Рішення № 97281580, 19.05.2021, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19.05.2021м. ДніпроСправа № 904/5028/20 (203/156/20)

Господарський суд Дніпропетровської області у складі судді Мартинюка С.В.

за участю секретаря судового засідання Ільєнко В.Ю.

за участю представників:

Від позивача: Гусакова О.Б., ордер серія АЕ №1045440 від 30.11.2020, адвокат;

Від відповідача 1: Черненченко Д.А., посв. №195 від 28.02.2013, ліквідатор ТОВ «Дельмар Люкс»;

Від відповідача 2: не з`явився;

Від третьої особи 1-4: не з`явився;

Присутній: ОСОБА_3;

Присутній: ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в порядку загального позовного провадження господарську справу за позовом ОСОБА_1 , м. Дніпро

до відповідача 1: Товариства з обмеженою відповідальністю «Дельмар Люкс», м. Дніпро

відповідача 2: Товариства з обмеженою відповідальністю фірма «Консоль ЛТД», м.Дніпро

третя особа-1, яка не заявляє самостійних вимог: Товариство з обмеженою відповідальністю «Дольнік і К»

третя особа-2, яка не заявляє самостійних вимог: Приватне підприємство «Днепргорстрой»

третя особа-3, яка не заявляє самостійних вимог: Управління державного архітектурно-будівельного контролю Дніпровської міської ради

третя особа-4, яка не заявляє самостійних вимог: Департамент по роботі з активами Дніпровської міської ради

про визнання майнових прав, зобов`язання передати документи для оформлення покупцем прав власності

ПРОЦЕДУРА

Позивач звернувся до Кіровського районного суду м.Дніпропетровська з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Дельмар Люкс», Товариства з обмеженою відповідальністю фірма «Консоль ЛТД», третьою особою залучено Товариство з обмеженою відповідальністю «Дольнік і К», Приватне підприємство «Днепрогорстрой», Управління державного архітектурно-будівельного контролю Дніпровської міської ради, Департамент по роботі з активами Дніпровської міської ради, про визнання майнових прав, зобов`язання передати документи для оформлення покупцем прав власності.

Ухвалою Кіровського районного суду м. Дніпропетровська від 12.02.2020 року позовну заяву, відповідно до ст. 30 ЦПК України, прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі за правилами загального провадження.

Позивач звернувся до Кіровського районного суду м.Дніпропетровська із позовними вимогами, доповненими 07.02.2020 року, до ТОВ «Дельмар Люкс» та Товариства з обмеженою відповідальністю фірма «Консоль ЛТД», де третьою особою, яка не заявляє самостійних вимог, зазначив Товариство з обмеженою відповідальністю «Дольнік і К», Приватне підприємство «Днепрогорстрой», Управління державного архітектурно-будівельного контролю Дніпровської міської ради, Департамент по роботі з активами Дніпровської міської ради з вимогами: визнати за позивачем майнові права.

Ухвалою Кіровського районного суду м.Дніпропетровська від 26.10.2020 справу №203/156/20 передано до Господарського суду Дніпропетровської області для розгляду в межах справи про банкрутство Товариство з обмеженою відповідальністю "Дельмар Люкс" .

Згідно витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи раніше визначеному складу суду, справу №904/5028/20 (203/156/20) передано для розгляду судді Мартинюку С.В.

Ухвалою господарського суду від 23.11.2020 справу №203/156/20 прийнято до свого провадження для розгляду в межах справи №904/5028/20. Розгляд справи вирішено здійснювати за правилами загального позовного провадження, призначено підготовче засідання.

04.12.2020 до господарського суду від третьої особи 1 надійшли письмові пояснення щодо позовних вимог, розгляд справи просить здійснювати без його участі.

Ухвалою господарського суду від 07.12.2020 підготовче засідання відкладено на 22.12.2020.

21.12.2020 до господарського суду від відповідача-1 надійшло клопотання про відкладення підготовчого засідання.

Ухвалою господарського суду від 22.12.2020 підготовче засідання відкладено на 18.01.2021.

23.12.2020 до господарського суду від представника позивача надійшло клопотання про долучення доказів до матеріалів справи.

Ухвалою господарського суду від 18.01.2021 продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів, підготовче засідання відкладено на 08.02.2021.

Ухвалою господарського суду від 08.02.2021 закрито підготовче засідання, розгляд справи по суті призначено на 02.03.2021.

02.03.2021 судове засідання не відбулось у зв`язку зі збоєм в програмному забезпеченні роботи суду відповідно до акту Господарського суду Дніпропетровської області №9/21 від 02.03.2021.

Ухвалою господарського суду від 02.03.2021 судове засідання призначено на 31.03.2021.

Ухвалою господарського суду від 31.03.2021 розгляд справи відкладено на 21.04.2021.

В судовому засіданні 21.04.2021 представником позивача заявлено усне клопотання про відкладення судового засідання, для надання можливості підготуватися до стадії дослідження доказів по справі.

Ухвалою господарського суду від 21.04.2021 розгляд справи відкладено на 19.05.2021.

У судових засіданнях здійснювалось повне фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу, відповідно до статті 222 Господарського процесуального кодексу України.

В порядку статті 240 Господарського процесуального кодексу України в судовому засіданні 19.05.2021 оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

АРГУМЕНТИ СТОРІН

Позиція позивача

В обґрунтування позовних вимог, позивач посилається на те, що 04.04.2006р. між ТОВ «Консоль ЛТД» та ОСОБА_2 укладено договір №0936/77-77(р) пайової участі в фінансуванні будівництва багатофункціонального торгово-офісного центру (далі-Договір).

29.11.2011 ОСОБА_2 звернулась до ТОВ «Консоль ЛТД» із заявою про переоформлення Договору №0936/17-77 (р) від 04.04.2006 на ОСОБА_1 .

29.11.2011 між ТОВ «Консоль ЛТД» та ОСОБА_1 було укладено договір №0612/17-207 пайової участі у будівництві (далі - Договір). На виконання умов договору позивачем виконано обов`язок щодо сплати пайового внеску з Договором, будівництво багатофункціонального торгівельно - офісного комплексу " Сіті-Центр " за адресою: АДРЕСА_2 завершено, об`єкт введено в експлуатацію, позивач має право на визнання за ним майнових прав на вищевказаний об`єкт.

Позиція відповідача-1

13.07.2020 до Кіровського районного суду м. Дніпропетровська надійшов відзив на позовну заяву від ТОВ "Дельмар Люкс" за змістом якого відповідач просить відмовити в задоволенні позовних вимог з посиланням на те, що між позивачем та ТОВ "Дельмар Люкс" не укладались будь-які договори.

22.04.2021 до господарського суду від ліквідатора ТОВ "Дельмар Люкс" надійшли письмові пояснення по справі, ліквідатор зазначає, що між позивачем та ТОВ "Дельмар Люкс" не було укладено жодних правочинів, як і не укладено правочинів ТОВ "Дельмар Люкс" з ТОВ "Фірма"Консоль ЛТД", в тому числі і договорів пайової участі, спільної діяльності, переведення боргу, уступки, заміни сторони у зобов`язанні, спрямованих на набуття позивачем права власності на нерухоме майно. Ліквідатор вказує, що позивачем не було надано доказів наявності права власності на спірне майно. Позовні вимоги просить залишити без задоволення.

Позиція відповідача-2

Відповідач-2 не скористався своїм правом на надання відзиву по справі.

Позиція третіх осіб

04.12.2020 до господарського суду від третьої особи ТОВ "Дольнік і К" надійшли письмові пояснення в яких зазначено, що документи, які стосуються торгівельного центру, а саме: договори, додатки до них, кошториси та інші були вилучені у ТОВ "Дольнік і К" були вилучені в результаті обшуку, проведеного на підставі ухвали слідчого судді Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська у справі №200/495/14-к від 20.01.2014, тому надати пояснення по суті позовних вимог не може та просить справу розглядати без участі представника.

Перелік обставин, які є предметом доказування у справі

Предметом доказування по даній справі є наявність майнових прав у позивача на апартаменти № НОМЕР_1 у вісях А-Б на 8-му поверсі, загальною площею 53,3 м2 за адресою: АДРЕСА_2 , та наявність обов`язку відповідача 1 передати документи позивачу для оформлення права власності на вищевказане приміщення.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ ВСТАНОВЛЕНІ СУДОМ ТА ДОКАЗИ, ЩО ЇХ ПІДТВЕРДЖУТЬ

04.04.2006р. між ТОВ «Консоль ЛТД» та ОСОБА_2 укладено договір №0936/77-77(р) пайової участі в фінансуванні будівництва багатофункціонального торгово-офісного центру (далі-Договір).

Відповідно до п.1.1 Договору, учасники за цим договором без утворення юридичної особи на основі об`єднання своїх пайових внесків зобов`язуються спільно діяти для досягнення спільної мети: отримання правовстановлюючих документів, проектування, будівництво і введення в експлуатацію багатофункціонального торгівельно-офісного комплексу « Сіті-Центр » по АДРЕСА_2 (далі - Об`єкт), який в подальшому змінився на № 72Б.

Відповідно до п. 3.1. Договору, Пайовик зобов`язується в якості свого вкладу по справжньому договору внести грошові кошти, в сумі еквівалентній 61 300 доларів 59 центів США.

29.11.2011 ОСОБА_2 звернулась до ТОВ «Консоль ЛТД» із заявою про переоформлення Договору №0936/17-77 (р) від 04.04.2006 на ОСОБА_1 .

29.11.2011 між ТОВ «Консоль ЛТД» та ОСОБА_1 було укладено договір №0612/17-207 пайової участі у будівництві (далі - Договір).

Відповідно до п.1.1 Договору, учасники за цим договором без утворення юридичної особи на основі об`єднання своїх пайових внесків зобов`язуються спільно д для досягнення спільної мети: отримання правовстановлюючих документів, проектування, будівництво і введення в експлуатацію багатофункціонального торгівельно-офісного комплексу « Сіті-Центр » по АДРЕСА_2 (далі - Об`єкт)

Відповідно до п. 3.1. Договору Позивач зобов`язується в якості свого вкладу по даному договору внести грошові кошти, загальна сума якого на дату укладення договору складає еквівалент 61 300 доларів 59 центів США наступі чином:

- Еквівалент 61 300, 59 доларів США, зараховується в якості Паю за даним договором, згідно додаткової угоди про розірвання від 29.11.2011р. до договору № 0936/17-77 (р) від 04.04.2006р.

Відповідно до п.1.3. Договору, планований строк закінчення будівництва об`єкті перше півріччя 2012 року.

Відповідно до п.3.6.1 Договору, Позивачу по закінченню строку будівництва об`єкта з створеної учасниками загальної часткової власності виділяється його часта внатурі іменована надалі «Частка Пайовика» у вигляді приміщення під апартаменти буд. 801 у вісях А-Б: 2-4 на 8-му поверсі, загальною проектною площею 53,3 м2 (визначеної внутрішніми розмірами приміщень «частки пайовика» без обробки) в зазначеному п. цього Договору об`єкту з обробкою згідно з паспортом обробки (додаток № 1 даного договору).

На виконання умов договору, позивач виконав обов`язок щодо сплати пайового внеску за Договором, укладеним з ТОВ "Консоль ЛТД", що підтверджується довідкою (т. 1, а.с. 17).

ТОВ "Косоль ЛТД" в свою чергу власних зобов`язань за умовами вищевказаного договору не виконало. Ухвалою господарського суду Київської області від 12.03.2015 р. відкрито провадження у справі № 911/5186/14 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Фірми Консоль ЛТД. Постановою господарського суду Київської області від 04.08.2016 р. визнано банкрутом ТОВ Фірми "Консоль ЛТД", відкрито ліквідаційну процедуру.

Як вбачається з архівної справи відділу реєстрації майнових прав управління у сфері реєстрації департаменту адміністративних послуг та дозвільних процедур Дніпровської міської ради №1215521712101 по об`єкту: незавершене будівництво по АДРЕСА_2 , 15.02.2012 між ТОВ "Люкс" та ОБК "ЖБК"Сіті-Центр" укладено договір про передачу (уступку) прав замовника-забудовника.

Відповідно до умов п. 1 договору, товариство передає (уступає) кооперативу всі права замовника - забудовника торгівельно-ділового центру, який зводиться на земельних ділянках 1210100000:06:089:0092; 1210100000:06:089:0077; 1210100000:06:089:0078, які знаходяться за адресою: АДРЕСА_5 .

На момент укладення договору будівництво об`єкту не завершено ступінь готовності складає приблизно 27 % (п. 2 договору).

16.09.2016 між ОБК "ЖБК" Сіті-Центр" та ТОВ "Дельмар Люкс" укладено договір про передачу (уступку) прав замовника - забудовника.

Відповідно до п. 1. договору, кооператив передає (уступає) забудовнику всі свої права замовника - забудовника офісно - торгівельного центру " Сіті-Центр " за адресою: АДРЕСА_3 , розташованого на земельних ділянках 1210100000:06:089:0092; 1210100000:06:089:0077; 1210100000:06:089:0078.

Рішенням VII скликання сесії Дніпропетровської міської ради №81/16 від 01.12.2016 вирішено присвоїти не завершеній будівництвом будівлі багатофункціонального торговельно-офісного комплексу по АДРЕСА_2 .

З технічного паспорту на громадський будинок Торгово - діловий центр "Сіті-Центр", станом на 06.09.2016, незавершене будівництво готовністю -27 % з експлікації приміщень плану поверхів громадського будинку №72Б, літер А-16, вбачається, що приміщення на 8-му поверсі під №801 є сходовими клітинами, загальною площею 19,4м.

07.12.2018 між Дніпровською міською радою та ТОВ "Дельмар Люкс" укладено договір оренди землі, відповідно до п. 1. якого, орендодавець надає, а орендар приймає у строкове платне користування земельну ділянку по фактичному розміщенню незавершеного будівництва торговельно-ділового центру, яка розташована по АДРЕСА_2 , цільове призначення земельної ділянки для будівництва та обслуговування будівель ринкової інфраструктури (адміністративних будівель, офісних приміщень та інших будівель громадської забудови, які використовуються для здійснення підприємницької діяльності, пов`язаної з отриманням прибутку), з кадастровим номером 1210100000:06:089:0119.

07.12.2018 між Дніпровською міською радою та ТОВ "Дельмар Люкс" укладено договір оренди землі, відповідно до п. 1. якого, орендодавець надає, а орендар приймає у строкове платне користування земельну ділянку по фактичному розміщенню незавершеного будівництва торговельно-ділового центру, яка розташована по АДРЕСА_2 , цільове призначення земельної ділянки для будівництва та обслуговування будівель ринкової інфраструктури (адміністративних будівель, офісних приміщень та інших будівель громадської забудови, які використовуються для здійснення підприємницької діяльності, пов`язаної з отриманням прибутку), з кадастровим номером 1210100000:06:089:0120.

07.12.2018 між Дніпровською міською радою та ТОВ "Дельмар Люкс" укладено договір оренди землі, відповідно до п. 1. якого, орендодавець надає, а орендар приймає у строкове платне користування земельну ділянку по фактичному розміщенню незавершеного будівництва торговельно-ділового центру, яка розташована по АДРЕСА_2 , цільове призначення земельної ділянки для будівництва та обслуговування будівель ринкової інфраструктури (адміністративних будівель, офісних приміщень та інших будівель громадської забудови, які використовуються для здійснення підприємницької діяльності, пов`язаної з отриманням прибутку), з кадастровим номером 1210100000:06:089:0121.

Підставою для укладання вищезазначених договорів оренди землі є рішення міської ради від 24.10.2018 №345/36.

Так, рішенням Дніпровської міської ради №345/36 від 24.10.2018 вирішено зареєструвати право комунальної власності на земельні ділянки, площею 0,0741 га (кадастровий номер 1210100000:06:089:0120), площею 0,0565га (кадастровий номер 1210100000:06:089:0119), площею 0,0936га (кадастровий номер 1210100000:06:089:0119), по АДРЕСА_3 за територіальної громадою м. Дніпра, в особі Дніпровської міської ради.

Пунктом 2 вищезазначеного рішення Дніпровської міської ради вирішено затвердити технічну документацію із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельних ділянок в натурі (на місцевості), розроблену ТОВ "Науково-виробнича фірма"Геокад", та передати земельні ділянки, площею 0,0741 га (кадастровий номер 1210100000:06:089:0120), площею 0,0565га (кадастровий номер 1210100000:06:089:0119), площею 0,0936га (кадастровий номер 1210100000:06:089:0119), в оренду строком на 10 років ТОВ "Дельмар Люкс" по фактичному розміщенню незавершеного будівництва торговельно-ділового центру, яка розташована по АДРЕСА_2 .

З Витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності вбачається, що станом на 04.04.2017, власником об`єкту незавершеного будівництва готовністю -27% за адресою: АДРЕСА_2 є ТОВ "Дельмар Люкс".

З технічного паспорту на громадський будинок Торгово - діловий центр "Сіті-Центр" станом на 01.10.2018 незавершене будівництво завершене на 85 %, з експлікації приміщень плану поверхів громадського будинку №72Б, літер А-18, вбачається, що приміщення на 8-му поверсі під №801 є сходовими клітинами, загальною площею 19,4м.

З технічного паспорту на громадський будинок Торгово - діловий центр "Сіті-Центр" станом на 11.12.2018 та експлікації приміщень плану поверхів громадського будинку №72Б, літер А-18, вбачається, що приміщення на 8-му поверсі під №801 відсутнє.

Згідно акту розрахунку часток від 11.12.2018 за адресою: АДРЕСА_2 , об`єкт нерухомого майна складається з будівлі торговельно-ділового центру літ. А-18 загальною площею 19425,6 кв.м.

03.12.2018 ТОВ "Дельмар Люкс" направив позивачу лист про те, що він не є стороною по договору пайової участі у будівництві №0612/17-207 від 29.11.2011, тому жодних зобов`язань по виконанню умов даного договору.

ТОВ "Дельмар Люкс" зазначив, що в разі спільного звернення від позивача та ТОВ фірма "Консоль ЛТД" з відображенням наміру здійснювати фінансування робіт та послуг ТОВ "Дельмар Люкс" в якості забудовника, буде складено та узгоджено кошторисну вартість з обома сторонами договору.

13.12.2018 ОСОБА_3 звернулась до ТОВ "Дельмар Люкс" з листом з рядом питань до ТОВ "Дельмар Люкс", зокрема: "чи є ТОВ "Дельмар Люкс" правонаступником ТОВ "Консоль ЛТД"?".

Листом від 22.12.2018 ТОВ "Дельмар Люкс" повідомило ОСОБА_3 про те, що ТОВ "Дельмар Люкс" не є правонаступником ТОВ "Консоль ЛТД" та не має будь-яких договірних відносин з останнім.

Управлінням Державного архітектури будівельного контролю Дніпровської міської ради видано сертифікат ДП №162191920245 від 11.07.2019 про закінчення будівництва та готовність до ведення об`єкту в експлуатацію. З даного сертифікату вбачається, що замовником об`єкта значиться ТОВ «Дельмар Люкс», генеральним проектувальником ТОВ «Дольнік і К», а генеральним підрядником є ПП «Днепргорстрой».

З Відомостей з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, станом на 11.01.2020 власником об`єкту незавершеного будівництва за адресою: АДРЕСА_2 є ТОВ "Дельмар Люкс".

З листа Управління Державного архітектурно-будівельного контролю №10/1-18 від 17.01.2020 вбачається, що замовника будівництва об`єкту по АДРЕСА_3 було змінено у зв`язку з передачею земельних ділянок кадастрові номери 1210100000:06:089:0119; 1210100000:06:089:0120; 1210100000:06:089:0121 в оренду ТОВ "Дельмар Люкс".

З листа Департаменту по роботі з активами Дніпровської міської ради №8/11-933 від 03.04.2020 вбачається, що за інформацією станом на 02.04.2020 за результатами пошуку за кадастровими номерами земельних ділянок 1210100000:06:089:0119; 1210100000:06:089:0120; 1210100000:06:089:0121 виявлено реєстраційні записи щодо цивільно-правових угод, укладених між міською радою та ТОВ "Дельмар Люкс" на земельні ділянки за адресою: АДРЕСА_2 .

З інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна станом на 14.12.2020 незавершене будівництво будівлі торговельно-ділового центру загальна площа 19 425,6кв.м. (приміщення 8-го поверху поз. 801-820 загальною площею 1317,7кв.м.).

З інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна станом на 22.04.2021 незавершене будівництво будівлі торговельно-ділового центру загальна площа 19 425,6кв.м. (приміщення 8-го поверху поз. 801-820 загальною площею 1317,7кв.м.).

ОЦІНКА АРГУМЕНТІВ СТОРІН, ВИСНОВКИ СУДУ

Відповідно до статті 177 ЦК України майнові права належать до об`єктів цивільних прав. Разом з цим, незважаючи на те, що у розумінні частини другої статті 190 ЦК України майнові права вважаються річчю, між тим річчю вони не є, оскільки річ - це предмет матеріального світу, щодо якого можуть виникати цивільні права та обов`язки (стаття 179 ЦК України), має властивості тілесного предмета з конкретними зовнішніми та якісними ознаками тощо, чого не можна сказати про майнові права.

Наведене ствердження виправдане у світлі правовідносин щодо набуття прав на майбутній об`єкт нерухомості (об`єкт, що будується або планується будувати), оскільки майнові права на майбутній об`єкт нерухомості не можуть ототожнюватись з об`єктом нерухомості як річчю, оскільки останньої ні у матеріальному сенсі, ні у розумінні ЦК України ще не існує.

Майнове право - це право набуття в майбутньому прав власності на нерухоме майно, яке виникає тоді, коли виконані певні передумови, що є необхідними й достатніми для набуття права власності.

Майнове право, яке можна визначити як "право очікування", є складовою частиною майна як об`єкта цивільних прав. Майнове право - це обмежене речове право, за яким власник цього права наділений певними, але не всіма правами власника майна, та яке засвідчує правомочність його власника отримати право власності на нерухоме майно чи інше речове право на відповідне майно в майбутньому.

Згідно зі статтею 190 цього Кодексу майном як особливим об`єктом вважаються окрема річ, сукупність речей, а також майнові права та обов`язки. Майнові права є неспоживною річчю. Майнові права визнаються речовими правами.

Майнове право (стаття 190 ЦК України), яке можна визначити як "право очікування", є складовою частиною майна як об`єкта цивільних прав. Майнове право - це обмежене речове право, за яким власник цього права наділений певними, але не всіма правами власника майна, та яке засвідчує правомочність його власника отримати право власності на нерухоме майно чи інше речове право на відповідне майно в майбутньому.

Майнове право особи на об`єкт будівництва (інвестування) має ґрунтуватися на правовій підставі.

Відповідно до ч. ч. 2, 3 ст. 331 ЦК України право власності на новостворене нерухоме майно (житлові будинки, будівлі, споруди тощо) виникає з моменту завершення будівництва (створення майна). Якщо договором або законом передбачено прийняття нерухомого майна до експлуатації, право власності виникає з моменту його прийняття до експлуатації. Якщо право власності на нерухоме майно відповідно до закону підлягає державній реєстрації, право власності виникає з моменту державної реєстрації. До завершення будівництва (створення майна) особа вважається власником матеріалів, обладнання тощо, які були використані в процесі цього будівництва (створення майна).

Поряд з викладеним Суд звертається до практики Європейського суду з прав людини, який у справі "Грецькі нафтопереробні заводи "Стрен" і "СтратісАндреадіс" проти Греції" від 09.12.1994 (Stran Greek Refineries and Stratis Andreadis v. Greece), від 09.12.1994, Серія А, №301-В, ст. 84, п. 59) вказав, що право вимоги (що також не належить до об`єктів матеріального світу), яке належить особі, становить її майно, на котре поширюється дія статті 1 Протоколу № 1, що гарантує право власності ("Кожна фізична або юридична особа має право безперешкодно користуватися своїм майном").

Отже Європейський суд з прав людини під "майном" розуміє не тільки речові права, але й майнові права, що виникають із зобов`язань.

Європейський суд з прав людини у своїх рішеннях, зокрема, у справах "Пайн Велі Девелопмент ЛТД та інші проти Ірландії" від 23.10.1991, "Федоренко проти України" від 01.06.2006 також зазначив, що відповідно до прецедентного права органів, що діють на підставі Конвенції, право власності може бути "існуючим майном" або коштами, включаючи позови, для задоволення яких позивач може обґрунтовувати їх принаймні "виправданими очікуваннями" щодо отримання можливості ефективного використання права власності.

Очікування пайовика щодо отримання у власність об`єкту нерухомості можуть бути правомірними та обґрунтованими за умови, якщо їм кореспондує обов`язок іншої особи на передачу пайовику завершеного будівництвом об`єкту. Таким чином, майнові права (право очікування) нерозривно пов`язані з об`єктом цивільних прав на який виникає майнове право та особою, яка зобов`язана вчинити дії необхідні для отримання пайовиком права власності на об`єкт завершений будівництвом.

Як вбачається з матеріалів справи, свої зобов`язання за договором позивач виконав в повному обсязі, сплативши обумовлені суми пайового внеску, про що свідчать відповідна довідка ТОВ фірма "Консоль ЛТД" (т.1 а.с.11), відповідні квитанції (т.3, а.с. 231-239).

ТОВ «ФІРМА «КОНСОЛЬ ЛТД», на виконання своїх зобов`язань за договором №0612/17-207 від 29.11.2011, не виділила і не передала у власність Позивачу, як пайовику, у закінченому будівництві та прийнятому в експлуатацію Об`єкті, обумовлене в Договорі №0612/17-207 від 29.11.2011 приміщення, яке є натуральним вираженням його частки.

Як вбачається з п. 9.9. договору пайової участі в фінансуванні будівництва багатофункціонального торгівельно-офісного центру від 04.04.2006, укладеного між ТОВ фірмою "Консоль ЛТД" та ОСОБА_4 , при розгляді судами спорів учасників договору, а також спорів, пов`язаних з захистом прав та інтересів третіх осіб, обумовлених укладенням, зміною, доповненням, розірванням договору, учасники визнають його умови прямо та безпосередньо врегульованими нормами Цивільного кодексу України, які регулюють порядок укладення, зміни, виконання та розірвання договорів про сумісну діяльність (простого товариства), у зв`язку з чим не підлягає врегулюванню звичаями, зокрема, умовами ділового обігу, по аналогії закону та по аналогії права.

В той же час, в п.9.15 договору пайової участі в будівництві №0612/17-207 від 29.11.20211, укладеного між ТОВ фірмою "Консоль ЛТД" та ОСОБА_1 ,, зазначено, що учасники визнають всі умови договору прямо та безпосередньо врегульованими нормами Цивільного кодексу України, які регулюють порядок укладення, зміни, виконання, розірвання договорів про сумісну діяльність (простого товариства) - Розділ 77 Цивільного кодексу України у зв`язку з чим не підлягає врегулюванню звичаями, зокрема, умовами ділового обігу, по аналогії закону та по аналогії права.

Так, п.2 ч. 1 ст.1141 Цивільного кодексу України передбачено, що договір простого товариства припиняється у разі оголошення учасника банкрутом, якщо домовленістю між учасниками не передбачено збереження договору щодо інших учасників.

Господарський суд враховує, що ТОВ фірма "Консоль" перебуває в ліквідаційній процедурі у справі про банкрутство (справа №911/5186/14), а відтак відповідно до приписів ст. 59 Кодексу України з процедур банкрутства та ст. 38 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", господарська діяльність ТОВ фірма "Консоль ЛТД" завершена, а договір пайової участі в будівництві №0612/17-207 від 29.11.20211, згідно з п. 2 ч. 1 ст. 1141 є припиненим.

Враховуючи те, що ТОВ фірма "Консоль ЛТД" на даний час не є забудовником торгівельно - офісного центру "Сіті центр", договір пайової участі в будівництві №0612/17-207 від 29.11.20211 припинено, а відтак ТОВ фірма "Консоль ЛТД" не може бути особою, яка задовольнить очікування пайовика щодо отримання у власність об`єкту нерухомості.

В той же час, ТОВ "Дельмар Люкс" не має зобов`язань перед позивачем через відсутність укладеного безпосередньо з ним, як забудовником, відповідного договору, а відтак ТОВ "Дельмар Люкс" не може бути особою, яка зобов`язана задовольнити очікування пайовика щодо отримання у власність об`єкту нерухомості.

З матеріалів справи також вбачається, що на момент переходу прав замовника - забудовника об`єкту незавершеного будівництва до ТОВ "Дельмар Люкс", готовність складала 27 % при загальній площі 15763,0 кв.м. на 16-х поверхах, в той час, як загальна площа об`єкту закінченого будівництва складає 19352,4 кв.м. на 18 -х поверхах. Тобто, технічні характеристики об`єкту будівництва було змінено, а в матеріалах справи відсутні докази існування в об`єкті завершеного будівництва приміщення, яке відповідає характеристикам об`єкту пайової участі позивача в інвестуванні будівництва ТОВ фірма "Консоль ЛТД", згідно договору №№0612/17-207 від 29.11.2011.

За таких обставин, у зв`язку з тим, що ТОВ фірма "Консоль ЛТД", як сторона договорів, завершив свою господарську діяльність, внаслідок визнання його банкрутом, господарський суд дійшов висновку, що договір, укладений між ТОВ фірма "Консоль ЛТД" з ОСОБА_1 є припиненим. В той же час, судом враховано, що в матеріалах справи відсутні докази правонаступництва ТОВ "Дельмар Люкс" прав і обов`язків ТОВ фірми "Консоль ЛТД" за договором пайової участі у будівництві №0912/17-207 від 29.11.2011.

Господарський суд не вбачає підстав для застосування до спірних правовідносин позиції Верховного Суду, викладеної в постанові №11163/16-ц від 10.10.2019, оскільки останню прийнято за результатами розгляду спору безпосередньо між сторонами договору купівлі-продажу майнових прав, в той час як у даній справі позивач звертає свою позовну вимогу до ТОВ "Дельмар Люкс", при тому, що договір пайової участі у фінансуванні будівництва ним було укладено з ТОВ фірмою "Консоль ЛТД".

Враховуючи вищевикладене, господарський суд доходить висновку, що за відсутності об`єкту цивільних прав, на які позивач просить визнати майнове право, відсутності договірних правовідносин між позивачем та ТОВ "Дельмар Люкс", в задоволенні позовних вимог слід відмовити.

Щодо вимоги позивача про зобов`язання ТОВ "Дельмар Люкс" передати документи, необхідні для оформлення права власності, господарський суд не вбачає підстав для їх задоволення, оскільки позивачем не наведено правових підстав наявності у ТОВ "Дельмар Люкс" відповідного зобов`язання.

Відповідно до ст. 129 ГПК України витрати по сплаті судового збору покладаються на позивача.

Керуючись ст. ст. 4, 32-34, 36, 43, 49, 82-85, 115-117 ГПК України, господарський суд -

ВИРІШИВ:

В задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 ( АДРЕСА_4 , ідентифікаційний номер НОМЕР_2 ) до Товариства з обмеженою відповідальністю «Дельмар Люкс» (49094, м. Дніпро, вул. Набередна Перемоги, 82, ідентифікаційний код 40739146), товариства з обмеженою відповідальністю фірма «Консоль ЛТД» (95022, АР Крим, м. Сімферополь, вул. Бородіна, 16), третя особа-1, яка не заявляє самостійних вимог: Товариство з обмеженою відповідальністю «Дольнік і К» (49044, м. Дніпро, вул. Святослава Хороброго, 12), третя особа-2, яка не заявляє самостійних вимог: Приватне підприємство «Днепргорстрой» (49000, м. Дніпро, вул. Мандриківська, 47), третя особа-3, яка не заявляє самостійних вимог: Управління державного архітектурно-будівельного контролю Дніпровської міської ради (49000, м.Дніпро, вул. Січеславська Набережна, 29-А), третя особа-4, яка не заявляє самостійних вимог: Департамент по роботі з активами Дніпровської міської ради (49000, м. Дніпро, пр. Д.Яворницького, 72Б) про визнання майнових прав та забов`язання передати документи - відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення двадцятиденного строку з дня складання повного судового рішення і може бути оскарженим протягом цього строку до Центрального апеляційного господарського суду в порядку ст.ст. 256, 257 ГПК України з урахуванням пп. 17.5 п.17 ч.1 розділу ХІ ГПК України.

Повне рішення складено 31.05.2021

Суддя С.В. Мартинюк