України.

Основним законодавчим актом, який регулює правовідносини у сфері валютного регулювання і валютного контролю є Декрет Кабінету Міністрів України "Про систему валютного регулювання і валютного контролю".

Статтею 1054 ЦК України передбачено, що за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

При цьому згідно зі ст. 2 Закону України "Про банки і банківську діяльність" кошти - це гроші у національній або іноземній валюті чи їх еквівалент. Статті 47 та 49 цього Закону визначають операції банків із розміщення залучених коштів від свого імені, на власних умовах та на власний ризик як кредитні операції, незалежно від виду валюти, яка використовується. Вказані операції здійснюються на підставі банківської ліцензії та письмового дозволу.

Відповідно до ст. 5 Декрету КМУ операції з валютними цінностями здійснюються на підставі генеральних та індивідуальних ліцензій Національного банку України. Операції з валютними цінностями банки мають право здійснювати на підставі генеральної ліцензії на здійснення операцій з валютними цінностями відповідно до п. 2 ст. 5 цього ж Декрету.

Відповідно до п.2.3. Положення про порядок видачі банкам банківських ліцензій, письмових дозволів та ліцензій на виконання окремих операцій, що затверджене Постановою Правління НБУ № 275 від 17.07.2001 (зареєстровано в Міністерстві юстиції України від 21 серпня 2001 р. за № 730/5921) за наявності банківської ліцензії та за умови отримання письмового дозволу Національного банку банки мають право здійснювати операції з валютними цінностями, серед яких:

- неторговельні операції з валютними цінностями;

- операції з готівковою іноземною валютою (купівля, продаж, обмін), що здійснюються в пунктах обміну іноземної валюти, які працюють на підставі укладених банками агентських договорів з юридичними особами-резидентами;

- ведення рахунків клієнтів (резидентів і нерезидентів) в іноземній валюті та клієнтів-нерезидентів у грошовій одиниці України; -залучення та розміщення іноземної валюти на валютному ринку України;

-залучення та розміщення іноземної валюти на міжнародних ринках;

-інші операції з валютними цінностями на валютному ринку України.

Публічне акціонерне товариство "ОТП Банк" надало суду Банківську ліцензію №191, зареєстровану НБУ 02.03.1998 р. за номером 273 на право здійснювати банківські операції визначені частиною першою та пунктами 5-11 ч. другої ст. 47 Закону України "Про банки і банківську діяльність", Дозвіл №191-1 , зареєстрований НБУ 2.03.1998 р. за номером 273 на право здійснення операцій, визначених пунктами 1-4 частини другої та частиною четвертою ст. 47 Закону України "Про банки і банківську діяльність" згідно з додатком до цього дозволу, Додаток до Дозволу № 191-1 від 08.07.2009 р. про перелік операцій, які має право здійснювати Публічне акціонерне товариство "ОТП Банк".

З вищенаведених документі вбачається, що позивач є уповноваженим банком на підставі банківської ліцензії та письмового дозволу на здійснення операцій з валютними цінностями та має право здійснювати операції з надання кредитів в іноземній валюті.

За таких обставин зустрічний позов задоволенню не підлягає.

Відповідно до ст. 49 ГПК України судові витрати підлягають покладенню на відповідача пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Керуючись ст. ст. 33, 34, 44, 49 ,82 , 84, 85, 115, 116 ГПК України,

ВИРІШИВ :

Позов задовольнити частково.

Стягнути солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю " Дольче-Продукт " (код ЄДРПОУ 31133750 м. Житомир вул. Кооперативна, 6 ) та Вінницького Закритого акціонерного товариства " Спорттовари " (код ЄДРПОУ 13342529 м. Вінниця вул. Чехова,25 ) на користь Публічного акціонерного товариства " ОТП Банк " (код ЄДРПОУ 21685166 м. Київ вул. Жилянська, 43) 4 336 776,.94 грн. , що еквівалентно 545 952,91 дол. США станом на 17.02.2011 р. заборгованості за кредитом , 517 162,72 грн. , що еквівалентно 65 105,15 дол. США станом на 17.02.2011 р. відсотків за користування кредитом, 172 610 ,.08 грн. пені за прострочення зобов"язань, 18 678,28 грн. витрат з державного мита, 172,86 грн. судових витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу,3 023,68 грн. судових витрат на оплату експертизи.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

В зустрічному позові відмовити.

Головуючий суддя Говор Н.Д.

Судді Тісецький С.С.

Балтак О.О.

Повний текст рішення суду оформлено і підписано відповідно до вимог ст.84 ГПК України 22 лютого 2011 р.

віддрук.5 прим.:

1 - до справи

2 - позивачу -ПАТ "ОТП Банк"(01033, м. Київ, вул. Жилянська, 43)

3 -1-му відповідачу -ТОВ "Дольче-продукт"(10001, Житомирська обл., м. Житомир, Корольовський р-н, вул. Кооперативна, 6)

4- 2-му відповідачу - Вінницьке ЗАТ "Спорттовари" (21021, м. Вінниця, а/с 2144)

5 -ОСОБА_1 - засновнику ТОВ "Дольче-продукт" (для ТОВ "Дольче-продукт") (АДРЕСА_1)