Рішення № 96857518, 15.04.2021, Дніпропетровський окружний адміністративний суд

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 квітня 2021 року Справа № 160/616/21

Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Сліпець Н.Є.

розглянувши в порядку письмового провадження у місті Дніпро адміністративну справу за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Ферст Груп» до Головного управління ДПС у Дніпропетровській області, треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору - приватний нотаріус Дніпропетровського міського нотаріального округу Бунякіна Олена Валентинівна, Шевченківський відділ державної виконавчої служби міста Дніпра Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області, Акціонерне товариство «Банк Альянс», про скасування акту, визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,-

ВСТАНОВИВ:

15.01.2021 року Товариство з обмеженою відповідальністю «Ферст Груп» (далі - позивач) звернулось до Дніпропетровського окружного адміністративного суду з позовом до Головного управління ДПС у Дніпропетровській області (далі - відповідач), в якому просить:

- скасувати акт протесту про не оплату простого векселя серії АА 2614881, вчинений приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Бунякіною О.В. 16.03.2020 року та зареєстрований в реєстрі за №352;

- визнати виконавчий напис, вчинений приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Бунякіною О.В. 16.03.2020 року та зареєстрований в реєстрі за №353, таким, що не підлягає виконанню.

Ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 20.01.2021 року відкрито провадження та призначено розгляд справи в порядку спрощеного позовного провадження з повідомленням (викликом) учасників справи на 16.02.2021 року, відповідно до ч. 5 ст. 262 Кодексу адміністративного судочинства України (а.с. 19-20).

Також, даною ухвалою залучено до участі у розгляді справи у якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору - приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу Бунякіну Олену Валентинівну, Шевченківський відділ державної виконавчої служби міста Дніпра Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області, Акціонерне товариство «Банк Альянс».

Цією ж ухвалою відповідачу та третім особам було надано строк для подання письмового відзиву на позовну заяву та пояснень протягом 15 днів з дня вручення ухвали про відкриття провадження у справі.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що Головним управлінням ДПС у Дніпропетровській області було взято на податковий облік простий вексель серії АА 2614881 від 11.12.2019 року, виданий ТОВ «Ферст Груп». При цьому, на виконання вимог пп. 229.8.10 п. 229.8. ст. 229 ПК України ТОВ «ФЕРСТ ГРУП» листом від 06.03.2020 року №06/03/20 надало контролюючому органу первинні документи для погашення вищевказаного податкового векселя з наданням пояснень щодо таких документів та відповідні акцизні накладні щодо реалізації імпортованого товару з квитанціями № 2 про реєстрацію відповідних акцизних накладних в системі електронного адміністрування реалізації пального та спирту етилового. Проте, товариством було отримано вимогу про усунення порушень №25611/10/04-36-32-04-41701663 від 11.03.2020 року, оскільки станом на 11.03.2020 року в Єдиному реєстрі акцизних накладних відсутня реєстрація других примірників акцизних накладних на реалізацію пального в рахунок погашення податкового векселя АА2614881 від 11.12.2019 року, складених та зареєстрованих по всьому ланцюгу постачання. У подальшому, 16.03.2020 року Головне управлдіння ДПС у Дніпропетровській області звернулось до приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу Бунякіної О.В. із заявою про вчинення протесту простого векселя АА2614881 від 11.12.2019 року в несплаті на суму 2 180 374,12 грн., на виконання якої останньою 16.03.2020 року вчинено протест про не оплату вказаного векселя та виконавчий напис щодо стягнення з ТОВ «Ферст Груп» на користь ГУ ДПС у Дніпропетровській області плати в сумі 2 202 178,12 грн. Позивач вважає, що виконавчий напис та протест було вчинено з порушенням умов та вимог для вчинення виконавчого напису та протесту векселя, у зв`язку з чим вони підлягають визнанню такими, що не підлягають виконанню та скасуванню, оскільки відповідачем було порушено процедуру протесту векселя, а саме: в порушення вимог п. 3.4. Глави 17 Порядку №296/5 та ст. ст. 38, 44 Уніфікованого закону, протест векселя було вчинено на п`ятий робочий день з дати платежу за векселем, хоча вказані статті передбачають, що протест векселя в неплатежі повинен бути вчинений у день настання строку платежу або в один із двох наступних робочих днів; в порушення вимог п. 4.15. Глави 17 Порядку №296/5, нотаріусом не було пред`явлено від свого імені письмову вимогу про оплату векселя до векселедавця. Вказані порушення процедури вчинення протесту векселя обумовлюють недійсність вчинення протесту векселя як такого, вчиненого за межами встановлених строків для протесту векселя та з порушенням процедури здійснення протесту векселя.

11.02.2021 року представником відповідача було подано письмовий відзив на позов, у якому у задоволенні позову просив відмовити повністю, посилаючись на те, що Головне управління ДПС у Дніпропетровській області є законним векселедержателем простого векселя серії АА2614881, виданого 11.12.2019 року на суму 2 180 374,12 грн. векселедавцем - ТОВ «Ферст Груп», за яким останнє зобов`язано по пред`явленню платити за векселем 2 180 374,12 грн. Граничний термін погашення простого векселя серії АА2614881 - 09.03.2020 року. Податковий вексель авальований AT «Банк Альянс». При цьому, відповідно до даного векселю, ввезення на митну територію України палива для реактивних двигунів може здійснюватись із сплатою акцизного податку. Станом на 11.03.2020 року в Єдиному реєстрі акцизних накладних відсутня реєстрація отримувачем пального других примірників акцизних накладних на реалізацію пального в рахунок погашення податкового векселя АА2614881 від 11.12.2019 року, складених та зареєстрованих по всьому ланцюгу постачання, у зв`язку з чим Головним управлінням ДПС у Дніпропетровській області листом від 11.03.2020 року 5611/10/04-36-32-04-41701663 направлено вимогу про сплату акцизного податку за податковим векселем, термін погашення якого настав 09.03.2020 року. Оскільки станом на 16.03.2020 року оплата простого векселя не була здійснена Головне управління ДПС у Дніпропетровській області звернулось до приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу Бунякіної О.В. із заявою про вчинення протесту простого векселя, на виконання якої останньою вчинено протест про не оплату векселя, який зареєстрований в реєстрі 16.03.2020 року за №353 та направлено вимогу про плату векселя.

01.02.2021 року до суду від третьої особи - приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу Бунякіної О.В. надійшли письмові пояснення, в обгрунтування яких зазначено, що 16.03.2020 року до неї звернулось Головне управління ДПС у Дніпропетровській області із заявою про опротестування у не оплаті простого векселя серії АА 2614881, виданого ТОВ «Ферст Груп» 11.12.2019 року на суму 2 180 374,12 грн., термін погашення векселя 09.03.2020 року. Оскільки строк погашення векселя сплинув 09.03.2020 року, то у строк до 16.03.2020 року включно ГУ ДПС зобов`язано було розпочати процедуру опротестування векселя та звернення до банку-аваліста. Факт того, що податковий вексель на момент пред`явлення його до опротестування у не оплаті не був погашений, підтверджується рішенням Дніпровського окружного адміністративного суду від 21.05.2020 року по справі № 160/3274/20. Крім того, до заяви про опротестування векселя у не оплаті ГУ ДПС у Дніпропетровській області надало належним чином засвідчену копію складеної вимоги про усунення порушення, яка адресована боржнику, яка була отримана директором Ломовою Л.А. під особистий підпис.

На підставі наданих документів нею 16.03.2020 року за вихідним № 32/02-09 складено на ім`я ТОВ «ФЕРСТ ГРУП» вимогу про усунення порушення, яка вручена безпосередньо директору Ломовій Л.А. під особисту розписку 16.03.2020 року. Таким чином, вважає, що при опротестуванні векселя у не оплаті нею було дотримано вимоги законодавства щодо встановлення фактів та обставин, інформування боржника, а також дотримані спеціально визначені строки для опротестування податкового векселя у не оплаті. Протест про не оплату векселя АА 2614881, складеного 11.12.2019 року на суму 2 180 374,12 грн. вчинено 16.03.2020 року за реєстровим № 352.

12.02.2021 року до суду від третьої особи - АТ «Банк Альянс» надійшли письмові пояснення, в яких зазначено, що позивач цілком правомірно зазначає про порушення процедури протесту векселя, оскільки в порушення вимог п. 3.4. Глави 17 Порядку №296/5 та ст. ст. 38, 44 Уніфікованого закону, протест векселя було вчинено на п`ятий робочий день з дати платежу за векселем, хоча вказані статті передбачають, що протест векселя в неплатежі повинен бути вчинений у день настання строку платежу або в один із двох наступних робочих днів; в порушення вимог п. 4.15. Глави 17 Порядку №296/5, нотаріусом не було пред`явлено від свого імені письмову вимогу про оплату векселя до векселедавця. Вказані порушення процедури вчинення протесту векселя обумовлюють недійсність вчинення протесту векселя як такого, вчиненого за межами встановлених строків для протесту векселя та з порушенням процедури здійснення протесту векселя. Враховуючи недійсність протесту векселя, виконавчий напис, вчинений на векселі, є таким, що не підлягає виконанню, у зв`язку із скасуванням документу, на підставі якого здійснюється виконавчий напис, а саме у зв`язку із скасуванням протесту векселя.

Пояснення щодо позову від третьої особи - Шевченківського відділу державної виконавчої служби міста Дніпра Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області до суду не надходили.

Представник позивача в судове засідання не прибув, про дату час та місце розгляду справи повідомлений належним чином, надав заяву з проханням розглянути справу за його відсутності в порядку письмового провадження.

Представник відповідача в судове засідання не прибув, про дату час та місце розгляду справи повідомлений належним чином, про причини не явки суд не повідомив.

Треті особи у судове засідання не з`явились, про дату час та місце розгляду справи повідомлені належним чином, про причини не явки суд не повідомили.

Згідно із ч. 9 ст. 205 Кодексу адміністративного судочинства України якщо немає перешкод для розгляду справи у судовому засіданні, визначених цією статтею, але всі учасники справи не з`явилися у судове засідання, хоча і були належним чином повідомлені про дату, час і місце судового розгляду, суд має право розглянути справу у письмовому провадженні у разі відсутності потреби заслухати свідка чи експерта.

З урахуванням заяви представника позивача про розгляд справи у письмовому провадженні, не явки представника відповідача та третіх осіб, належним чином повідомлених про розгляд справи, наявності достатніх доказів у матеріалах справи для вирішення спору по суті заявлених вимог, суд ухвалив здійснити розгляд справи у письмовому провадженні.

Згідно із ст. 229 Кодексу адміністративного судочинства України у разі неявки у судове засідання всіх учасників справи, або якщо відповідно до положень цього Кодексу розгляд справи здійснюється за відсутності учасників справи (у тому числі при розгляді справи в порядку письмового провадження), фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.

Дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об`єктивно оцінивши докази у сукупності з нормами чинного законодавства України, суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позову, виходячи з наступного.

Судом встановлено, що Головне управління ДПС у Дніпропетровській області є законним векселедержателем простого векселя серії АА2614881, виданого 11.12.2019 року на суму 2 180 374,12 грн. векселедавцем - ТОВ «ФЕРСТ ГРУП» (код ЄДРПОУ 41701663).

За даним векселем ТОВ «ФЕРСТ ГРУП» зобов`язане по пред`явленню сплатити за векселем 2 180 374,12 грн., граничний термін погашення простого векселя серії АА2614881 - 09.03.2020 року. Податковий вексель авальований AT «Банк Альянс» (код за ЄДРПОУ 14360506).

Простий податковий вексель серії АА2614881 взято на обік в ГУ ДПС у Дніпропетровській області 24.12.2019 року та зареєстровано в електронному журналі обліку податкових векселів за номером 3445, про що зроблено запис на зворотному боці податкового векселя.

Вказаний податковий вексель було авальовано в Акціонерному товаристві «Банк Альянс».

Простий вексель було подано для митного оформлення товарів до вантажних митних декларацій ІМ 40 ДЕ № UA903180/2020/000045 та ІМ 40 ДЕ №UA903180/2020/000070.

Судом встановлено, що Головне управління ДПС у Дніпропетровській області листом від 11.03.2020 року №25611/10/04-36-32-04-41701663 направило вимогу ТОВ «Ферст Груп» про сплату акцизного податку за податковим векселем АА2614881 від 11.12.2019 року, термін погашення якого настав 09.03.2020 року, оскільки станом на 11.03.2020 року в Єдиному реєстрі акцизних накладних була відсутня реєстрація отримувачем пального других примірників акцизних накладних на реалізацію пального в рахунок погашення податкового векселя АА2614881 від 11.12.2019 року складених та зареєстрованих по всьому ланцюгу постачання.

Не погоджуючись з такою відмовою ГУ ДПС у Дніпропетровській області у погашені простого векселя серії АА 2614881 від 11.12.2019 року, з метою визнання погашеним простого векселя серії АА 2614881 від 11.12.2019 року, ТОВ «Ферст Груп» звернувся до суду з позовною заявою до Головного управління ДПС у Дніпропетровській області про визнання відмови неправомірною, визнання векселя погашеним.

Так, рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 21.05.2020 року, яке залишено без змін постановою Третього апеляційного адміністративного суду від 14.12.2020 року, у задоволенні позовної заяви ТОВ «ФЕРСТ ГРУП» до Головного управління ДПС у Дніпропетровській області про визнання відмови неправомірною, визнання векселя погашеним відмовлено.

При цьому, у подальшому, на стадії розгляду справи у касаційній інстанції, ТОВ «Ферст Груп» подало заяву про відмову від позову у адміністративній справі № 160/3274/20, яка була ухвалою Верховного Суду від 07.04.2021 року задоволена, рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 21.05.2020 року та постанова Третього апеляційного адміністративного суду від 14.12.2020 року у справі № 160/3274/20 визнані нечинними, провадження у справі №160/3274/20 за позовом ТОВ «Ферст Груп» до Головного Управління ДПС у Дніпропетровській області про визнання рішення неправомірним - закрито.

Також, судом встановлено, що 16.03.2020 року Головне управління ДПС у Дніпропетровській області звернулось до приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу Бунякіної О.В. із заявою про вчинення протесту простого векселя АА2614881 від 11.12.2019 року, оскільки станом на 16.03.2020 року оплата простого векселя АА2614881 не була здійснена векселедавцем ТОВ «Ферст Груп».

16.03.2020 року приватним нотаріусом Бунікіною О.В. вчинено протест про не оплату (акт про протест векселя у не оплаті), який зареєстрований в реєстрі 16.03.2020 року за №352, а також видано виконавчий напис щодо стягнення з ТОВ «Ферст Груп» на користь Головного управління ДПС у Дніпропетровській області плати в сумі 2 202 178,12 грн., який зареєстрований в реєстрі 16.03.2020 року за № 353, направлено вимогу про оплату векселя.

Отже, спір між сторонами виник з підстав правомірності та обґрунтованості винесення приватним нотаріусом акту протесту про не сплату простого векселя та виконавчого напису.

При цьому, суд зазначає, що правовідносини між позивачем та відповідачем виникли, у зв`язку з незгодою позивача щодо виконання відповідачем своїх повноважень як органу виконавчої влади відповідно до вимог п. 229.8.10, 229.8.11 ст. 229 ПК України та вимог постанови КМУ №1257 від 27.12.2010 року «Про затвердження Порядку випуску, обігу та погашення податкових векселів, авальованих банком (податкових розписок), що видаються до отримання з акцизного складу спирту етилового неденатурованого, спирту етилового денатурованого (технічного) та біоетанолу, які використовуються суб`єктами господарювання для виробництва окремих видів продукції».

Справи за спорами щодо оскарження вчинених нотаріусами виконавчих написів (про визнання вчиненого нотаріусом виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, або про повернення стягненого за виконавчим написом нотаріуса) мають розглядатися судами за позовами боржників до стягувачів.

Отже, відповідачем у таких справах є особа, на користь якої було вчинено виконавчий напис, яким було порушено право позивача.

Тобто, відповідальність за незаконно вчинений виконавчий напис покладається не на нотаріуса, а на особу, яка зверталася за вчиненням виконавчого напису.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного суду від 14.08.2019 року у справі №519/77/18.

Таким чином, враховуючи, що виконавчий напис №353 від 16.03.2020 року на простому векселі серії АА 2614881 від 11.12.2019 року було вчинено приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Бунякіною О.В. на вимогу Головного управління ДПС у Дніпропетровській області за наслідками протесту про не оплату векселя серії АА 2614881 від 11.12.2019 року, вчиненого 16.03.2020 року, суд зазначає, що такі правовідносини між позивачем та відповідачем виникли, у зв`язку з незгодою позивача щодо виконання відповідачем своїх повноважень як органу виконавчої влади, у зв`язку з чим належним відповідачем у даній справі є саме Головне управління ДПС у Дніпропетровській області.

Вирішуючи спір по суті заявлених вимог, суд виходить з наступного.

Відносини, що виникають у сфері справляння податків і зборів, зокрема, щодо компетенції контролюючих органів, повноважень і обов`язків їх посадових осіб під час здійснення податкового контролю, а також відповідальності за порушення податкового законодавства, врегульовані Податковим кодексом України (далі - ПК України), в редакції чинній на момент виникнення спірних правовідносин.

Підпунктом 14.1.176 п.14.1 ст.14 ПК України визначено, що податковий вексель, авальований банком (податкова розписка) (далі - податковий вексель для цілей розділу VI цього Кодексу), - простий вексель, авальований банком, що видається векселедавцем: до отримання з акцизного складу спирту етилового, до отримання з нафтопереробного підприємства нафтопродуктів, речовин, що використовуються як компоненти моторних палив, або до ввезення нафтопродуктів на митну територію України і є забезпеченням виконання ним зобов`язання сплатити суму акцизного податку у строк, визначений статтями 225, 229 цього Кодексу.

Відповідно до пп.229.8.2 п.229.8 ст.229 ПК України для ввезення на митну територію України або реалізації вироблених в Україні бензинів авіаційних або палива для реактивних двигунів імпортер бензинів авіаційних або палива для реактивних двигунів (далі - імпортер) оформлює податковий вексель у трьох примірниках, а виробник бензинів авіаційних або палива для реактивних двигунів (далі - виробник) - у двох примірниках. Перший примірник подається до контролюючого органу (векселедержателя) за місцезнаходженням імпортера або виробника, другий примірник залишається імпортеру або виробнику, а третій примірник подається до контролюючого органу за місцем митного оформлення таких бензинів авіаційних або палива для реактивних двигунів.

Згідно із пп.229.8.3 п.229.8 ст.229 ПК України податковий вексель видається на суму акцизного податку, нарахованого на обсяг ввезених на митну територію України або вироблених в Україні бензинів авіаційних або палива для реактивних двигунів, виходячи із ставки, яка визначається як різниця між ставкою, встановленою підпунктом 215.3.4 пункту 215.3 статті 215 цього Кодексу із застосуванням підвищувального коефіцієнта 10, та ставкою, встановленою підпунктом 215.3.4 пункту 215.3 статті 215 цього Кодексу без застосування підвищувального коефіцієнта 10. До податкового векселя додається розрахунок суми акцизного податку.

Реалізація обсягів бензинів авіаційних або палива для реактивних двигунів суб`єктами господарювання, які отримали акцизні накладні, зареєстровані в Єдиному реєстрі акцизних накладних, із зазначенням в них реквізитів податкового векселя, виданого на суму акцизного податку, нарахованого на такі обсяги, здійснюється без сплати акцизного податку.

Підпунктом 229.8.10 п.229.8 ст.229 ПК України податковий вексель без сплати коштами зазначеної в ньому суми акцизного податку погашається у разі підтвердження факту цільового використання бензинів авіаційних або палива для реактивних двигунів протягом строку, на який виданий такий вексель, шляхом реєстрації акцизних накладних в Єдиному реєстрі акцизних накладних на операції з:

1) реалізації (заправлення повітряних суден) бензинів авіаційних або палива для реактивних двигунів, складених суб`єктами господарювання, які здійснюють авіапаливозабезпечення згідно з чинним сертифікатом на відповідність вимогам авіаційних правил України на здійснення наземного обслуговування, виданим уповноваженим органом з питань цивільної авіації;

2) реалізації бензинів авіаційних або палива для реактивних двигунів суб`єктам літакобудування, на яких поширюється дія норм статті 2 Закону України "Про розвиток літакобудівної промисловості", складених платником податку, який здійснює таку реалізацію;

3) реалізації бензинів авіаційних або палива для реактивних двигунів замовникам, які здійснили закупівлю для забезпечення потреб держави або територіальної громади відповідно до Закону України "Про публічні закупівлі", складених платником податку, який здійснює таку реалізацію;

4) реалізації бензинів авіаційних або палива для реактивних двигунів підприємствам, установам та організаціям системи державного резерву, складених платником податку, який здійснює таку реалізацію.

Акцизні накладні на такі операції складаються на підставі первинних документів.

Податковий вексель без сплати коштами зазначеної в ньому суми акцизного податку за операціями, визначеними у підпунктах 2-4 цього підпункту, погашається у разі подання до контролюючого органу копій первинних документів, що підтверджують здійснення таких операцій.

Центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну податкову та митну політику, після реєстрації акцизних накладних в Єдиному реєстрі акцизних накладних, складених на такі операції, автоматично враховує відповідні обсяги бензинів авіаційних або палива для реактивних двигунів для погашення відповідного податкового векселя.

Інформація про суб`єктів господарювання, які здійснюють авіапаливозабезпечення згідно з чинним сертифікатом на відповідність вимогам авіаційних правил України на здійснення наземного обслуговування, оприлюднюється центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері цивільної авіації та використання повітряного простору України, на його офіційному веб-сайті.

Суб`єктами господарювання, які здійснюють авіапаливо забезпечення згідно з чинним сертифікатом на відповідність вимогам авіаційних правил України на здійснення наземного обслуговування, у складі декларації акцизного податку надається інформація про повітряні судна, які були заправлені, та про обсяги бензинів авіаційних або палива для реактивних двигунів, використані для заправлення таких суден.

Отже, вказаними положеннями законодавства передбачено, що для погашення податкового векселя платник податку зобов`язаний подати до контролюючого органу копії первинних документів, які будуть підтверджувати здійснення відповідних операцій, зазначених в підпункті 229.8.10 Податкового кодексу України.

При цьому, відповідно до п.231.1 ст.231 ПК України платник податку при ввезенні на митну територію України пального або спирту етилового, з якого сплачено акцизний податок, або на умовах, визначених статтею 229 цього Кодексу, або реалізації пального або спирту етилового зобов`язаний скласти в електронній формі акцизну накладну за кожним кодом товарної підкатегорії згідно з УКТ ЗЕД реалізованого пального або спирту етилового та зареєструвати її в Єдиному реєстрі акцизних накладних з дотриманням умови щодо реєстрації у порядку, визначеному законодавством, електронного підпису уповноваженої платником особи.

Згідно із п.231.3 ст.231 ПК України акцизна накладна складається платником податку в день ввезення на митну територію України пального або спирту етилового чи в день реалізації пального або спирту етилового при кожній повній або частковій операції з реалізації пального або спирту етилового.

Особа, яка реалізує пальне або спирт етиловий, зобов`язана скласти акцизну накладну в двох примірниках у разі реалізації пального або спирту етилового:

а) з акцизного складу до іншого акцизного складу, в тому числі через трубопровід або з використанням акцизного складу пересувного, у разі якщо до реалізації пального або спирту етилового такий інший акцизний склад уже відомий;

б) з акцизного складу до акцизного складу пересувного;

в) з акцизного складу пересувного до іншого акцизного складу пересувного;

г) з акцизного складу пересувного до акцизного складу.

Особа, яка склала акцизну накладну в двох примірниках, зобов`язана зареєструвати перший примірник такої акцизної накладної в Єдиному реєстрі акцизних накладних, а другий примірник такої акцизної накладної в день її складання надіслати розпоряднику акцизного складу - отримувачу пального або спирту етилового.

Розпорядник акцизного складу/розпорядник акцизного складу пересувного - отримувач пального або спирту етилового зобов`язаний зареєструвати другий примірник такої акцизної накладної в Єдиному реєстрі акцизних накладних після реєстрації першого примірника такої акцизної накладної в Єдиному реєстрі акцизних накладних та отримання пального або спирту етилового на акцизний склад/акцизний склад пересувний.

Якщо платник податку одночасно є особою, яка реалізує та отримує пальне або спирт етиловий, складання та реєстрація акцизних накладних у двох примірниках здійснюються у встановленому цим пунктом порядку для складання та реєстрації акцизних накладних у двох примірниках.

Пунктом 231.5 ст.231 ПК України визначено, що при реалізації пального або спирту етилового особа, яка реалізує пальне або спирт етиловий, зобов`язана в установлені терміни скласти акцизну накладну, зареєструвати її в Єдиному реєстрі акцизних накладних, така реєстрація вважається наданням акцизної накладної отримувачу пального або спирту етилового. Акцизні накладні, які не надаються отримувачу пального або спирту етилового, та акцизні накладні/розрахунки коригування, складені за операціями з реалізації пального або спирту етилового суб`єктам господарювання та фізичним особам, які не є платниками акцизного податку, також підлягають реєстрації в Єдиному реєстрі акцизних накладних.

Відповідно до п.231.6 ст.231 ПК України підтвердженням особі, яка реалізує пальне або спирт етиловий, про прийняття її акцизної накладної та/або розрахунку коригування до Єдиного реєстру акцизних накладних є квитанція в електронному вигляді у текстовому форматі, яка надсилається протягом операційного дня.

Підтвердження надання другого примірника акцизної накладної отримувачу пального або спирту етилового, реєстрації в Єдиному реєстрі акцизних накладних та отримання з Єдиного реєстру акцизних накладних другого примірника акцизної накладної здійснюється за правилами, передбаченими цим розділом для підтвердження надання, реєстрації та отримання з Єдиного реєстру акцизних накладних розрахунків коригування, які реєструються отримувачами пального або спирту етилового.

Порядок ведення Єдиного реєстру акцизних накладних затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 24 лютого 2016 р. № 114 (далі Порядок №114).

Пункт 5 Порядку №114 містить приписи, аналогічні тим, що викладені у ст.231 ПК України, та, зокрема, передбачає, що акцизна накладна складається у двох примірниках у разі реалізації пального або спирту етилового:

з акцизного складу до іншого акцизного складу, зокрема через трубопровід або з використанням акцизного складу пересувного у разі, коли до реалізації пального або спирту етилового такий інший акцизний склад уже відомий;

з акцизного складу до акцизного складу пересувного;

з акцизного складу пересувного до іншого акцизного складу пересувного;

з акцизного складу пересувного до акцизного складу.

Перший примірник складеної акцизної накладної реєструється в Реєстрі, а другий примірник такої акцизної накладної в день її складення надсилається розпоряднику акцизного складу - отримувачу пального або спирту етилового.

Розпорядник акцизного складу/розпорядник акцизного складу пересувного - отримувач пального або спирту етилового зобов`язаний зареєструвати другий примірник такої акцизної накладної в Реєстрі після реєстрації першого примірника такої акцизної накладної в Реєстрі та отримання пального або спирту етилового на акцизний склад/акцизний склад пересувний.

З аналізу викладеного вбачається, що у разі реалізації пального з акцизного складу/ акцизного складу пересувного до іншого акцизного складу/ акцизного складу пересувного акцизна накладна складається у двох примірниках, перший примірник акцизної накладної реєструється в Єдиному реєстрі акцизних накладних, а другий примірник такої акцизної накладної в день її складення надсилається розпоряднику акцизного складу - отримувачу пального або спирту етилового. В свою чергу, отримувач пального зобов`язаний зареєструвати другий примірник такої акцизної накладної в Єдиному реєстрі акцизних накладних після реєстрації першого примірника такої акцизної накладної та отримання пального на акцизний склад.

Таким чином, для погашення податкового векселя платник податку зобов`язаний подати до контролюючого органу копії первинних документів, які будуть підтверджувати здійснення відповідних операцій, зазначених в підпункті 229.8.10 Податкового кодексу України, у тому числі копії акцизних накладних, два примірника яких зареєстровані в Єдиному реєстрі акцизних накладних (перший реалізатором пального, другий отримувачем пального).

Під час розгляду справи судом встановлено, що станом на 16.03.2020 року в Єдиному реєстрі акцизних накладних була відсутня реєстрація отримувачем пального других примірників акцизних накладних на реалізацію пального в рахунок погашення податкового векселя АА2614881 від 11.12.2019 року, складених та зареєстрованих по всьому ланцюгу постачання, доказів протилежного позивачем суду в ході розгляду розгляду справи надано не було.

Відповідно до пп. 14.1.176 п. 14.1 ст. 14 ПК України (у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин) податковий вексель, авальований банком (податкова розписка) - простий вексель, авальований банком, що видається векселедавцем: до отримання з акцизного складу спирту етилового, до отримання з нафтопереробного підприємства нафтопродуктів або до ввезення нафтопродуктів на митну територію України і є забезпеченням виконання ним зобов`язання сплатити суму акцизного податку у строк, визначений статтями 225, 229 цього Кодексу.

Тобто податковий вексель підтверджує податкове зобов`язання векселедавця сплатити акцизний збір.

Відповідно до Порядку випуску, обігу та погашення податкових векселів, авальованих банком (податкових розписок), що видаються до отримання з акцизного складу спирту етилового неденатурованого, спирту етилового денатурованого (технічного) та біоетанолу, які використовуються суб`єктами господарювання для виробництва окремих видів продукції, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 27 грудня 2010 року № 1257 (далі - Порядок № 1257) визначено механізм випуску, обігу та погашення податкових векселів, авальованих банком (податкових розписок), що видаються суб`єктами господарювання.

Відповідно до пункту 14 Порядку № 1257 у разі коли податковий вексель не погашено в установлений строк, векселедержатель здійснює протест такого податкового векселя у неплатежі згідно із законодавством та протягом одного робочого дня з дати вчинення протесту звертається до банку, який здійснив аваль цього податкового векселя, з опротестованим податковим векселем.

Банк-аваліст зобов`язаний не пізніше операційного дня, що настає за датою звернення векселедержателя з опротестованим податковим векселем, переказати векселедержателю суму, зазначену в податковому векселі.

Відповідно до п.п 229.6.11. п. 229.6. ст. 229 Податкового кодексу України, п. 14 «Порядку випуску, обігу та погашення податкових векселів, які видаються до отримання або ввезення на митну територію України речовин, що використовуються як компоненти моторних палив, для використання як сировини для виробництва в хімічній промисловості», затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 69 від 04.02.2013 року, у разі якщо передбачений цим пунктом податковий вексель не погашено в установлений строк, векселедержатель здійснює протест такого векселя у неплатежі згідно із законодавством та протягом одного робочого дня з дати вчинення протесту звертається до банку, який здійснив аваль векселя, з опротестованим податковим векселем. Банк-аваліст зобов`язаний не пізніше операційного дня, що настає за датою звернення векселедержателя з опротестованим податковим векселем, переказати суму, яка зазначена у податковому векселі, векселедержателю.

Таким чином, у разі, якщо податковий вексель не погашений, обов`язковою умовою сплати за даним векселем є вчинення протесту векселя відповідно до вимог законодавства.

Також, відповідно до листа Державної фіскальної служби України № 10248/7/99-99-21-02-17 від 12.11.2014 року «Щодо погашення векселів» у разі якщо податковий вексель не погашається в установлений строк, векселедержатель здійснює протест такого податкового векселя у неплатежі згідно із законодавством та протягом одного робочого дня з дати вчинення протесту звертається до банку, який здійснив аваль цього податкового векселя, з опротестованим податковим векселем.

Аналогічна позиція викладена у постановах Верховного Суду України від 26.12.2012 року по справі № 6-155цс12, від 07.11.2012 року по справі № 6-111 цс 12.

У зв`язку з тим, що в Єдиному реєстрі акцизних накладних була відсутня реєстрація отримувачем пального других примірників акцизних накладних на реалізацію пального в рахунок погашення податкового векселя АА2614881 від 11.12.2019 року, ГУ ДПС у Дніпропетровській області 16.03.2020 року звернулось до приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу Бунікіної О.В. із заявою про вчинення протесту простого векселя АА2614881 від 11.12.2019 року в несплаті на суму 2 180 374,12 грн.

Так, 16.03.2020 року приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Бунікіною О.В. вчинено протест про не оплату вказаного векселя та виконавчий напис щодо стягнення з ТОВ «Ферст Груп» на користь ГУ ДПС у Дніпропетровській області плати в сумі 2 202 178,12 грн.

Відповідно до ст. 77 Конвенції, якою запроваджено Уніфікований закон про переказні векселі та прості векселі, до простих векселів застосовуються такі самі положення, що стосуються переказних векселів, тією мірою, якою вони є сумісними з природою цих документів, а саме положення щодо: індосаменту (статті 11 - 20); строку платежу (статті 33 - 37); платежу (статті 38 - 42); права регресу у разі не платежу (статті 43 - 50, 52 - 54).

Відповідно до ст. 44 Конвенції, якою запроваджено Уніфікований закон про переказні векселі та прості векселі, відмова в акцепті або у платежі повинна бути підтверджена засвідченим автентичним документом (протест у неакцепті або у неплатежі).

Протест в неакцепті повинен бути здійснений протягом строку, визначеного для пред`явлення для акцепту. Якщо у випадку, передбаченому у першому абзаці статті 24, перше пред`явлення мало місце в останній день строку, то протест ще може бути здійснений наступного дня.

На підставі ст. 92 Закону України «Про нотаріат» та глави 17 «Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України», затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 року за № 296/5 в редакції, чинній на 28-29.10.2014 року - на дату настання строку пред`явлення векселя АА № 2696102 від 31.10.2014 року для здійснення протесту, протест векселів про не оплату, неакцепт або недатування акцепту провадиться нотаріусами відповідно до законодавства України про переказний і простий вексель.

Відповідно до п. 3 глави 17 «Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України», затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 року за № 296/5, векселі для вчинення протесту про не оплату приймаються нотаріусом після закінчення дати платежу за векселем, але не пізніше 12-ї години наступного після цього строку дня.

Таким чином, обов`язковою умовою оплати за податковим векселем є протест такого векселя, який має бути здійснений у нотаріуса у встановлений строк та наданий до банку-аваліста. За відсутності протесту, здійсненого відповідно до вимог законодавства, не настає подія, яка є обов`язковою умовою для подальшої стадії - платежу за непогашеним податковим векселем.

Вимога про обов`язкове здійснення протесту податкового векселю, що є обов`язковою умовою його подальшої оплати, встановлена пп. 229.6.11. п. 229.6. ст. 229 Податкового кодексу України, п. 14 «Порядку випуску, обігу та погашення податкових векселів, які видаються до отримання або ввезення на митну територію України речовин, що використовуються як компоненти моторних палив, для використання як сировини для виробництва в хімічній промисловості», тобто спеціальними нормами права.

Так, пп. 229.6.11. п. 229.6. ст. 229 ПК України встановлює, що у разі якщо передбачений цим пунктом податковий вексель не погашено в установлений строк, векселедержатель протягом п`яти робочих днів, наступних за останнім днем строку, на який видано податковий вексель, здійснює протест такого векселя у неплатежі згідно із законодавством та протягом одного робочого дня з дати вчинення протесту звертається до банку, який здійсним аваль векселя, з опротестованим податковим векселем. Банк-аваліст зобов`язаний не пізніше операційного дня, що настає за датою звернення векселедержателя з опротестованим податковим векселем, переказати суму, зазначену у податковому векселі, векселедержателю.

Таким чином, податкове законодавство у разі відсутності факту погашення податкового векселя у встановлений у ньому строк висуває до контролюючого органу, який є векселедержателем, вимогу у скорочені строки опротестувати відповідний вексель у нотаріуса (п`ять робочих днів) та звернутись з ним до банку-аваліста (один робочий день).

Отже, оскільки строк погашення векселя сплинув 09.03.2020 року, то у строк до 16.03.2020 року Головне управління ДПС у Дніпропетровській області зобов`язано було розпочати процедуру опротестування векселя та звернення до банку-аваліста.

Посилання позивача на порушення вимог п. 3.4. Глави 17 Порядку №296/5 та ст. ст. 38, 44 Уніфікованого закону, що протест векселя в неплатежі повинен бути вчинений у день настання строку платежу або в один із двох наступних робочих днів, суд вважає безпідставними, оскільки у випадку суперечності норм підзаконного акту нормам закону, необхідно застосовувати норми закону, оскільки він має юридичну силу.

Так, відповідно до преамбули та п.п. 2, 4 Листа Мін`юсту України №758-0-2-08-19 від 26.12.2008 року «Щодо практики застосування норм права у випадку колізії», неузгодженість між чинними нормативно-правовими актами, їхнє протиріччя з одного й того самого предмета регулювання, а також суперечність між двома або більше формально чинними нормами права, прийнятими з одного і того ж питання, в теорії права відомі як колізія норм права.

Колізія норм права вирішується шляхом вибору того нормативного акту, який має бути застосований до конкретного випадку (юридичного факту).

Існує і декілька способів, за якими можливо визначити нормативно-правовий акт, яким слід керуватися, а саме:

1) у разі існування суперечності між актами, прийнятими різними за місцем в ієрархічній структурі органами - вищестоящим та нижчестоящим, застосовується акт, прийнятий вищестоящим органом, як такий, що має більшу юридичну силу;

2) при розбіжності між загальним і спеціальним нормативно-правовим актом перевага надається спеціальному, якщо він не скасований виданим пізніше загальним актом.

Податковий кодекс України прийнятий Верховною Радою України та має вищу юридичну силу, ніж Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України №296/5, у зв`язку з чим, положення п.п 229.8.11 п. 229.8 ст. 229 Податкового кодексу України щодо строку здійснення протесту векселя мають більшу юридичну силу ніж п. 3.4. Глави 17 Порядку №296/5 та ст. ст. 38, 44 Уніфікованого закону.

Крім того, оскільки положення п.п 229.8.11. п. 229.8 ст. 229 Податкового кодексу України, п. 14 «Порядку випуску, обігу та погашення податкових векселів, які видаються до отримання або ввезення на митну територію України речовин, що використовуються як компоненти моторних палив, для використання як сировини для виробництва в хімічній промисловості», затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України №69 від 04.02.2013 року, є спеціальними щодо обігу податкових векселів, застосуванню підлягають спеціальні норми закону, у тому числі про здійснення протесту податкового векселя відповідно до норм законодавства України.

Таким чином, суд дійшов висновку, що при опротестуванні векселя у не оплаті, приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Бунякіною О.В. були дотримані спеціально визначені строки для опротестування податкового векселя АА 2614881 від 11.12.2019 року, у зв`язку з чим позовні вимоги в цій частині є безпідставними та не підлягають задоволенню.

Щодо вимоги про визнання виконавчого напису від 16.03.2020 року №353 таким, що не підлягає виконанню, суд зазначає наступне.

Вчинення виконавчих написів регламентовано Законом України «Про нотаріат» та Переліком документів, яких стягнення заборгованості провадиться в безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, який затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 року №1172.

Відповідно до п. 11 вказаного Переліку вексель, опротестований нотаріусом, сам по собі є належним документом, який підтверджує безспірність заборгованості та на якому може бути вчинено виконавчий напис.

Для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал опротестованого векселя; б) акт про протест векселя.

В ході розгляду справи судом встановлено, що після опротестування векселя у не оплаті Головне управління ДПС у Дніпропетровській області 16.03.2020 року, тобто, того ж дня, пред`явило його приватному нотаріусу для вчинення виконавчого напису із протестом про не оплату, що для вчинення виконавчого напису є виключним переліком документів.

На виконання протесту 16.03.2020 року приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Бунякіною О.В. винесено виконавчий напис щодо стягнення з ТОВ «Ферст Груп» на користь ГУ ДПС у Дніпропетровській області плати в сумі 2 202 178,12 грн.

Таким чином, суд дійшов висновку, що при винесенні виконавчого напису, приватний нотаріус Дніпропетровського міського нотаріального округу Бунякіна О.В. діяла на підставі та в межах повноважень, наданих діючим законодавством, у зв`язку з чим позовні вимоги в цій частині також є безпідставними та не підлягають задоволенню.

При цьому, суд звертає увагу, що позивачем не наведено жодних обставин, які б стали підставою для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не вказує також і норм закону, які були порушенні при його вчиненні.

Статтею 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та Законами України.

Відповідно до ст. 90 Кодексу адміністративного судочинства України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.

Частина 2 ст. 77 Кодексу адміністративного судочинства України визначає, що в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дій чи бездіяльності покладається на відповідача.

В той же час, і ч. 1 статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України покладено обов`язок на позивача довести ті обставини, на яких ґрунтуються його вимоги та заперечення.

Оцінуючи усі докази, які були досліджені судом у їх сукупності, суд дійшов висновку, що позивачем не доведено протиправності прийняття приватним нотаріусом протесту про не оплату простого векселя серії АА 2614881 від 16.03.2020 року №352 та виконавчого напису від 16.03.2020 року №353, у зв`язку з чим позовні вимоги не підлягають задоволенню.

Вирішуючи питання про розподіл судових витрат, суд зазначає наступне.

Відповідно до ст. 139 Кодексу адміністративного судочинства України відсутні підстави для вирішення питання стосовно повернення судового збору, сплаченого позивачем при зверненні до суду, а також стягнення витрат на професійну правничу допомогу.

Відповідно до ч. 4 ст. 243 Кодексу адміністративного судочинства України, судове рішення, постановлене у письмовому провадженні, повинно бути складено у повному обсязі не пізніше закінчення встановлених цим Кодексом строків розгляду відповідної справи, заяви або клопотання.

Відповідно до ч. 5 ст. 250 Кодексу адміністративного судочинства України датою ухвалення судового рішення є дата його проголошення (незалежно від того, яке рішення проголошено - повне чи скорочене). Датою ухвалення судового рішення в порядку письмового провадження є дата складення повного судового рішення.

Керуючись ст. 2-10, 11, 12, 47, 72-77, 94, 122, 132, 139, 193, 241-246, 250, 251, 257-262, Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ВИРІШИВ:

У задоволенні позовної заяви Товариства з обмеженою відповідальністю «Ферст Груп» (49000, м. Дніпро, пл. Героїв Майдану, буд. 1, офіс 152, код ЄДРПОУ 41701663) до Головного управління ДПС у Дніпропетровській області (49000, м. Дніпро, вул. Сімферопольська, буд. 17-а, код ЄДРПОУ 43145015), треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача - приватний нотаріус Дніпропетровського міського нотаріального округу Бунякіна Олена Валентинівна (49000, м. Дніпро, вул. Князя Володимира Великого, буд. 22, прим. 23-24), Шевченківський відділ державної виконавчої служби міста Дніпра Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області (49101, м. Дніпро, вул. Старокозацька, буд. 56), Акціонерне товариство «Банк Альянс» (04053, м. Київ, вул. Січових Стрільців, буд. 50), про скасування акту, визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню - відмовити.

Рішення суду набирає законної сили відповідно до вимог статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржене в строки, передбачені статтею 295 Кодексу адміністративного судочинства України.

До дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи рішення суду оскаржується до Третього апеляційного адміністративного суду через Дніпропетровський окружний адміністративний суд відповідно до підпункту 15.5 пункту 15 Розділу VII Перехідних положень Кодексу адміністративного судочинства України.

Суддя Н.Є. Сліпець