Рішення № 9554274, 16.04.2010, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА

01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98 РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 16/7716.04.10 За позовом           Товариства з обмеженою відповідальністю «Нетрадиційна енергетика України» до 1) Регіонального відділення Фонду державного майна України по Київській області;

2) Відкритого акціонерного товариства «Київський картонно –паперовий комбінат»

Третя особа : Відкрите акціонерне товариство «Енергія»

про визнання незаконними дій та зобов’язати вчинити дії

Суддя Ярмак О.М.

Представники:

Від позивача Білостоцький С.Г. за дов., Максимчук А.Д. за дов.

Від відповідача 1 Клименко О.А. за дов.

Від відповідача 2 Комар О.В. за дов.

Від третьої особи Зленко Н.В. за дов.

Обставини справи :

Товариство з обмеженою відповідальністю «Нетрадиційна енергетика України»звернулось з позовом про визнання незаконними дій Регіонального відділення Фонду державного майна України по Київській області по недопущенню позивача до участі у конкурсі з продажу пакету акцій ВАТ «Енергія»розміром 78,45% статутного фонду товариства, відмінити протокол № 1 від 22.01.2010 робочої групи з проведення експертизи підтвердних документів при продажу пакету акцій ВАТ «Енергія», затвердженого Регіональним відділенням Фонду державного майна України по Київській області 25.01.2010. та зобов’язати допустити позивача до участі у конкурсі.

Під час розгляду справи позивачем було подано доповнення та уточнення позовних вимог, заявлено вимоги:

визнати недійсними рішення Регіонального відділення ФДМ України по Київській області, оформлене протоколом № 1 засідання робочої групи з проведення експертизи підтвердних документів при продажу пакета акцій ВАТ «Енергія»розміром 78,45% статутного фонду на конкурсі від 22.01.2010 року;

визнати недійсним наказ Регіонального відділення ФДМ України по Київській області «Про призупинення проведення конкурсу з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону з продажу акцій ВАТ «Енергія»від 25.01.2010 № 14-25-1/1;

визнати недійсним наказ Регіонального відділення ФДМ України по Київській області «Про відміну призупинення проведення конкурсу з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону з продажу пакету акцій ВАТ «Енергія»в розмірі 78, 45%»від 13.02.2010 року №14-25-1/2;

визнати недійсним наказ Регіонального відділення ФДМ України по Київській області «Щодо учасників, допущених до участі в конкурсі з продажу пакета акцій ВАТ «Енергія»від 13.02.2010 року № 14-25-1/3;

визнати недійсним рішення Регіонального відділення ФДМ України по Київській області оформлене протоколом засідання конкурсної комісії з продажу пакета акцій Відкрите акціонерного товариства «Енергія»від 17 лютого 2010 року №2;

визнати недійсним наказ Регіонального відділення ФДМ України по Київській області 17.02.2010 року №14-25-1/4;

визнати недійсним договір купівлі-продажу пакета акцій у кількості 102 487 048 шт., що становить 78,45% статного фонду Відкритого акціонерного товариства «Енергія», укладений лютого 2010 року між Регіональним відділенням Фонду державного майна України по Київській області та Відкритим акціонерним товариством «Київський картонно-паперовий комбінат», що був укладений за результатами конкурсу.

Відповідачі 1 та 2 проти позову заперечують свої заперечення виклали у відзивах на позовні заяву.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення учасників судового процесу, господарський суд встановив:

09.12.2009 р. у додатку до державного інформаційного бюлетеня про приватизацію «Відомості приватизації»№ 48 (590) було розміщено інформаційне повідомлення Регіонального відділення Фонду державного майна України по Київській області про проведення конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ «Енергія»з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону.

21.01.2010 року позивач подав підтверджуючі документи для участі в конкурсі з продажу пакету акцій 78,45%, що підтверджується довідкою про реєстрацію конкурсних пропозицій та підтверджуючих документів для участі в конкурсі з продажу пакета акцій 78, 45% за підписом відповідальної особи Мощенко Ольги Петрівни.

22.01.2010 року відбулося засідання робочої групи з проведення експертизи підтвердних документів при продажу пакета акцій ВАТ «Енергія»розміром 78,45% статного фонду на конкурсі, що підтверджується протоколом №1 засідання даної комісії, який був затверджений начальником Регіонального відділення ФДМУ по Київській області 25.01.2010 р. Згідно з даним протоколом, робоча група вирішила: 1) визнати учасником конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ «Енергія»розміром 78, 45% статного фонду та допустити до участі в зазначеному конкурсі: ВАТ «Київський картонно-паперовий комбінат»(номер пакета: 1, дата та час реєстрації у РВ ФДМ України по Київській області: 21.01.2010 р., 12:55); ТОВ «Фондова компанія «Фаворит»(номер пакета:2, дата та час реєстрації у РВ ДМ України по Київській області: 21.01.2010 р., 12:59); 2) не допустити до участі в конкурсі ТОВ «Нетрадиційна енергетика України»(номер пакета: 3, дата та час реєстрації у РВ ФДМ України: 21.01.2010 р., 15:35). Згідно з пунктом 3 протоколу №1 вирішено повідомити потенційних покупців про результати експертизи підтвердних документів наданих для участі в конкурсі з продажу пакета акцій та їх допущення (недопущення) до участі в конкурсі. Робоча група свою відмову в допуску до участі в конкурсі позивача мотивувала порушенням ним пункту 5.7 Положення про порядок проведення конкурсів з продажу пакетів акцій відкритих акціонерних товариств, затвердженого наказом Фонду державного майна України від 31.08.2004 року №1800.

25.01.2010 року Регіональним відділенням Фонду державного майна України по Київській області було видано наказ «Про призупинення проведення конкурсу з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону з продажу акцій ВАТ «Енергія»за № 14-25-1/1, яким призупинено проведення конкурсу з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону з продажу пакету акцій Відкритого акціонерного товариства «Енергія»в розмірі 78,45 %, який було заплановано на 29 січня 2010 року.

Листом від 25.01.2010 року №14-10-14-149 відповідач 1 повідомив позивача про прийняте рішення про призупинення проведення конкурсу. Зазначений лист отриманий позивачем 26.01.2010 року.

13.02.2010 року відповідач 1 видав наказ «Про відміну призупинення проведення конкурсу з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону з продажу пакету акцій ВАТ «Енергія в розмірі 78, 45% » за № 14-25-1/2, яким скасовано наказ від 25.01.2010р. № 14-25-1/1 та призначено проведення конкурсу на 17 лютого 2010 року.

13.02.2010 року Регіональним відділенням Фонду державного майна України по Київській області було видано наказ «Щодо учасників, допущених до участі в конкурсі з продажу пакета акцій ВАТ «Енергія» за № 14-25-1/3, яким визнано та затверджено учасниками конкурсу з продажу пакета акцій таких потенційних покупців: ТОВ «Фондова компанія «Фаворит», ВАТ «Київський картонно-паперовий комбінат».

В цей же день, 13.02.2010 року відповідач 1 направив позивачу копію наказу «Про відміну призупинення проведення конкурсу з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону з продажу пакету акцій ВАТ «Енергія в розмірі 78, 45%»за №14-25-1/2 та лист «Щодо конкурсу з продажу пакету акцій ВАТ «Енергія»від 13.02.2010 року № 14-03-14-288, які позивачем отримані 16.02.2010.

Таким чином позивача офіційно було повідомлено про недопущення до участі в конкурсі за 1 день до його проведення.

15 лютого 2010 року відповідач 1 додатково направив факсовим зв'язком позивачу лист «Щодо конкурсу з продажу пакету акцій ВАТ «Енергія»від 13.02.2010 року № 14-03-14-288, в якому вказується, що відповідно до протоколу від 22.01.2010 року №1 засідання робочої групи з проведення експертизи підтвердних документів при продажу пакета акцій ВАТ «Енергія»розміром 78,45 % статутного фонду товариства на конкурсі, затвердженого регіональним відділенням 25.01.2010 року, ТОВ «Нетрадиційна енергетика України»не допущено до участі у конкурсі на підставі п.5.7 Положення про порядок проведення конкурсів з продажу пакетів акцій акціонерних товариств, затвердженого наказом Фонду державного майна України від 31.08.2004 року №1800, який передбачає подання заяви про надання дозволу на придбання пакета акцій до Антимонопольного комітету України у чітко визначені строки, які були порушені потенційним покупцем.

17.02.2010 відповідачем - 1 було проведено конкурс з продажу державного пакета акцій Відкритого акціонерного товариства «Енергія», результати якого оформлені протоколом засідання конкурсної комісії з продажу пакета акцій відкритого акціонерного товариства «Енергія»від 17 лютого 2010 року № 2, затвердженим наказом Регіонального відділення Фонду державного майна України по Київській області від 17.02.2010 №14-25-1/4.

17.02.2010 р. було укладено договір купівлі-продажу пакета акцій між Регіональним відділенням Фонду державного майна України по Київській області та Відкритим акціонерним товариством «Київський Картонно-паперовий комбінат».

Згідно з абз.10 ч.2 ст.2 Закону України «Про приватизацію державного майна»приватизація здійснюється на засадах повного, своєчасного та достовірного інформування громадян про порядок приватизації та відомостей про об'єкти приватизації.

Відповідно до пункту 156 Державної програми приватизації на 2000-2002 роки, затвердженої Законом України «Про державну програму приватизації»від 18.05.2000 р., інформація про терміни та умови проведення відкритих торгів та конкурсів підлягає опублікуванню в інформаційних бюлетенях державних органів приватизації, центральній та місцевій пресі не пізніше як за 50 календарних днів до дати проведення торгів, конкурсів.

У підпункті 1.3 пункту 1 Положення про порядок проведення конкурсів з продажу пакетів акцій акціонерних товариств, затвердженого наказом Фонду державного майна України від 31.08.2004 р. № 1800, зазначено, що під датою проведення конкурсу слід розуміти дату та час початку проведення конкурсу, які Фонд оголосив в інформаційному повідомленні.

Відповідно до пункту 10 Положення №1800, орган приватизації має право відмінити або призупинити конкурс на підставах, передбачених чинним законодавством.

Тобто, чинне законодавство про приватизацію не визначає будь-яких підстав призупинення конкурсу.

Тому, у Регіонального відділення ФДМ України по Київській області були відсутні правові підстави щодо видачі наказів «Про призупинення проведення конкурсу з використанням відкритості пропонування ціни а принципом аукціону з продажу акцій ВАТ «Енергія»від 25.01.2010 року № 14-25-1/1 та «Про відміну призупинення проведення конкурсу з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону з продажу пакету акцій ВАТ «Енергія в розмірі 78,45%»»від 13.02.2010 року №14-25-1/2.

Проведення конкурсу 17.02.2010 року без публікування інформаційного повідомлення про проведення конкурсу після його поновлення суперечить вимогам ч.2 ст.2 Закону України «Про приватизацію державного майна», пункту 156 Державної програми приватизації за 2000-2002 року, підпункту 1.3 пункту 1 Положення №1800.

Доказів опублікування інформаційних повідомлень про дату та час проведення конкурсу, а саме: 17 лютого 2010 року, про призупинення та відміну призупинення конкурсу, суду не надано.

Згідно з пунктом 7 Інформаційного повідомлення Регіонального відділення ФДМ України по Київській області про проведення конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ «Енергія»з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону, для участі в конкурсі потенційний Покупець повинен сплатити конкурсну гарантію, реєстраційний збір, 2 примірники підтвердних документів та заяви про участь у конкурсі, проект остаточного договору купівлі-продажу пакета акцій, конкурсну пропозицію ціни та концепцію розвитку підприємства. У пункті 8 даного Інформаційного повідомлення зазначено, що останнім днем строку прийняття заяв про участь у конкурсі та підтвердних документів є день за сім днів до дати проведення конкурсу.

Відповідно до ч.4 ст.26 Закону України «Про захист економічної конкуренції», у разі, якщо узгоджені дії провадяться із застосуванням конкурсних процедур (торги, аукціони, конкурси тендери тощо), заява може подаватись як до початку конкурсної процедури, так і після, але не пізніше тридцяти днів з дати оголошення переможця, якщо інше не передбачено законом.

Порядок подання заяв до Антимонопольного комітету України щодо попереднього отримання дозволу на концентрацію суб'єкта господарювання визначено Положенням пре порядок подання заяв до Антимонопольного комітету України про попереднє отримання дозволу на концентрацію суб'єктів господарювання, затвердженого Розпорядженням антимонопольного комітету України від 19.02.2002 року №33-р (з внесеними змінами).

У пункті 3.2 даного Положення зазначено, що у разі, якщо концентрація проводиться із застосуванням конкурсних процедур (торги, аукціони, конкурси, тендери тощо) заява може подаватись як до початку конкурсної процедури, так і після, але не пізніше тридцяти днів з дати оголошення переможця, якщо інше не передбачено законом.

Згідно з пунктом 5.7 Положення №1800, потенційні покупці у передбачених законодавством випадках, у яких необхідне отримання дозволу Антимонопольного комітету України чи адміністративної колегії Антимонопольного комітету України на придбання пакета акцій, - копію рішення Антимонопольного комітету України чи адміністративної колегії Антимонопольного комітету України про надання дозволу на таке придбання чи копію заяви про надання дозволу на придбання пакета акцій з відміткою (штамп, дата, вхідний номер, підпис) канцелярії Антимонопольного комітету України про її прийняття не пізніш як за 8 календарних днів до останнього дня строку прийняття конкурсної документації.

В інформаційному повідомленні про проведення конкурсу відсутні покликання про те, що конкурс з продажу пакета акцій відбувається у порядку визначеному Положенням №1800.

Законом України «Про захист економічної конкуренції»та Положенням №33-р, встановлено право на подання заяви, як до початку процедури проведення конкурсу так і після.

У зв'язку із зміною дати проведення конкурсу. 17.02.2010, змінилися і інші строки: останній день строку прийняття заяв до участі в конкурсі та підтвердних документів - за сім календарних днів до дати проведення конкурсу(п.8 Інформаційного повідомлення), тобто -до 10.02.2010 року; подання заяви про надання дозволу на придбання пакета акцій з відміткою (штамп, дата, вхідний номер, підпис) канцелярії Антимонопольного комітету України про її прийняття не пізніш як за 8 календарних днів до останнього дня строку прийняття конкурсної документації - тобто до 02.02.2010.

Таким чином, коли б відповідач-1 своєчасно у встановлені строки, до 28.01.2010 повідомив позивача про порушення строків подання зазначеної заяви, то позивач мав би можливість повторно звернутися до Антимонопольного комітету України, в строки визначені пунктом 5.7 Положення № 1800.

Не зазначивши в Інформаційному повідомленні про проведення конкурсу з продажу пакета акцій, що конкурс відбуватиметься у відповідності до Положення №1800, не повідомивши позивача про те, що заява до Антимонопольного комітету подана з порушенням строків, у встановлені строки, відповідач-1 у такий спосіб створив ситуацію, яка дозволила усунути позивача від участі в конкурсі.

Ч. 6 ст.29 Закону України «Про приватизацію державного майна»встановлено правові підстави для визнання недійсним договору купівлі-продажу укладеного в порядку приватизації: 1) порушення встановленого законодавством порядку приватизації; 2) порушення прав покупців.

Згідно з ч.1 ст.215 Цивільного кодексу України підставою для визнання недійсним правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, встановлених частинами першою - третьою, п'ятою та шостою ст.203 цього Кодексу.

Відповідно до ч.1 ст.203 ЦК України зміст правочину не може суперечити цьому кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства.

Договір купівлі-продажу пакета акцій Відкритого акціонерного товариства «Енергія»за конкурсом від 17.02.2010 року укладений з порушенням встановленого законодавством порядку приватизації.

Заперечення відповідачів не приймаються судом до уваги, оскільки повністю спростовуються матеріалами справи.

За таких обставин суд прийшов до висновку, що вимоги позивача є обґрунтованими та підлягають задоволенню повністю.

Витрати по оплаті державного мита та інформаційно-технічного забезпечення судового процесу згідно зі ст. 49 ГПК України покладаються на відповідачів.

Керуючись ст.ст. 49, 82-85 ГПК України, -

В И Р І Ш И В:

Позов задовольнити повністю.

1.Визнати недійсним рішення Регіонального відділення Фонду державного майна України по Київській області, оформлене протоколом № 1 засідання робочої групи з проведення експертизи підтвердних документів при продажу пакета акцій ВАТ «Енергія»розміром 78,45% статутного фонду на конкурсі від 22.01.2010 року.

2.Визнати недійсним наказ Регіонального відділення ФДМ України по Київській області «Про призупинення проведення конкурсу з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону з продажу акцій ВАТ «Енергія»від 25.01.2010 № 14-25-1/1.

3.Визнати недійсним наказ Регіонального відділення ФДМ України по Київській області «Про відміну призупинення проведення конкурсу з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону з продажу пакету акцій ВАТ «Енергія»в розмірі 78, 45%»від 13.02.2010 року №14-25-1/2.

4.Визнати недійсним наказ Регіонального відділення ФДМ України по Київській області «Щодо учасників, допущених до участі в конкурсі з продажу пакета акцій ВАТ «Енергія» від 13.02.2010 року № 14-25-1/3.

5.Визнати недійсним рішення Регіонального відділення ФДМ України по Київській області оформлене протоколом засідання конкурсної комісії з продажу пакета акцій Відкрите акціонерного товариства «Енергія»від 17 лютого 2010 року № 2.

6.Визнати недійсним наказ Регіонального відділення ФДМ України по Київській області 17.02.2010 року №14-25-1/4.

7.Визнати недійсним договір купівлі-продажу пакета акцій у кількості 102 487 048 шт., що становить 78,45% статного фонду Відкритого акціонерного товариства «Енергія», укладений 17 лютого 2010 року між Регіональним відділенням Фонду державного майна України по Київській області та Відкритим акціонерним товариством «Київський картонно-паперовий комбінат», що був укладений за результатами конкурсу.

8.Стягнути з Регіонального відділення Фонду державного майна України по Київській області (01196, м. Київ, пл. Лесі Українки, 1 код ЄДРПОУ 19028107) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Нетрадиційна енергетика України»(01025, м. Київ, вул. В.Житомирська, 6/11, код ЄДРПОУ 32962200) 42 (сорок дві) грн. державного мита, 118 (сто вісімнадцять) грн. витрат на інформаційно –технічне забезпечення судового процесу.

9.Стягнути з Відкритого акціонерного товариства «Київський картонно –паперовий комбінат»(08700, Київська область, м. Обухів, вул. Промислова, 1 код ЄДРПОУ 13699556) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Нетрадиційна енергетика України»(01025, м. Київ, вул. В.Житомирська, 6/11, код ЄДРПОУ 32962200) 42 (сорок дві) грн. державного мита, 118 (сто вісімнадцять) грн. витрат на інформаційно –технічне забезпечення судового процесу.

Накази видати відповідно до ст.116 ГПК України.

Суддя О.М.Ярмак           

Рішення підписане 26.04.2010р.