Рішення № 109764922, 22.03.2023, Петрівський районний суд Кіровоградської області

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 березня 2023 рокусмт ПетровеСправа № 941/1337/21 Провадження № 2/941/17/23

Петрівський районний суд Кіровоградської області

в складі: головуючого судді - Колесник С. І.

при секретарі - Круть Р.П.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в смт Петрове в порядку спрощеного позовного провадження цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Альфа-Банк» та Товариства з обмеженою відповідальністю «Росвен Інвест Україна», з участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай Олега Станіславовича, приватного виконавця виконавчого округу Дніпропетровської області Лисенка Юрія Олександровича, про визнання недійсним кредитного договору у вигляді оферти на укладення угоди про обслуговування кредитної карти та відкриття відновлювальної кредитної лінії

№ 631168915 від 24.05.2019 року та анкети-заяви про акцент Публічної пропозиції АТ «Альфа-Банк» на укладення Договору про банківське обслуговування фізичних осіб у АТ «Альфа-Банк» та визнання виконавчого напису нотаріуса, виданого 24.02.2021 року, зареєстрованого в реєстрі за № 28024, таким, що не підлягає виконанню, -

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до АТ «Альфа-Банк» та ТОВ «Росвен Інвест Україна» з позовом про визнання недійсним підписаних між ним та АТ «Альфа-Банк» кредитного договору у вигляді оферти на укладення угоди про обслуговування кредитної карти та відкриття відновлювальної кредитної лінії № 631168915 від 24.05.2019 року та анкети-заяви про акцент Публічної пропозиції АТ «Альфа-Банк» на укладення Договору про банківське обслуговування фізичних осіб у АТ «Альфа-Банк», а також визнання виконавчого напису нотаріуса, виданого 24.02.2021 року, зареєстрованого в реєстрі за № 28024, про стягнення з ОСОБА_1 на користь та ТОВ «Росвен Інвест Україна» заборгованості за кредитним договором № 631168915 від 24.05.2019 року та плати за вчинення виконавчого напису у загальному розмірі 20810,42 грн.

Заявлені вимоги позивач обґрунтовує тим, що ніякого кредитного договору у виглядіоферти наукладення угодипро обслуговуваннякредитної картита відкриттявідновлювальної кредитноїлінії №631168915від 24.05.2019року таанкети-заявипро акцентПублічної пропозиціїАТ «Альфа-Банк»на укладенняДоговору пробанківське обслуговуванняфізичних осібу АТ«Альфа-Банк»він не укладав, а підпис виконаний іншою особою. Оскільки в січні 2019 року в м. Кривий Ріг, де він проживав, у нього було викрадено паспорт громадянина України та з приводу чого він звертався до Саксаганського ВП Криворізького ВП ГУНП України в Дніпропетровській області.

Ухвалою суду від 22.10.2021 року була задоволена заява позивача про забезпечення позову та зупинено стягнення за виконавчим документом - виконавчим написом приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай Олега Станіславовича, виданого 24.02.2021 року, зареєстрованого в реєстрі за № 28024, що здійснюється в рамках виконавчого провадження № 66137853, відкритого за постановою приватного виконавця виконавчого округу Дніпропетровської області Лисенка Юрія Олександровича від 20.07.2021 року.

Ухвалою суду від 22.10.2021 року провадження у справі відкрито, справу призначено до судового розгляду за правилами спрощеного позовного провадження.

Ухвалою суду від 20.09.2022 року за клопотанням представника позивача витребувано у у приватного виконавця виконавчого округу Дніпропетровської області Лисенка Юрія Олександровича (адреса: 49005, м. Дніпро, вул. Сімферопольська, буд. 21, прим. 58, к. 414, прим. 69, к. 406) оригінал кредитного договору у вигляді оферти на укладення угоди про обслуговування кредитної картки та відкриття відновлювальної кредитної лінії №631168915 від 24.05.2019 року та анкети-заяви про акцепт Публічної пропозиції АТ «Альфа-Банк» на укладення Договору про банківське обслуговування фізичних осіб у АТ «Альфа-Банк».

04.11.2022 року до суду від приватного виконавця виконавчого округу Дніпропетровської області Лисенка Юрія Олександровича надійшли витребувані докази.

17.01.2023 року від представника АТ «СЕНС БАНК» надійшли письмові пояснення, якими представник повідомила, що Загальними зборами акціонерів АТ «Альфа-Банк» затверджено рішення про зміну найменування Акціонерного товариства «Альфа-Банк» на Акціонерне товариство «СЕНС БАНК». Вказала, що АТ «СЕНС БАНК» є неналежним відповідачем у справі, оскільки матеріалами справи підтверджено, що право вимоги за кредитним договором перейшло до ТОВ «Росвен Інвест Україна». АТ «СЕНС БАНК» не вчиняло оспорюваний виконавчий напис, нічим не порушило права позивача, товариство не є особою, яка не визнає право власності на спірне майно за позивачем. Більш того, навпаки АТ «СЕНС БАНК» надало позивачу кредитні кошти, а він порушив взяті на себе перед банком зобов`язання. Позовна заява не містить посилань на відсутність у позивача заборгованості або на неповноту чи неправильність здійснених кредитором розрахунків заборгованості. Позивачемжодним чином не доведено, що в нього наявний інший розмір заборгованості перед кредитором, адже боржником не надано доказів того, що на час вчинення виконавчих написів, сума заборгованості була іншою ніж та, яка вказана нотаріусом, жодних доказів відсутності заборгованості або існування заборгованості в іншому розмірі, ніж зазначено у виконавчому написі, позивачем надано не було, та позивачем взагалі не доведено, чим порушує його права вчинення виконавчого напису для погашення заборгованості за кредитним договором при існуючій та неспростованій сумі боргу, а тому на підставі викладеного просила відмовити у задоволенні позову.

22.02.2023 року до суду від представника позивача надійшла заява про зміну підстав позову, якою останній прохав позов задовольнити та визнати виконавчий напис нотаріуса, виданий 24.02.2021 року, зареєстрований в реєстрі за № 28024, таким, що не підлягає виконанню, з тих підстав, що приватний нотаріус всупереч вимогам чинного законодавства не врахував та не перевірив факту наявності чи відсутності спору щодо заборгованості між стягувачем та боржником, чим порушив вимоги Закону України«Про нотаріат» та Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України про безспірність заборгованості. Також прохав стягнути з відповідачів на користь позивача понесені судові витрати.

Представник позивача в судове засідання не з`явився, надав до суду заяви в яких прохав справу розглянути без участі сторони позивача, позовні вимоги з урахуванням заяви прозміну підставпозову підтримав у повному обсязі та відмовився від заявленого раніше клопотання про призначення у справі судової почеркознавчої експертизи.

Представник АТ «СЕНС БАНК» в судове засідання не з`явилася, у письмових поясненняхпрохала справу розглянути без участі

Представник ТОВ «Росвен Інвест Україна» у судове засідання не прибув, про день, час та місце розгляду справи повідомлений належним чином, про поважні причини неявки суду не відомо, клопотань про відкладення розгляду справи до суду не надходило, відзив на позовну заяву не подавав.

Третя особа приватний виконавець виконавчого округу Дніпропетровської області Лисенко Ю.О. в судове засідання не з`явився, надав до суду заяву в якій просить справу розглянути без його участі, заперечень та пояснень не надав.

Третя особа приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу

Горай О.С.у судове засідання не прибув, про день, час та місце розгляду справи повідомлявся у встановленому порядку, про поважні причини неявки суду не відомо, клопотань про відкладення розгляду справи до суду не надходили.

Відповідно до ч.2ст.247 ЦПК України, у разі неявки в судове засідання всіх учасників справи чи в разі якщо відповідно до положень цьогоКодексурозгляд справи здійснюється судом за відсутності учасників справи, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.

В зв`язку з неявкою в судове засідання всіх учасників справи, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу у відповідності до ч.2ст.247 ЦПК Українине здійснювалось.

Розглянувши матеріали справи, заяви та пояснення сторін, суд вважає, що позовні вимоги законні, обґрунтовані, та такі, що підлягають задоволенню за наступних підстав.

За правилами ч.1ст.13 ЦПК Українисуд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданими відповідно до цьогоКодексу, в межах заявлених неювимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.

Відповідно достатті 18 ЦК Українинотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Дослідивши матеріали справи, суд вважає, що позов в частині щодо визнання недійсним кредитного договору у вигляді оферти на укладення угоди про обслуговування кредитної карти та відкриття відновлювальної кредитної лінії № 631168915 від 24.05.2019 року та анкети-заяви про акцент Публічної пропозиції АТ «Альфа-Банк» на укладення Договору про банківське обслуговування фізичних осіб у АТ «Альфа-Банк» не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до положень статей 12,81 ЦПК Україницивільне судочинствоздійснюється назасадах змагальностісторін. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Відповіднодо ст.89 ЦПК України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

У позовній заяві позивач посилався на те, що кредитний договір у виглядіоферти наукладення угодипро обслуговуваннякредитної картита відкриттявідновлювальної кредитноїлінії №631168915від 24.05.2019року таанкети-заявипро акцентПублічної пропозиціїАТ «Альфа-Банк»на укладенняДоговору пробанківське обслуговуванняфізичних осібу АТ«Альфа-Банк»він не укладав, а підпис виконаний іншою особою. Оскільки в січні 2019 року в м. Кривий Ріг, де він проживав, у нього було викрадено паспорт громадянина України та з приводу чого він звертався до Саксаганського ВП Криворізького ВП ГУНП України в Дніпропетровській області.

Однак належних та допустимих доказів, які підтверджують факт крадіжки належного позивачу паспорта громадянина України та факт звернення позивача до оргінів поліції суду надано не було.

Окрім того, відповідно до ч.4ст.203 ЦК Україниправочин має вчинятися у формі, встановленій законом.

Згідно з ч.1ст.1054 ЦК Україниза кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов`язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов`язується повернути кредит та сплатити проценти.

Відповідно до ч.1ст.1055 ЦК України,кредитний договір укладається у письмовій формі.

Частиною 2ст.207 ЦК України передбачено, що правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо він підписаний його стороною (сторонами).

Судова почеркознавча експертиза по даній цивільній справі не проводилась

Згідно ч.3ст.215 ЦК України, якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійним (оспорюваний правочин).

Згідно із частиною першоюстатті 627 ЦК Україниі відповідно достатті 6 цього Кодексусторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цьогоКодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди (частина першастатті 638 ЦК України).

У разі ж якщо сторони такої згоди не досягли, такий договір є неукладеним, тобто таким, що не відбувся, а наведені в ньому умови не є такими, що регулюють спірні відносини.

Правочин, який не вчинено (договір, який не укладено), не може бути визнаний недійсним. Наслідки недійсності правочину також не застосовуються до правочину, який не вчинено.

Такий спосіб захисту, як визнання правочину неукладеним, не є способом захисту прав та інтересів, установленим законом.

У випадку оспорювання самого факту укладення правочину, такий факт може бути спростований не шляхом подання окремого позову про недійсність правочину, а під час вирішення спору про захист права, яке позивач вважає порушеним шляхом викладення відповідного висновку про неукладеність спірного договору у мотивувальній частині судового рішення.

Такий правовий висновок викладено у постанові Великої Палати Верховного Суду від 16 червня 2020 року у справі № 145/2047/16-ц (провадження № 14-499цс19) та постанові Верховного Суду від 15 квітня 2021 року у справі №405/223/17 (провадження №61-18434св20).

Позивачем обрано спосіб відновлення порушеного права (визнання кредитного договору недійсним), який не підлягає захисту шляхом задоволення позовних вимог у цій справі.

На підставі викладеного, суд доходить до висновку, що позовна вимога про визнання недійсним вищевказаного правочину є неналежним способом захисту порушеного права і задоволенню не підлягає.

Щодо позовної вимоги визнання виконавчого напису нотаріуса, виданого 24.02.2021 року, зареєстрованого в реєстрі за № 28024, таким, що не підлягає виконанню, суд вважає, що позов підлягає задоволенню в цій частині з наступних підстав.

Судом встановлено, що 24.02.2021 року приватним нотаріусом Житомирського міськогонотаріального округуГорай О.С.вчинено виконавчий напис № 28024 про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Росвен Інвест Україна» заборгованості за кредитним договором № 631168915 від 24.05.2019 року за період з 02.12.2020 року по 01.03.2021 року та плати за вчинення виконавчого напису у загальному розмірі 20810,42 грн.

Підставою для вчиненнявиконавчого напису є укладений між позивачем та АТ «Альфа-Банк» кредитний договір № 631168915 від 24.05.2019 року, право вимоги за яким АТ «Альфа-Банк» відступлено ТОВ «Фінансова компанія «ЕЛ.ЕН ГРУП» згідно договору факторигу № 1 від 30.11.2020 року, в свою чергу ТОВ «Фінансова компанія «ЕЛ.ЕН ГРУП» на підставі договору факторингу № 01/12-1 від 01.12.2020 року право вимоги за кредитним договором відступило ТОВ «Росвен Інвест Україна».

Щодо виконання вказаного виконавчого напису відкрито виконавче провадження

№ 66137853.

Вчинюючи виконавчі написи, нотаріус відповідно до закону встановлює та офіційно визнає факт наявності певної безспірної заборгованості та викладає такий свій висновок у відповідному нотаріальному акті - документі (виконавчому написі), що одночасно є підставою для примусового виконання (пункт 3 частини першоїстатті 3 Закону України «Про виконавче провадження»).

Нотаріус у межах реалізації наданих йому юрисдикційних повноважень не вирішує спорів про право, але в результаті розгляду нотаріальної справи та вчинення нотаріальної дії правова невизначеність все ж припиняється. Отже, здійснюючи повноваження у сфері безспірної юрисдикції, нотаріус має встановлювати наявність або відсутність певного юридичного складу, щоб покласти його у підставу нотаріального акта в межах вчинюваної ним відповідної нотаріальної дії.

Згідно зістаттею 87 Закону України «Про нотаріат»для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно достатті 88 Закону України «Про нотаріат»нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Вимоги до змісту виконавчого напису закріплені устатті 89 Закону України «Про нотаріат».

Процедура вчинення виконавчих написів, чинна на момент вчинення спірного виконавчого напису, визначена в розділі 32 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженоїнаказом Міністерства юстиції України від 03 березня 2004 року № 20/5(далі - Інструкція).

Підпунктом 3.2 пункту 3 Глави 16 розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженогонаказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5визначено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів (далі - Перелік), затвердженогопостановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172.

Відповідно до пункту 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, «Нотаріально посвідчені договори, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно», для одержання виконавчого напису подаються:

а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів);

б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14, залишеною без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року, постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 07 листопада 2016 року скасовано. Визнано незаконною та нечинноюпостанову Кабінету Міністрів України від 26 листопада 2014 року № 662 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів»в частині, а саме: п. 1 Змін, що вносяться до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, в частині «а після слів «заставлене майно» доповнити словами «(крім випадку, передбаченого пунктом 11 цього переліку)»; доповнити розділ пунктом 11 такого змісту: «11. Іпотечні договори, що передбачають право звернення стягнення на предмет іпотеки у разі прострочення платежів за основним зобов`язанням до закінчення строку виконання основного зобов`язання. Для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого іпотечного договору; б) оригінал чи належним чином засвідчена копія договору, що встановлює основне зобов`язання; в) засвідчена стягувачем копія письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання, що була надіслана боржнику та майновому поручителю (в разі його наявності), з відміткою стягувана про непогашення заборгованості; г) оригінали розрахункового документа про надання послуг поштового зв`язку та опису вкладення, що підтверджують надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання; ґ) довідка фінансової установи про ненадходження платежу», п. 2. Змін, що вносяться до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів: «Доповнити перелік після розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту: «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин 2. Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувана про непогашення заборгованості.». Зобов`язано Кабінет Міністрів України опублікувати резолютивну частину постанови суду про визнання незаконною та нечинноюПостанови Кабінету Міністрів України від 26 листопада 2014 року № 662 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів»в частині, у виданні, в якому її було офіційно оприлюднено, після набрання постановою законної сили.

Верховний Суд у своїй постанові від 12 березня 2020 року у справі № 757/24703/18-ц (провадження № 61-12629св19) дійшов висновку, що оскільки серед документів, наданих банком нотаріусу для вчинення виконавчого напису, відсутній оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів), за яким стягнення заборгованості може провадитися у безспірному порядку, а надана нотаріусу анкета-заява позичальника не посвідчена нотаріально, отже не могла бути тим договором, за яким стягнення заборгованості могло бути проведено у безспірному порядку шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису, тому, наявні підстави для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника.

Оскаржений виконавчий напис вчинений нотаріусом 24.02.2021 року, тобто після набрання законної сили постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року у справі № 826/20084/14.

Суд також приймає до уваги позицію Великої Палати Верховного Суду, викладені в постанові від 21 вересня 2021 року у справі № 910/10374/17 (провадження № 12-5гс21), відповідно до якої вчиняючи спірний виконавчий напис приватний нотаріус неправомірно керувався пунктом 2 Переліку документів у редакції постанови № 662, яка на той час уже була нечинною згідно з постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14, резолютивна частина якої була опублікована в інформаційному бюлетені «Офіційний вісник України» від 21 березня 2017 року № 23, відповідно до якої у судовому порядку постанову № 662 визнано незаконною та нечинною у частині, зокрема, доповнення Переліку документів розділом «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин». Тобто кредитний договір, який не є нотаріально посвідченим, не входить до переліку документів, за якими може бути здійснено стягнення заборгованості у безспірному порядку на підставі виконавчого напису нотаріуса.

Даючи юридичну оцінку поясненням та наданим по справі сторонами доказам, встановлено, що укладений між позивачем та АТ «Альфа-Банк» кредитний договір

№ 631168915 від 24.05.2019 року, наданий нотаріусу для вчинення виконавчого напису, не був посвідчений нотаріально, що вбачається з наданих до суду оригіналів оферти на укладення угоди про обслуговування кредитної карти та відкриття відновлювальної кредитної лінії

№ 631168915від 24.05.2019року таанкети-заявипро акцентПублічної пропозиціїАТ «Альфа-Банк»на укладенняДоговору пробанківське обслуговуванняфізичних осібу АТ«Альфа-Банк»та не спростовано учасниками процесу, тому наявні підстави для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, саме у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника.

Аналогічні правові висновки сформовані в постанові Верховного Суду від 21 жовтня 2020 року в справі № 172/1652/18 (провадження № 61-16749св19) та від 12 березня 2020 року в справі № 757/24703/18-ц (провадження № 61-12629св19), які відповідно до частини четвертоїстатті 263 ЦПК Українивраховуються судом при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин.

При цьому суд також враховує положення пункту 1 Змін, що вносяться до постанов Кабінету Міністрів України, затвердженіпостановою Кабінету Міністрів України від 19 квітня 2022 р. № 480, відповідно до якого розділ «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин» переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженогопостановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 р. № 1172(Офіційний вісник України, 1999 р., № 26, ст.1241; 2014 р., № 97, ст.2787),виключено.

Крім того, Верховний Суд в постанові від 13 жовтня 2021 року у справі № 554/6777/17-ц (провадження № 61-17750 св 20) зазначив, що дійсно на сьогодні чинне законодавство України не зобов`язує нотаріуса викликати позичальника і з`ясовувати наявність чи відсутність його заперечень проти вимог позикодавця. Проте, право позичальника на захист його інтересів забезпечується шляхом направлення йому повідомлення про заборгованість та необхідність її погашення. Однак, враховуючи те, що нотаріальне провадження є безспірним, для забезпечення такої безспірності нотаріусові бажано з`ясувати у позичальника наявність заперечень щодо вчинення виконавчого напису або сплати ним боргу.

Таке повідомлення (заява, претензія, лист-вимога тощо) передається позикодавцем позичальнику у порядку, визначеномустаттею 84 Закону України «Про нотаріат».

Отже, вирішуючи позовні вимоги про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд враховує висновки й мотиви Верховного Суду, висловлені в постанові від 13 жовтня 2021 року у справі № 554/6777/17-ц (провадження № 61-17750 св 20) та встановивши відсутність належних та допустимих письмових доказів направлення ТОВ «Росвен Інвест Україна» листа-вимоги про повернення боргу та факту отримання боржником ОСОБА_1 такого листа, суд дійшов висновку про те, що встановлена законом процедура стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики на підставі виконавчого напису нотаріуса не була дотримана (виконана), а саме боржник не був повідомлений про вимогу повернути заборгованість, що є самостійною і достатньою підставою для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню.

При цьому суд зазначає, що у нотаріальному процесі при стягненні боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса боржник участі не приймає, а тому врахування його інтересів має забезпечуватися шляхом надіслання повідомлення - письмової вимоги про усунення порушення (письмове повідомлення про вчинення виконавчого напису). Повідомлення надіслане стягувачем боржнику, є документом, що підтверджує безспірність заборгованості та обов`язково має подаватися при вчиненні виконавчого напису як за іпотечним договором, так і за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором).

До подібних правових висновків дійшов також Верховний Суд у складі Касаційного цивільного суду у постанові від 30 вересня 2019 року у справі № 357/12818/17 (провадження № 61-44380св18), постанові від 25 березня 2019 року, у справі № 629/3881/16-ц, провадження № 61-31187св18.

Позивачем при поданні позовної заяви одним платежем було сплачено судовий збір у розмірі 908,00 грн. за подання позовної вимоги щодо визнання недійсним кредитного договору та 908,00 грн. за подання позовної вимоги щодо визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню.

Відповідно до вимогст.141 ЦПК УкраїнитаЗакону України «Про судовий збір»з відповідача ТОВ «Росвен Інвест Україна», який є стягувачем згідно оскаржуваного виконавчого напису та утримувачем права вимоги за кредитним договором, на користь позивача слід стягнути судовий збір у розмірі 908,00 грн., який був сплачений позивачем за подання позовної вимоги щодо визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню.

Судовий збір у розмірі 454,00 грн., який був сплачений позивачем за подання заяви про забезпечення позову слід також стягнути з відповідача ТОВ «Росвен Інвест Україна» на користь позивача, оскільки ухвалою суду від 22.10.2021 року заяву про забезпечення позову було задоволено.

Керуючись ст.ст.87, 88 Закону України «Про нотаріат», ст. 12, 76, 77, 81, 89, 141, 259, 263, 264,265,268 ЦПК України, суд,-

УХВАЛИВ:

Позов задовольнити частково.

Визнати виконавчий напис № 28024 від 24.02.2021 року, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем про стягнення з ОСОБА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Росвен Інвест Україна» заборгованості за кредитним договором № 631168915 від 24.05.2019 року та плати за вчинення виконавчого напису у загальному розмірі 20810,42 грн., таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Росвен Інвест Україна» на користь ОСОБА_1 908 грн. 00 коп. судового збору, який був сплачений за подання позовної вимоги щодо визнання виконавчогонапису нотаріусатаким,що непідлягає виконанню, та 454 грн. 00 коп. судового збору за подання заяви про забезпечення позову.

В задоволенні решти позовних вимог - відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку для подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після відмови у відкритті апеляційного провадження, повернення апеляційної скарги, залишення її без розгляду, ухвалення іншого рішення, яким закінчується апеляційне провадження.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Учасник справи, якому повне рішення не було вручене у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження на рішення суду якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Строк на апеляційне оскарження може бути також поновлений в разі пропуску з інших поважних причин.

Повний текст рішення складено 22 березня 2023 року.

Суддя С.І. Колесник