Постанова № 9010437, 17.12.2009, Харківський апеляційний господарський суд

Україна

Харківський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

«15» грудня 2009 року Справа № Б-19/117-09

Колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду у складі: головуючого судді І.А. Шутенко,

судді В.В. Лакізи,

судді О.І. Терещенко,

при секретарі – Міракові Г.А.,

за участю представників сторін:

ПАТ «Промінвестбанк»в особі «Відділення Промінвестбанку в м. Львів» - не з’явився,

АКБ СР «Укрсоцбанк»в особі Харківської обласної філії –Кузьменко В.М. (дов. №08.9-04/3008 від 02.11.2009р.), Савченко В.В. (дов. №02-04/393 від 28.07.2009р.),

Відділення ВАТ ВТБ Банку «Львівська регіональна дирекція» –Кадеєва К.М. (дов. №518/11.5.2 від 12.11.2009р.)

АТ «Укрексімбанк»- не з’явився,

боржника –Босенка К.В. (дов. б/н від 19.08.2009р.),

арбітражного керуючого –не з’явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду у м. Харкові апеляційну скаргу Акціонерного комерційного промислово-інвестиційного банку (закритого акціонерного товариства) в особі філії «Відділення Промінвестбанку в м. Львів»(вх. № 2679 Х/2) та апеляційну скаргу АКБ СР «Укрсоцбанк»в особі Харківської обласної філії (вх. №3063Х/2) на постанову господарського суду Харківської області від 14.08.2009р. по справі № Б-19/117-09

за заявою Голови ліквідаційної комісії ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркнт», м. Харків,

до ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркнт», м. Харків,

про визнання банкрутом, -

встановила:

Постановою господарського суду Харківської області від 14.08.2009р. по справі №Б-19/117-09 (суддя Міньковський С.В.) було:

1) визнано Товариство з обмеженою відповідальністю „Торгова компанія „Інтермаркет", зареєстроване рішенням виконавчого комітету Львівської міської ради від 01.06.1999 р, номер запису 14151070017001813, місцезнаходження: 61001, м. Харків, пр. Гагаріна, будинок 7, кімната,1, ідентифікаційний код ЄДРПОУ 13827416 - банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру;

2) визнано, що з дня прийняття постанови підприємницька діяльність банкрута припиняється, строк виконання всіх грошових зобов'язань та зобов'язань щодо сплати податків, зборів (обов'язкових платежів) вважається таким, що настав, припиняється нарахування неустойки, процентів та інших видів економічних санкцій по усіх видах заборгованості банкрута, вимоги за зобов'язаннями банкрута, що виникли під час проведення процедур банкрутства, пред'являються в межах ліквідаційної процедури, а також визнано, що припиняються повноваження органів управління банкрута, ліквідатора і повноваження власника майна;

3) Скасовано всі арешти, накладені на майно боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю „Торгова компанія „Інтермаркет", код ЄДРПОУ 13827416; місцезнаходження: 61001, м. Харків, пр. Гагаріна, буд. 7, кімната, 1, та інші обмеження щодо розпорядження майном боржника (в тому числі, усі податкові застави, застави рухомого та нерухомого майна), а також визнано, що накладання нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається;

4) призначено ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю „Торгова компанія „Інтермаркет", арбітражного керуючого Харкевич - Гончарову Інну Михайлівну, ліцензія серія АВ № 347199 від 12.09.2007 р., ідентифікаційний код 2566510645, яка мешкає за адресою: 04107, м. Київ, вул. Татарська, буд. 38 кв. 11.; 5) зобов'язано ліквідатора, відповідно до п. З, 5 ст. 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в п'ятиденний строк опублікувати в офіційних друкованих органах „Голос України" або „Урядовий кур'єр" відомості про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури та надати докази опублікування суду, вжити заходів по оцінці та реалізації активів банкрута, представити суду реєстр грошових вимог кредиторів, повідомлення про результати розгляду вимог кредиторів банкрута, надавати суду щомісячно звіти про хід ліквідаційної процедури, в строк до 14.08.2010 року виконати ліквідаційну процедуру, надати суду звіт про виконану роботу, всі докази, що свідчать про виконання ліквідаційної процедури, у тому числі акти інвентаризації майна, акти оцінки майна, звіт про виплачені кредиторам кошти, договори купівлі-продажу майна банкрута, довідки установ банку про закриття рахунків банкрута, копію повідомлення органу державної податкової служби про закінчення ліквідаційної процедури, копію повідомлення пенсійного фонду і копію повідомлення центру зайнятості про закінчення ліквідаційної процедури, довідку архіву про прийняття документів, які підлягають довгостроковому зберіганню, довідку внутрішніх справ про прийняття печаток і штампів банкрута, оригінали установчих документів і свідоцтва про державну реєстрацію, ліквідаційний баланс, докази, що свідчать про стягнення дебіторської заборгованості, або докази що свідчать про неможливість стягнення дебіторської заборгованості, інші документи, що свідчать про виконану ліквідатором роботу по ліквідації банкрута. Постанову суду надіслано ліквідатору, боржнику, Харківському обласному відділу з питань банкрутства, державному реєстратору, ДВС Головного управління юстиції Львівської області, кредиторам. Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк (закрите акціонерне товариство) в особі філії «Відділення Промінвестбанку в м. Львів», не погоджуючись з постановою господарського суду Харківської області від 14.08.2009р., подав апеляційну скаргу, в якій просить постанову господарського суду Харківської області від 14.08.2009р. скасувати, а провадження по справі №Б-19/117-09 припинити, оскільки вважає, що оскаржувана постанова прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права і при неповному з’ясуванні обставин, що мають значення для справи. Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що судом першої інстанції порушено вимоги п.2 ст. 8 Закону України «Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом», та ст. 62 ГПК України, відповідно до яких, суддя господарського суду відмовляє у порушенні справи про банкрутство, якщо стосовно боржника вже порушено справу про банкрутство. Апелянт вказує, що місцевий господарський суд не з’ясував, що 05.06.2009р. господарським судом Харківської області вже було порушено справу про банкрутство ТзОВ «ТК «Інтермаркет»№Б-19/84-09 за заявами кредиторів: ТОВ «Агросахінвест», ТОВ «Льой-Маж»та ТОВ «Мантінга Україна». В зв’язку з чим, апелянт вважає, що суд першої інстанції, відповідно до ст. 8 Закону України «Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом», повинен був відмовити Голові ліквідаційної комісії ТзОВ „Торгова компанія „Інтермаркет" у порушенні справи про банкрутство ТзОВ „Торгова компанія „Інтермаркет". АКБ СР «Укрсоцбанк»в особі Харківської обласної філії, частково не погоджуючись з постановою господарського суду Харківської області від 14.08.2009р., також подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати постанову господарського суду Харківської області від 14.08.2009р. в частині призначення ліквідатором ТОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»арбітражного керуючого Харкевич-Гончарову Інну Михайлівну та передати справу №Б-19/117-09 в цій частині на новий розгляд до господарського суду Харківської області. Свої вимоги другий апелянт обґрунтовує тим, що боржником та головою ліквідаційної комісії було порушено норми матеріального права (щодо зміни двічі місцезнаходження); порушено норми Господарського процесуального кодексу України; процес припинення боржника за рішенням власників проведений з істотним порушенням, що не дає можливості вважати його проведеним належним чином та таким, що може продовжувати зміну правовідносин, зокрема визнання ТОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури. Другий апелянт вказує, що згідно ч. 1 ст. 24 Закону України «Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом»у постанові про визнання боржника банкрутом господарський суд відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, передбаченому для призначення керуючого санацією. Згідно ч. 2 ст. 17 вказаного Закону, комітет кредитора приймає рішення, зокрема, про погодження кандидатури керуючого санацією. Отже, другий апелянт вважає, що господарський суд Харківської області міг призначити ліквідатором голову ліквідаційної комісії, як це передбачено ст. 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом», або іншу особу, однак призначення ліквідатора повинно бути здійснено в порядку, передбаченому для призначення керуючого санацією, тобто тільки після погодження цієї особи кредиторами. Відділення ВАТ ВТБ Банку «Львівська регіональна дирекція» та АТ «Укрексімбанк»письмові відзиви на апеляційні скарги не надали, у судовому засіданні представники ВАТ ВТБ Банку «Львівська регіональна дирекція»та АТ «Укрексімбанк»підтримали вимоги апеляційних скарг Акціонерного комерційного промислово-інвестиційного банку (закрите акціонерне товариство) в особі філії «Відділення Промінвестбанку в м. Львів»та АКБ СР «Укрсоцбанк»в особі Харківської обласної філії, просили постанову господарського суду Харківської області від 14.08.2009р. по справі №Б-19/117-09 скасувати, оскільки вважають її незаконною та необґрунтованою. Боржник, ТзОВ «Торгова компанія «Інтеренерго», надав письмові відзиви на апеляційні скарги Акціонерного комерційного промислово-інвестиційного банку (закрите акціонерне товариство) в особі філії «Відділення Промінвестбанку в м. Львів»та АКБ СР «Укрсоцбанк»в особі Харківської обласної філії, в яких зазначив, що постанову господарського суду Харківської області від 14.08.2009р. по справі №Б-19/117-09 вважає законною, обґрунтованою та не вбачає підстав для її скасування, в зв’язку з чим просив залишити її без змін, а апеляційні скарги –без задоволення. 14.10.2009р. ПАТ «Промінвестбанк»подав клопотання про зупинення провадження у справі №Б-19/117-09 до набрання законної сили рішення по справі №47/74-09 за позовом ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України»до ТзОВ «Інтермаркет»про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства про ліквідацію товариства та призначення ліквідаційної процедури. Відповідно до ч. 1 ст. 79 ГПК України, господарський суд зупиняє провадження у справі в разі неможливості розгляду даної справи до вирішення пов’язаної з нею іншої справи. Розглянувши клопотання ПАТ «Промінвестбанк»про зупинення провадження у справі №Б-19/117-09 до набрання законної сили рішення по справі №47/74-09, колегія суддів зазначає, що в матеріалах справи відсутні обставини, які б свідчили про неможливість розгляду справи №Б-19/117-09 до вирішення №47/74-09. Такі обставини, також, не були наведені та обґрунтовані і самим заявником клопотання. Таким чином, колегія суддів приходить до висновку, що клопотання ПАТ «Промінвестбанк»про зупинення провадження у даній справі є безпідставним, необґрунтованим та не підлягає задоволенню. У судовому засіданні Харківського апеляційного господарського суду 26.11.2009р. оголошувалась перерва до 01.12.2009р. до 14:45 год. У судовому засіданні Харківського апеляційного господарського суду 01.12.2009р. оголошувалась перерва до 03.12.2009р. до 16:30 год. У судовому засіданні Харківського апеляційного господарського суду 03.12.2009р. оголошувалась перерва до 07.12.2009р. до 14:00 год. для виготовлення повного тексту постанови по справі. У зв’язку зі знаходженням судді Лакізи В.В. на лікарняному, 07.12.2009р. перерва було подовжена до 15.12.2009р. до 11:00 год. Розглянувши наявні матеріали справи, перевіривши повноту встановлених судом першої інстанції обставин справи та докази на їх підтвердження, їх юридичну оцінку, правильність застосування господарським судом Харківської області норм матеріального та процесуального права та доводи апеляційних скарг в межах вимог, передбачених ст.101ГПК України, заслухавши доводи представників сторін, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційні скарги не підлягають задоволенню виходячи з наступного. Згідно п.5 ст.7 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" боржник зобов'язаний звернутись в місячний строк до господарського суду з заявою про порушення справи про банкрутство у разі, якщо орган боржника, уповноважений відповідно до установчих документів або законодавства прийняти рішення про ліквідацію боржника, прийняв рішення про звернення в господарський суд з заявою боржника про порушення справи про банкрутство в зв'язку з встановленням неможливості у повному обсязі задовольнити вимог кредиторів. Застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником передбачено статтею 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». Статтею 51 вказаного Закону визначено, якщо вартості майна боржника –юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому Законом України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов’язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство. За результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора, Обов’язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності в нього ліцензії. Кредитори мають право заявляти свої претензії до боржника, який ліквідується, в місячний строк з дня публікації оголошення про визнання боржника, який ліквідується, банкрутом. З наведеної норми права вбачається, що до такого боржника застосовується спрощена процедура банкрутства, умовою для ініціювання такої справи про банкрутство є його неоплатність, тобто пасиви суб'єкта підприємницької діяльності перевищують його активи.

При ініціюванні справи про банкрутство у зв’язку з неоплатністю заява підписується ліквідатором. До заяви надається рішення власника про ліквідацію, докази недостатності майна для задоволення вимог кредиторів (баланс, акт інвентаризації майна тощо), перелік кредиторів з зазначенням суми заборгованості, докази заборгованості (укладені угоди, платіжні документи, претензії, акти звірок, позовні заяви, рішення суду, виконавчі документи, тощо).

Під час апеляційного провадження встановлено, що 10.08.2009р. Голова ліквідаційної комісії ТзОВ „Торгова компанія „Інтермаркет" (надалі - товариство) звернувся до суду з заявою у порядку ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон) про порушення справи про банкрутство ТзОВ „Торгова компанія „Інтермаркет" на тій підставі, що при ліквідації товариства за рішенням вищого органу управління та після вжиття визначених законодавством заходів в процедурі ліквідації не у зв'язку з процедурою банкрутства, останній не має можливості задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі, оскільки вартості майна товариства недостатньо для задоволення вимог кредиторів, в зв'язку з чим, головою ліквідаційної комісії товариства було прийнято рішення про звернення до господарського суду у порядку ст. 51 Закону.

Згідно з матеріалами справи, 29.04.2009 р. зборами учасників товариства було прийнято рішення про ліквідацію товариства (протокол загальних зборів учасників товариства від 29.04.2009 р.), створено ліквідаційну комісію, визначено порядок припинення ТзОВ „Торгова компанія „Інтермаркет", зокрема, встановлено строк для заявлення вимог кредиторів ТзОВ „Торгова компанія „Інтермаркет" - два місяці з дати публікації повідомлення про прийняття рішення щодо припинення (ліквідації) товариства в спеціалізованому друкованому засобі масової інформації.

22.05.2009 р., на виконання вимог ч.1 ст. 34 Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців", нотаріально завірену копію протоколу загальних зборів учасників товариства від 29.04.2009р. та документ, який підтверджує внесення плати за публікацію повідомлення, було передано державному реєстратору, що підтверджується долученим до матеріалів справи описом документів, що надаються юридичною особою державному реєстратору для проведення реєстраційних дій. Державним реєстратором Виконавчого комітету Львівської міської ради Дудкою В.І. 22.05.2009р. були внесені відповідні відомості про прийняття рішення про ліквідацію товариства та призначення ліквідаційної комісії в ЄДР.

22.05.2009р., у відповідності до приписів ч. 3 ст. 60 ГК України та ч. 4 ст. 105 ЦК України, повідомлення про припинення діяльності товариства шляхом ліквідації було опубліковане в газеті „Голос України" № 93 (4693) та в офіційному спеціалізованому друкованому засобі масової інформації „Бюлетень державної реєстрації" №125 (10). У повідомленні, опублікованому в „Бюлетені державної реєстрації", визначено двохмісячний термін з дня опублікування оголошення для заявлення кредиторами своїх вимог, а саме - до 25.07.2009 р., та зазначені інші відомості, що вимагаються згідно із ч.7 ст. 22 Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців".

Згідно п.1 протоколу засідання ліквідаційної комісії товариства від 25.05.2009р., у відповідності до ч. 3 ст. 60 ГК України, ліквідаційною комісією було прийнято рішення про надіслання всім кредиторам ТзОВ „Торгова компанія „Інтермаркет", перед якими відповідно до даних бухгалтерського обліку товариства рахується заборгованість, персональних повідомлень про припинення товариства. Матеріали справи свідчать, що головою ліквідаційної комісії персонально письмово повідомлено всіх відомих (явних) кредиторів, в тому числі, банки, фонди та органи податкової служби, перед якими відповідно до даних бухгалтерського обліку боржника рахується заборгованість, про припинення товариства шляхом ліквідації, про склад ліквідаційної комісії, порядок та строки заявлення кредиторами вимог до боржника, місце роботи ліквідаційної комісії, адреси, за якими приймаються вимоги кредиторів, що підтверджується реєстрами відправлення рекомендованої кореспонденції з відбитками поштових штемпелів.

Згідно п.2 протоколу засідання ліквідаційної комісії від 25.05.2009р., у відповідності до ч.4 ст. 60 ГК України, на виконання рішення ліквідаційної комісії голова ліквідаційної комісії надіслав всім дебіторам, у яких відповідно до даних бухгалтерського обліку боржника рахується заборгованість перед товариством, листи-вимоги про сплату суми боргу в семиденний термін, що підтверджується долученими до матеріалів справи копіями листів-вимог, реєстрами відправлення рекомендованої кореспонденції із відбитками поштових штемпелів.

На виконання п. 5 протоколу засідання ліквідаційної комісії товариства від 25.05.2009р. та вимог ст. 49-2 КЗпП України, голова ліквідаційної комісії за рішенням ліквідаційної комісії направив кожному працівнику ТзОВ „Торгова компанія „Інтермаркет" відповідні попередження про майбутнє вивільнення у зв'язку з ліквідацією товариства, що підтверджується відповідними реєстрами про відправлення рекомендованої (з повідомленням) кореспонденції з відбитками поштових штемпелів.

Крім того, 26.05.2009 р. головою ліквідаційної комісії товариства на виконання підпункту 8.1.1. п.8.1. Порядку обліку платників податків, зборів (обов'язкових платежів), затвердженого наказом ДПА України від 19.02.1998 р. № 80, було повідомлено орган державної податкової служби за місцем реєстрації товариства платником податків - ДПІ у Галицькому районі м. Львова про ліквідацію товариства та подано заяву № 430 від 26.05.2009р. про припинення платника податків - ТзОВ „Торгова компанія „Інтермаркет" за ф. № 8-ОПП та інші документи, що передбачені цим Порядком. Як наслідок, ДПІ у Галицькому районі було проведено позапланову виїзну перевірку товариства з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства, результати якої оформлені відповідним актом від 24.07.2009 р. №1533/23-209/13827416.

З протоколу засідання ліквідаційної комісії від 25.05.2009 р. вбачається, що з метою виявлення усього наявного в товариства майна, ліквідаційною комісією на виконання вимог п. З Інструкції по інвентаризації основних засобів, нематеріальних активів, товарно-матеріальних цінностей, грошових коштів і документів та розрахунків, затвердженої наказом Міністерства фінансів України від 11.08.1994 р. № 69 та п.12 Порядку подання фінансової звітності, затвердженого постановою КМ України від 28.02.2000р. №419, було прийнято рішення про проведення інвентаризації основних засобів, товарно-матеріальних цінностей, грошових коштів, нематеріальних активів, кредиторської та дебіторської заборгованості ТзОВ „Торгова компанія „Інтермаркет" та створено інвентаризаційну комісію в складі членів ліквідаційної комісії.

Згідно протоколу засідання ліквідаційної комісії від 01.07.2009 р., на виконання приписів ч. 5 ст. 60 ГК України, з метою оцінки наявного майна товариства, ліквідаційна комісія вирішила замовити в суб'єктів оціночної діяльності проведення оцінки основних засобів та будівель незавершеного будівництва, а ліквідаційній комісії провести оцінку решти активів, в т.ч. проектів незавершеного будівництва.

У протоколі засідання ліквідаційної комісії від 27.07.2009р. зазначено, що ліквідаційною комісією вирішено відобразити результати інвентаризації в даних бухгалтерського обліку товариства.

У протоколі засідання ліквідаційної комісії від 30.07.2009р. вказано, що ліквідаційна комісія вирішила відобразити дані експертних висновків, наданих суб'єктами оціночної діяльності, копії яких долучені до матеріалів справи, при складанні проміжного ліквідаційного балансу.

Згідно матеріалів справи, за результатами проведених інвентаризації та оцінки активів в даних бухгалтерського обліку боржника відображені активи, що включають основні засоби, незавершене будівництво, необоротні активи, виробничі запаси, нематеріальні активи, товари, необоротні активи та групи вибуття, корпоративні права, грошові кошти, дебіторську заборгованість на загальну суму 401 542 763,07 грн.

З матеріалів справи, зокрема, з листів кредиторів, долучених до заяви вбачається, що у встановлений строк до ліквідаційної комісії ТзОВ „Торгова компанія «Інтермаркет»надійшли вимоги кредиторів на суму 1 690 518 567,73 грн., які були розглянуті ліквідаційною комісією, та з яких визнано безспірними та включено до реєстру вимог кредиторів товариства вимоги на загальну суму 1 678 263 006,29 грн. (листи від 29.07.2009 р.), що підтверджується наявним в матеріалах справи протоколом № 29/07/09 засідання ліквідаційної комісії від 29.07.2009 р. та додатком №1 до нього.

Судом, зокрема, з'ясовано, що у боржника є в наявності заборгованість: по податках та платежах до бюджету на загальну суму 14 699 986, 00 грн.; по страхових внесках на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування на загальну суму 1 137 233,85 грн., по страхових внесках до Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України на загальну суму 22 801,31 грн., по страхових внесках до Фонду загальнообов'язкового державного соціального страхування України на випадок безробіття на загальну суму 30,22грн. При цьому, заборгованість перед Фондом соціального страхування з тимчасової витрати працездатності відсутня, оскільки вимог від цього Фонду не надходило. Заборгованість по виплаті заробітної плати станом на 01.08.2009 року складає 3 060 038,60 грн. Заборгованість по виплаті вихідної допомоги працівникам товариства, термін оплати якої настане після закінчення 2-місячного строку попередження працівників про майбутнє вивільнення, складає 258 807,00 грн. Заборгованість по відшкодуванню шкоди, заподіяної життю та здоров'ю та заборгованість по виплаті авторської винагороди - відсутні.

Після закінчення всіх необхідних ліквідаційних заходів у відповідності до п.1 ст. 111 ЦК України ліквідаційною комісією був складений, підписаний проміжний ліквідаційний баланс товариства станом на 30.07.2009 р. та переданий на затвердження власнику товариства (протокол засідання ліквідаційної комісії товариства від 30.07.2009р.) який був затверджений вищим органом управління товариства, що прийняв рішення про ліквідацію (протокол загальних зборів учасників товариства від 03.08.2009 р.).

Враховуючи те, що в процесі здійснення ліквідації товариства виявилася недостатність вартості активів боржника для задоволення вимог всіх кредиторів (активи товариства складають 401 542 763,07 грн., а кредиторська заборгованість - 1 678 263 006,29 грн., тому загальними зборами учасників товариства (протокол від 03.08.2009 р.) було вирішено: голові ліквідаційної комісії звернутись до господарського суду з заявою про визнання боржника ТзОВ „Торгова компанія „Інтермаркет" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури в порядку ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Вказане рішення мотивовано наявністю значної заборгованості перед кредиторами, недостатністю майна ТзОВ „Торгова компанія „Інтермаркет" для задоволення всіх вимог кредиторів, що, відповідно п.5. ст.7 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", встановлює обов'язок звернення голови ліквідаційної комісії до суду у місячний термін у разі виникнення таких обставин.

Матеріалами справи, а саме - долученими до заяви голови ліквідаційної комісії, даних бухгалтерського обліку боржника, проміжного ліквідаційного балансу станом на 30.07.2009р. підтверджується, що фінансовий стан товариства має ознаки неплатоспроможності в зв'язку з недостатністю майнових активів боржника для задоволення вимог його кредиторів. Майнові активи, в тому числі, грошові кошти та дебіторська заборгованість боржника складають суму 401 542 763,07 грн. Кредиторська заборгованість згідно довідок станом на 13.08.2009 р. та проміжного ліквідаційного балансу боржника становить 1 678 263 006,29 грн.

Крім цього, головою ліквідаційної комісії надано висновок незалежного аудитора щодо огляду проміжного ліквідаційного балансу ТзОВ „Торгова компанія „Інтермаркет" станом на 30.07.2009 р. виконаного 06.08.2009 р. „Спільно українсько-німецьким підприємством „Ертель-Аудит". Вказаним висновком встановлено, що відсутні підстави вваажати, що проміжний ліквідаційний баланс ТзОВ „Торгова компанія „Інтермаркет" станом на 30.07.2009р. не відображає справедливо та достовірно фінансовий стан товариства з обмеженою відповідальністю „Торгова компанія „Інтермаркет" станом на 30.07.2009 р., відповідно до Положень(стандартів) бухгалтерського обліку та фінансової звітності, чинних в Україні.

Таким чином, з огляду на вищевикладене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов правомірного висновку, що фінансовий стан боржника характеризується ознакою неоплатності, оскільки всіх активів боржника недостатньо для задоволення вимог всіх його кредиторів, та вважає, що звернення голови ліквідаційної комісії до господарського суду Харківської області з заявою про визнання ТзОВ «ТК «Інтермаркет»банкрутом, було здійснено у відповідності до вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Стосовно апеляційних вимог Акціонерного комерційного промислово-інвестиційного банку (закритого акціонерного товариства) в особі філії «Відділення Промінвестбанку в м. Львів»про припинення провадження по справі №Б-19/117-09 в зв’язку з тим, що суд першої порушив вимоги п. 2 ст. 8 Закону України «Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом», колегія суддів зазначає, що відповідно до п.2 ст. 8 Закону України «Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом» суддя господарського суду відмовляє у порушенні справи про банкрутство, якщо стосовно боржника вже порушено справу про банкрутство.

Згідно матеріалів справи, провадження у справі №Б-19/84-09 про банкрутство ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет», на яку посилається апелянт, було припинено господарським судом Харківської області в зв’язку з відкликанням ініціюючим кредитором заяви про визнання ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»банкрутом, що підтверджується відповідною ухвалою господарського суду Харківської області від 10.08.2009р. Таким чином, посилання апелянта на порушення судом першої інстанції вимог п. 2 ст. 8 Закону України «Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом»спростовуються матеріалами справи.

За таких обставин, вимоги Акціонерного комерційного промислово-інвестиційного банку (закритого акціонерного товариства) в особі філії «Відділення Промінвестбанку в м. Львів»про припинення провадження по справі №Б-19/117-09 в зв’язку з тим, що суд першої неправомірно порушив провадження у справі про банкрутство ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»є безпідставними та не підлягають задоволенню.

Враховуючи, що судом першої інстанції та апеляційним господарським судом перевірено правильність вжиття ліквідаційною комісією ТзОВ „Торгова компанія „Інтермаркет" всіх передбачених чинним законодавством України заходів, що є передумовою для звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство на підставі ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", та встановлено, що на час розгляду заяви голови ліквідаційної комісії є в наявності обставини для звернення до суду у порядку ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", колегія суддів вважає, що суд першої інстанції законно та обґрунтовано задовольнив заяву голови ліквідаційної комісії та визнав боржника банкрутом.

Стосовно посилань апелянта - АКБ СР «Укрсоцбанк»в особі Харківської обласної філії на порушення судом першої інстанції порядку призначення ліквідатором ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»арбітражного керуючого Харкевич-Гончарову Інну Михайлівну колегія суддів зазначає наступне.

Згідно матеріалів справи, одночасно з заявою про порушення справи про банкрутство ТзОВ „Торгова компанія „Інтермаркет" голова ліквідаційної комісії подав заяву про призначення ліквідатором боржника ТзОВ „ Торгова компанія „Інтермаркет" арбітражного керуючого Харкевич -Гончарову Інну Михайлівну, ліцензія АВ № 347199 від 12.09.2007 р., яка проживає за адресою: 04107, м. Київ, вул. Татарська, буд. 38 кв. 11.

Арбітражний керуючий Харкевич - Гончарова Інна Михайлівна надала письмову згоду про участь у справі про визнання боржника банкрутом ТзОВ „ Торгова компанія „Інтермаркет", м. Харків в якості ліквідатора, в якій вона сповістила, що порушень законодавства при виконанні обов'язків арбітражного керуючого і порушень строків подання інформації за час виконання своїх обов'язків вона не мала, не є особою, яка згідно з Законом є заінтересованою особою, раніше не здійснював управління боржником-юридичною особою, не є особою якій заборонено здійснювати цей вид підприємницької діяльності або займати керівні посади, не має судимості за вчинення корисливих злочинів.

Як вже зазначалось, застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником, передбачено статтею 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»якою встановлена спрощена процедура банкрутства.

Відповідно до ч. 2 ст. 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора. Обов’язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності в нього ліцензії.

Колегія суддів зазначає, що під час застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником, вибір кандидатури ліквідатора, належить виключно суду.

Колегія суддів вважає безпідставними посилання апелянта на ч. 1 ст. 24 та на ч. 2 ст. 17 Закону України «Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом» оскільки вказані норми Закону регулюють порядок призначення ліквідатора у загальній процедурі банкрутства, а в даному випадку слід користуватися спеціальною нормою, яка визначає спеціальну процедуру банкрутства до боржника, що ліквідується власником.

Стосовно посилань апелянта на те, що головою ліквідаційної комісії було порушено норми матеріального права та норми Господарського процесуального кодексу України, та на те, що процес припинення боржника за рішенням власників був проведений з істотним порушенням, то такі твердження є необґрунтованими, оскільки позивач, в порушення ст. 33 ГПК України, не надав суду доказів на їх підтвердження. Щодо посилань апелянта на зміну товариством місця знаходження, то це є законним правом товариства та не є порушенням норм матеріального права. Вказані посилання апелянта, також, не підтвердились матеріалами справи і під час повторного розгляду даної справи апеляційним господарським судом.

Таким чином, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції законно та обґрунтовано призначив ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю „Торгова компанія „Інтермаркет", арбітражного керуючого Харкевич - Гончарову Інну Михайлівну, ліцензія серія АВ № 347199 від 12.09.2007 р., ідентифікаційний код 2566510645, яка мешкає за адресою: 04107, м. Київ, вул. Татарська, буд. 38 кв. 11. Крім того, колегія суддів вважає необхідним відмітити, що відповідно до ч. 3 ст. 51 вказаного Закону України «Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом», кредитори мають право заявити свої претензії до боржника, який ліквідується, в місячний строк з дня публікації оголошення про визнання боржника, який ліквідується, банкрутом. Отже, на час винесення постанови про визнання боржника банкрутом в порядку ст. 51 Закону, конкурсні кредитори у справі про банкрутство боржника, що ліквідується - відсутні. Таким чином, право на оскарження постанови про визнання боржника банкрутом належить лише боржнику та ліквідатору, оскільки інших учасників справи на цей час ще не має.

У зв’язку з чим, конкурсні кредитори можуть оскаржити тільки ті судові рішення, які винесені після публікації оголошення про визнання боржника, який ліквідується, банкрутом та відповідно безпосередньо стосуються їх прав та обов’язків.

Тобто, Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк (закрите акціонерне товариство) в особі філії «Відділення Промінвестбанку в м. Львів»та АКБ СР «Укрсоцбанк»в особі Харківської обласної філії взагалі не мали права на оскарження постанови про визнання боржника банкрутом.

З огляду на викладене, при прийнятті оскаржуваної постанови господарський суд Харківської області забезпечив дотримання вимог чинного законодавства і насамперед статей 33, 38, 43, 79 ГПК України щодо всебічного, повного та об’єктивного дослідження усіх фактичних обставин справи відповідно чинного законодавства, та дав правову оцінку наявним у матеріалах справи доказам, через що його постанова підлягає залишенню без змін, а апеляційні скарги Акціонерного комерційного промислово-інвестиційного банку (закритого акціонерного товариства) в особі філії «Відділення Промінвестбанку в м. Львів»та АКБ СР «Укрсоцбанк»в особі Харківської обласної філії - без задоволення.

Крім того, колегія суддів зазначає, що ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 12.10.2009р. були вжиті заходи забезпечення апеляційної скарги АКБ СР «Укрсоцбанк»в особі Харківської обласної філії шляхом заборони на час розгляду апеляційної скарги ліквідатору ТОВ „Торгова компанія „Інтермаркет” –арбітражному керуючому Харкевич-Гончаровій Інні Михайлівні та будь-яким іншим особам вчиняти дії щодо відчуження (реалізації) будь-якого майна ТОВ „Торгова компанія „Інтермаркет” в будь-який спосіб, передачу майна в наступну іпотеку, спільну діяльність, лізинг, оренду чи користування, вчиняти дії, що передують укладанню відчуженню (реалізації) будь-якого майна ТОВ „Торгова компанія „Інтермаркет”.

Враховуючи, що колегія суддів, розглянувши апеляційну скаргу АКБ СР «Укрсоцбанк»в особі Харківської обласної філії прийняла рішення, що вона не підлягає задоволенню, то заходи забезпечення апеляційної скарги АКБ СР «Укрсоцбанк»в особі Харківської обласної філії, вжиті ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 12.10.2009р., підлягають скасуванню.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 102, п.1 ст.103, ст. 105 Господарського процесуального кодексу України колегія суддів одноголосно, -

постановила:

Клопотання ПАТ «Промінвестбанк»про зупинення провадження у справі №Б-19/117-09 залишити без задоволення.

Апеляційну скаргу Акціонерного комерційного промислово-інвестиційного банку (закритого акціонерного товариства) в особі філії «Відділення Промінвестбанку в м. Львів»залишити без задоволення.

Апеляційну скаргу АКБ СР «Укрсоцбанк»в особі Харківської обласної філії залишити без задоволення.

Постанову господарського суду Харківської області від 14.08.2009р. по справі №Б-19/117-09 залишити без змін.

Скасувати заходи забезпечення апеляційної скарги АКБ СР «Укрсоцбанк»в особі Харківської обласної філії шляхом заборони на час розгляду апеляційної скарги ліквідатору ТОВ „Торгова компанія „Інтермаркет” –арбітражному керуючому Харкевич-Гончаровій Інні Михайлівні та будь-яким іншим особам вчиняти дії щодо відчуження (реалізації) будь-якого майна ТОВ „Торгова компанія „Інтермаркет” в будь-який спосіб, передачу майна в наступну іпотеку, спільну діяльність, лізинг, оренду чи користування, вчиняти дії, що передують укладанню відчуженню (реалізації) будь-якого майна ТОВ „Торгова компанія „Інтермаркет”, які були вжиті ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 12.10.2009р.

Постанова набирає чинності з моменту її проголошення та може бути оскаржена протягом місяця у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя

Судді