Постанова № 8966760, 09.03.2010, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8                                                            т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09.03.2010                                                                                           № 13/151

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:          Моторного О.А.

суддів:           

при секретарі:           

За участю представників:

від позивача: Шестак О.В.,

від відповідача: Гомза Ю.І.,

третьої особи 1: Гомза Ю.І.,

третьої особи 2: не з’явився,

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Аноріа"

на рішення Господарського суду Чернігівської області від 30.10.2009

у справі № 13/151 ( .(судді Оленич Т.Г., Книш Н.Ю.)

за позовом                               Товариства з обмеженою відповідальністю "Аноріа"

до                                                   Товариства з додатковою відповідальністю "Ясен-Прод"

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на

стороні відповідача           1. Публічне акціонерне товариство "Продовольча компанія "Ясен",

           2. Державний реєстратор Реєстраційної палати Чернігівської міської ради

про                                                   визнання недійсними установчих документів та скасування державної реєстрації юридичної особи.

Відповідно до ст. 77 Господарського процесуального кодексу України в судових засіданнях 11.02.2010, 18.02.2010 та 25.02.2010 оголошувалась перерва.

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Аноріа" (позивач) звернулося до Господарського суду Чернігівської області з позовною заявою про визнання недійсним статуту Товариства з додатковою відповідальністю "Продовольчий комплекс "Ясен"., скасування державної реєстрації Товариства з додатковою відповідальністю "Продовольчий комплекс "Ясен". Однією з підстав заявленого позову позивач зазначає проведення 21.08.2009 року державної реєстрації юридичної особи Товариства з додатковою відповідальністю "Продовольчий комплекс "Ясен". ( з крапкою), тобто з тотожною назвою юридичної особи Товариство з додатковою відповідальністю "Продовольчий комплекс "Ясен" ( без крапки), державну реєстрацію якого проведено раніше.

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 06.10.2009 здійснено процесуальне правонаступництво третьої особи на стороні відповідача без самостійних вимог на предмет спору – Відкритого акціонерного товариства “Продовольча компанія “Ясен” на Публічне акціонерне товариство “Продовольча компанія “Ясен”.

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 13.10.2009 здійснено процесуальне правонаступництво відповідача по справі – Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”. на Товариство з додатковою відповідальністю “Ясен-Прод” та забезпечено позов шляхом заборони Реєстраційній палаті Чернігівської міської ради проводити державну реєстрацію змін до установчих документів Товариства з додатковою відповідальністю "Ясен- Прод" (код 36654968, 14037 м. Чернігів, вул. Борисенко, 41А).

Рішенням Господарського суду Чернігівської області від 30.10.2009 в позові відмовлено повністю. Скасовано заходи забезпечення позову, а саме заборону Реєстраційній палаті Чернігівської міської ради проводити державну реєстрацію змін до установчих документів Товариства з додатковою відповідальністю "Ясен-Прод", вжиті ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 13.10.2009.

Не погодившись з таким рішенням, позивач подав апеляційну скаргу до Київського апеляційного господарського суду, в якій просить скасувати рішення від 30.10.2009 та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити, а саме визнати недійсним статут Товариства з додатковою відповідальністю “Ясен-Прод”. (з крапкою) та скасувати державну реєстрацію Товариства з додатковою відповідальністю “Ясен-Прод”. (з крапкою) (ТДВ “Ясен-Прод”.).

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 25.11.2009 прийнято до провадження апеляційну скаргу з призначенням до розгляду на 17.12.2009.

17.12.2009 ухвалою суду розгляд справи було відкладено на 19.01.2010, у зв’язку з заявленим представником позивача клопотанням про відкладення розгляду справи.

21.12.2009 через відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від третьої особи 2 надійшло клопотання про розгляд справи без участі їх представника.

Оскільки в судове засідання 19.01.2010 не з’явилися представники відповідача та третьої особи 1, розгляд справи відкладався.

Ухвалою Голови Київського апеляційного господарського суду від 19.01.2010, за заявою колегії суддів у складі: Моторного О.А. – головуючого, суддів: Кошіля В.В, Шапрана В.В., продовжено строк вирішення спору у справі № 13/151 на один місяць.

18.02.2010 та 25.02.2010 через відділ документального забезпечення представником ТОВ "Ясен-Прод" та Публічного акціонерного товариства "Продовольча компанія "Ясен" були подані заяви про відвід судовій колегії у складі: Моторного О.А. – головуючого, суддів: Кошіля В.В, Шапрана В.В., у справі № 13/151. На думку заявника відводу, про можливу упередженість зазначених суддів може свідчити те, що ВГСУ було відкладено розгляд справи № 13/59 на той самий день та час, на який було призначено розгляд господарської справи № 13/151 у Київському апеляційному господарському суді.

Ухвалами Голови Київського апеляційного господарського суду від 22.02.2010 та 01.03.2010 заяви представника ТОВ "Ясен-Прод" та Публічного акціонерного товариства "Продовольча компанія "Ясен" про відвід суддів Моторного О. А., Кошіля В. В., Шапрана В. В. у справі № 13/151 - залишено без задоволення.

Також, представником відповідача заявлялися клопотання про зупинення провадження по даній справі до вирішення Вищим господарським судом України касаційної скарги ТДВ "Ясен-Прод" на постанову Київського апеляційного господарського суду у справі № 13/59 від 16.11.2009.

Розглянувши клопотання відповідача про зупинення апеляційного провадження у справі № 13/151, колегія суддів прийшла до висновку про відмову у його задоволенні з огляду на те, що результати розгляду зазначеної справи не можуть вплинути на розгляд апеляційної скарги по даній справі.

Представник позивача в судовому засіданні підтримав доводи апеляційної скарги та просив рішення Господарського суду Чернігівської області від 30.10.2010 скасувати.

Представник Товариства з додатковою відповідальністю "Ясен-Прод" у відзиві на апеляційну скаргу та у виступі, просив відмовити ТОВ „Аноріа” у задоволенні позовних вимог.

Відповідно до ч. 2 ст. 101 Господарського процесуального кодексу України (ГПК України) апеляційний господарський суд не зв’язаний доводами апеляційної скарги (подання) і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Дослідивши доводи апеляційної скарги, відзиву, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, апеляційний господарський суд прийшов до наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, 23.04.2009 відбулися загальні збори акціонерів Відкритого акціонерного товариства „Продовольча компанія „Ясен”, на яких в тому числі прийнято рішення реорганізувати ВАТ “Продовольча компанія “Ясен”, виділивши з нього Товариство з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен” (протокол загальних зборів акціонерів № 15 від 23.04.2009).

Пунктом 7.3 протоколу визначено на підставі особистого волевиявлення акціонерів ВАТ “Продовольча компанія “Ясен” здійснити обмін належних таким акціонерам простих іменних акцій товариства на зобов’язання про видачу відповідних часток у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен” у кількості, яка дорівнює співвідношенню розміру статутного капіталу ТДВ “Продовольчий комплекс “Ясен” до розміру статутного капіталу ВАТ “Продовольча компанія “Ясен”, тобто у кількісному та вартісному співвідношенні 1:1 (одна проста іменна акція ВАТ “Продовольча компанія “Ясен” номінальною вартістю 0,86 грн. обмінюється на зобов’язання видати частку у статутному капіталі ТДВ “Продовольчий комплекс “Ясен” номінальною вартістю 0,86 грн.).

Також, зазначеним вище пунктом передбачено, що засновниками –учасниками ТДВ “Продовольчий комплекс “Ясен”, що виділяється із ВАТ “Продовольча компанія “Ясен”, виступатимуть виключно ті акціонери ВАТ, які виявлять бажання взяти участь у створенні ТДВ “Продовольчий комплекс “Ясен”.

Правлінню ВАТ “ПК “Ясен” доручено оформити засновникам ТДВ “ПК “Ясен” письмові зобов’язання про видачу часток у статутному капіталі ТДВ “ПК “Ясен” в обмін на відповідну кількість акцій ВАТ “ПК “Ясен” та доручено забезпечити повідомлення органу державної реєстрації, Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, акціонерів та кредиторів ВАТ про прийняте рішення щодо реорганізації товариства у строки та в порядку, визначені вимогами чинного законодавства.

ТОВ „Аноріа", як акціонер ВАТ „Продовольча компанія „Ясен", виявило бажання стати учасником новоствореного товариства ТДВ „Продовольчий комплекс „Ясен" та здійснити обмін належних акцій на частку у його статутному фонді.

Як встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи, на виконання рішення загальних зборів акціонерного товариства, 23.04.2009 між Товариством з обмеженою відповідальністю “Агрия”, Товариством з обмеженою відповідальністю “Аноріа”, Пузирною Світланою Сильвестрівною, Бадан Валентином Васильовичем, Савченко Світланою Олександрівною, Попело Оленою Анатоліївною, Ясько Анатолієм Григоровичем, Міконен Ольгою Матвіївною, Куляба Галиною Петрівною та Санець Тетяною Володимирівною укладено договір про створення Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.

Відповідно п. 1.1 договору сторони з метою одержання прибутку створюють Товариство з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен” шляхом виділення його з Відкритого акціонерного товариства “Продовольча компанія “Ясен”.

Пунктом 1.2 договору передбачено, що товариство з моменту його державної реєстрації стає правонаступником Відкритого акціонерного товариства “Продовольча компанія “Ясен” в частині майна, прав та обов’язків, які будуть передані товариству згідно розподільчого балансу Відкритого акціонерного товариства “Продовольча компанія “Ясен”.

В п. 1.3 договору зазначено повне та скорочене найменування товариства: повне – Товариство з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”, скорочене – ТДВ “Продовольчий комплекс “Ясен”.

Пунктом 5.1 договору сторони домовилися провести установчі збори товариства не раніше ніж протягом 2-х місяців з дня публікації повідомлення про прийняття ВАТ “Продовольча компанія “Ясен” рішення про реорганізацію шляхом виділу товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”, але не пізніше дати затвердження загальними зборами акціонерів ВАТ “Продовольча компанія “Ясен” Розподільчого балансу.

Також, даним пунктом було затверджено порядок денний установчих зборів ТДВ „Продовольчий комплекс „Ясен":

1. Про обрання голови та секретаря зборів, затвердження регламенту зборів.

2. Про створення товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен” та про затвердження статуту товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.

3. Про обрання голови товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.

4. Про обрання членів дирекції товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.

5. Про обрання ревізора товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.

6. Про делегування повноважень щодо здійснення всіх дій, необхідних для державної реєстрації товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.

Відповідно до ст. 43 Закону України “Про господарські товариства” про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Якщо до порядку денного включено питання про зміну статутного (складеного) капіталу акціонерного товариства, то одночасно з порядком денним друкується інформація, передбачена статтею 40 цього Закону. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 45 днів до скликання загальних зборів. У разі необхідності може бути зроблено повторне повідомлення в зазначених засобах масової інформації. Загальні збори акціонерів проводяться на території України, як правило, за місцезнаходженням акціонерного товариства, за винятком випадків, коли на день проведення загальних зборів 100 відсотками акцій товариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноземні юридичні особи, а також міжнародні організації.

Матеріали справи свідчать, що акціонерів ТДВ „Продовольчий комплекс „Ясен" було повідомлено про проведення установчих зборів товариства з порядком денним зборів, закріпленим в договорі про створення від 23.04.2009.

Однак, жодних змін до порядку денного установчих зборів (в тому числі і щодо зміни назви створюваного товариства) не вносилось.

Як встановлено місцевим господарським судом та підверджується матеріалами справи, 19.08.2009 проведено установчі збори Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”. (з крапкою) (протокол № 1 від 19.08.2009).

На установчих зборах серед інших, прийнято рішення про створення Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.(з крапкою). З моменту державної реєстрації товариство є правонаступником частини майна, прав та обов’язків реорганізованого Відкритого акціонерного товариства “Продовольча компанія “Ясен”., визначених у відповідному розподільчому балансі ВАТ “Продовольча компанія “Ясен”.

Таким чином, результатом проведення 19.08.2009 установчих зборів стало створення та прийняття статуту зовсім іншої юридичної особи, а саме Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.(з крапкою), ніж тієї, відносно якої було прийнято рішення загальних зборів від 23.04.2009 ВАТ „Продовольча компанія „Ясен" та укладено відповідний договір про створення від 23.04.2009.

Колегія суддів не може погодитися з висновком суду першої інстанції про те, що уповноважений представник позивача на установчих зборах 19.08.2009 року підтримав створення та затвердження Статуту ТДВ “Продовольчий комплекс “Ясен”. (з крапкою). Оскільки, як вбачається з протоколу № 1, на установчих зборах був присутній представник ТОВ „Аноріа” – Горелого І.В., який уповноважений, згідно наданої йому довіреності від 17.08.2009 № 5286, приймати участь та голосувати від імені ТОВ „Аноріа" щодо питань порядку денного установчих зборів, зокрема щодо створення ТДВ „Продовольчий комплекс „Ясен" (без крапки).

Отже, особи, які здійснювали організацію та проведення установчих зборів 19.08.2009, всупереч рішенню загальних зборів акціонерів та всупереч договору від 23.04.2009, з порушенням процедури створення товариства з додаткової відповідальності, шляхом виділення з відкритого акціонерного товариства, підписали статут та зареєстрували товариство, відносно якого не приймалось рішення акціонерами ВАТ „Продовольча компанія „Ясен" про його створення.

Беручи до уваги викладене вище, було порушено право ТОВ „Аноріа" як акціонера ВАТ “Продовольча компанія “Ясен” на участь в новоствореному Товаристві з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”, рішення відносно створення якого було прийнято загальними зборами акціонерів ВАТ „Продовольча компанія „Ясен" 23.04.2009, а також право позивача, як засновника Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”, на створення даного товариства, зафіксованого у відповідному договорі про створення зазначеного товариства від 23.04.2009.

У відповідності до ст. 90 Цивільного кодексу України та п.1.1 Вимог щодо написання найменування юридичної особи або її відокремленого підрозділу, затверджених Наказом №65 від 09.06.2004 Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва (далі-Вимоги), юридична особа повинна мати своє найменування. У найменуванні юридичної особи зазначаються її організаційно-правова форма (крім органів державної влади, органів місцевого самоврядування, органів влади Автономної Республіки Крим) та назва. Найменування юридичної особи викладається державною мовою.

Відповідно до п. 1.2. Вимог, назва юридичної особи може складатися з власної назви юридичної особи, а також містити інформацію щодо мети діяльності, виду, способу утворення, залежності юридичної особи та інших відомостей згідно з вимогами до найменування окремих організаційно-правових форм суб'єктів господарювання, установлених Цивільним та Господарським кодексами України та законами України. Юридична особа, крім повного найменування, може мати скорочене найменування.

Пунктом 2.2 Вимог визначено, що при написанні найменування юридичної особи використовуються букви українського алфавіту та такі розділові знаки та символи, як зокрема, крапка (.).

Відповідно до п. 2.4. Вимог, назва юридичної особи береться у лапки та зазначається безпосередньо після організаційно-правової форми суб'єкта господарювання (крім юридичних осіб, зазначених у дужках у пункті 1.1).

Отже, якщо в назві юридичної особи міститься розділовий знак, передбачений п.2.2 Вимог, то він повинен міститись в лапках самої назви юридичної особи.

Згідно Витягу з ЄДР серія АГ №262446 внесено запис 1 про державну реєстрацію 10.08.2009 р. Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”, ТДВ “ПК”Ясен” код 36570883, місцезнаходження м. Чернігів, вул. П’ятницька б.47 кв.28, реєстраційний номер юридичної особи в ЄДР 10045814891.

Статут Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”. (з крапкою), затверджений установчими зборами Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”. протокол № 1 від 19.08.2009 р. та зареєстрований державним реєстратором виконавчого комітету Чернігівської міської ради 21.08.2009, номер запису 10641360000007170.

Таким чином, на момент реєстрації Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.(з крапкою) в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб – підприємців, вже існувала юридична особа з тотожним найменуванням – Товариство з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.

Відповідно до п. 1.4 Вимог найменування юридичної особи не може бути тотожним найменуванню іншої юридичної особи.

За рішенням суду про визнання судом недійсною державної реєстрації юридичної особи через допущені при її створенні порушення, які не можна усунути, а також в інших випадках, встановлених законом (п. 2 ч. 1 ст. 110 ЦК України).

Існування юридичної особи, з тотожним найменуванням, а також допущення порушень при створенні такої юридичної особи є підставою для ліквідації такої юридичної особи та скасування її державної реєстрації за рішенням суду у порядку встановленому ст. 110 ЦК.

Враховуючи викладене, державним реєстратором було протиправно проведено реєстрацію юридичної особи з тотожним найменуванням – Товариство з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”. (з крапкою).

Крім того, колегія суддів не може погодитись з висновками суду першої інстанції щодо законності реорганізації ВАТ “ПК “Ясен” шляхом виділення Товариства з додатковою відповідальністю, з огляду на наступне.

Зі змісту ст. 109 ЦК України вбачається, що виділом є перехід за розподільчим балансом частини майна, прав та обов'язків юридичної особи до однієї або кількох створюваних нових юридичних осіб. До виділу застосовуються за аналогією положення частин першої, другої та четвертої статті 105 та положення статей 106 і 107 цього Кодексу.

Послідовність дій, до яких вдаються товариства під час емісії акцій при реорганізації шляхом виділення, особливості порядку реєстрації випуску таких акцій врегульовані Положенням „Про порядок реєстрації випуску акцій та інформації про їх емісію під час реорганізації товариств”, що затверджено рішенням Державної комісії з цінних паперів України від 30.12.1998 за № 221 та є обов’язковим для виконання учасниками ринку цінних паперів відповідно до Закону України “Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні”.

Кожний з учасників реорганізованого товариства має право отримати акції або частки у статутному фонді товариств, створюваного шляхом розділу (виділення) в кількості, рівній співвідношенню розмірів статутних фондів створених товариств до розміру статутного фонду реорганізованого товариства. При цьому має бути забезпечено виконання умов неподільності акції та обміну акцій (або частин у статутному фонді) на цілу кількість акцій кожного товариства, створеного шляхом розділу.

Виділ вважається завершеним з дати державної реєстрації юридичних осіб, утворених в результаті виділу.

Виділення з акціонерного товариства – товариства з додатковою відповідальністю фактично позбавляє акціонерів останнього, на обмін належних їм акцій на частку в статутному фонді новостворюваної юридичної особи у вигляді акцій.

За результатами проведених 19.08.2009 установчих зборів, було прийнято рішення про створення нової юридичної особи – Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.(з крапкою), зареєстрованого державним реєстратором 21.08.2009.

Проте, таке рішення про створення нової юридичної особи в процесі виділу з ВАТ “ПК “Ясен” суперечить рішенню загальних зборів від 23.04.2009, оскільки найменування зареєстрованого товариства не є тотожним найменуванню товариства, визначеного у рішенні загальних зборів і відрізняється символом крапка (.), а також порушує корпоративні права ТОВ „Аноріа” на участь у створенні, управлінні та отриманні певної частини прибутку підприємства.

Таким чином, створення Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.(з крапкою) здійснено з порушенням як процедури виділення з Відкритого акціонерного товариства, так із порушенням процедури державної реєстрації юридичної особи.

За наведених обставин, колегія суддів дійшла висновку, що внаслідок неповного з’ясування обставин, що мають значення для справи, невідповідності висновків, викладених у рішенні місцевого господарського суду, обставинам справи та неправильного застосування норм матеріального і процесуального права, рішення господарського суду першої інстанції підлягає скасуванню, та прийняття нового рішення про задоволення позовних вимог.

Відповідно до статті 49 ГПК України та, беручи до уваги фактичні обставини виникнення судового спору, судові витрати, пов’язані зі сплатою позивачем (апелянтом) державного мита за подання апеляційної скарги в сумі 42, 50 грн. відшкодовуються за рахунок відповідача.

Керуючись ст. 49, ст.ст. 99, 101, 103–105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Аноріа" задовольнити.

Рішення Господарського суду міста Києва від 30.10.2009 скасувати. Позов задовольнити в повному обсязі. Визнати недійсними рішення, прийняті на установчих зборах Товариства з додатковою відповідальністю “Ясен-Прод”. (з крапкою) від 19.08.2009 повністю. Визнати недійсним статут Товариства з додатковою відповідальністю “Ясен-Прод”. (з крапкою) (адреса: вул. Борисенка, 41-А, м. Чернігів, 14037, код ЄДРПОУ 36654968). Скасувати державну реєстрацію Товариства з додатковою відповідальністю “Ясен-Прод”. (з крапкою) (адреса: вул. Борисенка, 41-А, м. Чернігів, 14037, код ЄДРПОУ 36654968).

Стягнути з Товариства з додатковою відповідальністю "Ясен-Прод" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Аноріа" 42, 50 грн. (сорок дві) гривні 50 копійок витрат по сплаті державного мита.

Матеріали справи №13/151 повернути до Господарського суду міста Києва.

Головуючий суддя                                                                      

Судді