Рішення № 88455892, 26.03.2020, Черкаський окружний адміністративний суд

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 березня 2020 року справа № 580/3803/19

м. Черкаси

Черкаський окружний адміністративний суд у складі: головуючого судді Білоноженко М.А., розглянувши в письмовому провадженні адміністративну справу за позовом фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 до Виконавчого комітету Черкаської міської ради про визнання протиправним та скасування рішення,

ВСТАНОВИВ:

29.11.2019р. до Черкаського окружного адміністративного суду звернувся фізична особа-підприємець ОСОБА_1 (далі - позивач) з позовною заявою до Виконавчого комітету Черкаської міської ради (далі - відповідач), в якій просить:

- визнати протиправним та скасувати рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 05.11.2019 р. № 1222 «Про демонтаж тимчасової споруди по АДРЕСА_1 1”.

В обґрунтування позовних вимог, представник позивача зазначив, що спірне рішення прийняте відповідачем з порушенням процедури, поза межами повноважень, визначених законом, оскільки позивач не здійснював самовільне розміщення тимчасової споруди, оскільки остання розміщена на підставі Договору оренди землі від 13.04.2007р., який є чинним та не скасованим. Крім того, наголошено, що Порядок затверджений Наказом №244 не визначає обов`язку мати паспорт прив`язки для тих об`єктів, які були встановлені до затвердження вказаного Порядку, в зв`язку з чим спірне рішення вважає протиправним та таким, що підлягає скасуванню.

Ухвалою Черкаського окружного адміністративного суду від 04.12.2019р. прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі, справу вирішено розглядати за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи.

21.12.2019р., до суду від представника відповідача надійшов відзив на позовну заяву, в якому просив відмовити у задоволенні позову у повному обсязі. В обгрунтування власної позиції представник зазначив, що за результатами перевірки законності встановлення тимчасової споруди, виявлено, що тимчасова споруда розміщена без паспорту прив`язки та у позивача відсутні будь-які документи про набуття права власності чи користування земельною ділянкою, на якій розміщена тимчасова споруда. Крім того, зазначив, що самовільне встановлення тимчасової споруди забороняється, а така споруда підлягає демонтажу, в зв`язку з чим спірне рішення прийнято відповідачем на підставі, у межах та у спосіб встановлений законом, а позовні вимоги не підлягають до задоволення.

03.02.2020р. ухвалою суду здійснено перехід із спрощеного до загального позовного провадження, продовжено строк підготовчого провадження та призначено підготовче засідання на 19.02.2020р.

03.03.2020р. закінчено підготовче провадження та призначено судовий розгляд по суті. Чергове засідання призначено на 19.03.2020р.

Ухвалою від 19.03.2020р., з огляду на введений Постановою Кабінету Міністрів України №211 «Про запобігання поширенню на території України коронавірусу СOVID-19» карантин та рекомендацій Ради суддів України від 16.03.2020р. №9рс-186/20 щодо введення особливого режиму роботи судів, вирішено подальший розгляд справи проводити у письмовому провадженні.

Розглянувши подані сторонами документи і матеріали, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив наступне.

Відповідно до копії Біржової угоди купівлі-продажу від 12.09.2008р., №12938, кіоск по продажу хлібобулочних виробів (2000х3500), що розташований на земельній ділянці пл. 7,5 кв.м. по АДРЕСА_2 була придбаний Позивачем у власність у ФОП ОСОБА_2 .

Згідно листів Департаменту містобудування та Департаменту архітектури, містобудування та інспектування Черкаської міської ради від 12.10.2012р. №2814-ТС1 та від 17.17.2014р. №4475-ТС1 до ФОП ОСОБА_1 , перший не заперечує можливість розміщення кіоску. Відповідність намірів дійсна 4 місяці з дати надання висновку. Крім того, в обох листах зазначено, що встановлення тимчасових споруд здійснюється на підставі та відповідно до паспорту прив`язки ТС, відхилення від паспорту прив`язки не допускається.

05.11.2019р. Виконавчим комітетом Черкаської міської ради прийнято рішенням №1222 “Про демонтаж тимчасової споруди по АДРЕСА_1 ”

Відповідно до пояснювальної записки до проекту рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради «Про демонтаж тимчасової споруди по АДРЕСА_3 Вячеслава Чорновола, 1,

при проведенні перевірки території міста Черкаси зафіксовано факт розміщення тимчасової споруди по вул. В`ячеслава Чорновола, 1. Тимчасова споруда розміщена на земельній ділянці по вул. В`ячеслава Чорновола, 1, яка знаходиться у постійному користуванні КНП «Другий Черкаський міський центр ПМСД» (кадастровий номер земельної ділянки 7110136400:01:010:0015).

Висновку щодо відповідності намірів розміщення тимчасової споруди на земельній ділянці по вул. В`ячеслава Чорновола, 1 не надавалося та паспорт прив`язки на розміщення тимчасової споруди не оформлювався.

У зв`язку з відсутністю паспорта прив`язки ТС за вказаною адресою підготовлено проект рішення про демонтаж.

Позивач, вважаючи спірне рішення протиправним, звернувся з даним позовом до суду, за захистом порушених прав та інтересів зі сторони суб`єкта владних повноважень.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд зазначає наступне.

Спірні правовідносини, що склались між сторонами, регулюються Конституцією України, Законом України «Про місцеве самоврядування в Україні», Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності», який встановлює правові та організаційні основи містобудівної діяльності і спрямований на забезпечення сталого розвитку територій з урахуванням державних, громадських та приватних інтересів.

Відповідно до статті 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Положеннями частин 3,4 статті 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» від 17.02.2011р №3038-VI (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин (далі - Закон №3038-VI)) визначено, що розміщення малих архітектурних форм здійснюється відповідно до Закону України «Про благоустрій населених пунктів».

Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

Відповідно до частини 2 статті 28 Закону №3038-VI, тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Тимчасова споруда для здійснення підприємницької діяльності може мати закрите приміщення для тимчасового перебування людей (павільйон площею не більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру) або не мати такого приміщення.

Відповідно до частини 2 статті 10 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» від 06.09.2005р. №2804-IV (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин далі - Закон №2804-IV)), до повноважень виконавчих органів сільських, селищних, міських рад належить: забезпечення виконання місцевих програм та здійснення заходів з благоустрою населених пунктів; організація забезпечення на території населеного пункту чистоти і порядку, дотримання тиші в громадських місцях; організація місць відпочинку для населення; затвердження схем санітарного очищення населених пунктів та впровадження систем роздільного збирання побутових відходів; здійснення самоврядного контролю за станом благоустрою та утриманням територій населених пунктів, інженерних споруд та об`єктів, підприємств, установ та організацій, майданчиків для паркування транспортних засобів (у тому числі щодо оплати послуг з користування майданчиками для платного паркування транспортних засобів), озелененням таких територій, охороною зелених насаджень, водних об`єктів тощо; визначення місць стоянок транспортних засобів та майданчиків для паркування на об`єктах благоустрою; визначення графіків роботи зовнішнього освітлення території; визначення на об`єктах благоустрою місць розміщення громадських вбиралень; залучення на договірних засадах коштів і матеріально-технічних ресурсів юридичних та фізичних осіб для здійснення заходів з благоустрою населених пунктів; визначення обсягів пайової участі власників тимчасових споруд торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення в утриманні об`єктів благоустрою; визначення в установленому порядку розміру відшкодувань юридичними та фізичними особами за забруднення довкілля та інші екологічні збитки, спричинені порушенням законодавства у сфері благоустрою та охорони навколишнього природного середовища; інформування населення про здійснення заходів з благоустрою населених пунктів; участь у проведенні щорічного всеукраїнського конкурсу «Населений пункт найкращого благоустрою і підтримки громадського порядку»; видача дозволу на порушення об`єктів благоустрою у випадках та порядку, передбачених цим Законом.

Спеціальним нормативно-правовим актом, який регулює спірні правовідносини є Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затверджений наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України №244 від 21.10.2011 року (далі Порядок №244), яким визначений механізм розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності.

Відповідно до пункту 1.6 Порядку №244, до повноважень виконавчого органу відповідної сільської, селищної, міської, районної ради та районної державної адміністрації, відноситься: затвердження своїм рішенням (розпорядженням, наказом) комплексної схеми розміщення тимчасової споруди та архітипу, що розроблені за рішенням сільської, селищної, міської, районної ради.

Підставою для розміщення ТС є паспорт прив`язки ТС (додаток 1). Замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС (пункти 2.1 та 2.2 Порядку №244) з вичерпним переліком документів, що визначені пунктом 2.3 Порядку №244.

Пунктом 2.4 Порядку №244 визначено, що відповідність намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам визначає відповідний орган з питань містобудування та архітектури, який утворено у складі виконавчого органу відповідної сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації, протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

Пунктом 2.7 Порядку №244 визначено, що паспорт прив`язки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

Строк дії паспорта прив`язки згідно з п.2.17 Порядку №244 визначається органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради або районної державної адміністрації відповідно до генерального плану, плану зонування та детального плану територій та з урахуванням строків реалізації їх положень.

Відповідно до п.п. 2.20, 2.21 Порядку №244, встановлення ТС здійснюється відповідно до паспорта прив`язки. Відхилення від паспорта прив`язки ТС не допускається.

Згідно п.п. 2.30, 2.31 Порядку №244, у разі закінчення строку дії, анулювання паспорта прив`язки, самовільного встановлення ТС така ТС підлягає демонтажу.

Розміщення ТС самовільно забороняється.

Приписам п. 2.31 Порядку №244 кореспондує п. 3.1.11 Правил благоустрою міста Черкаси затвердженого рішенням Черкаської міської ради від 11.11.2008 № 4-688, відповідно до якого, на території міста Черкаси забороняється самовільно встановлювати об`єкти зовнішньої реклами, торговельні лотки, павільйони, кіоски, гаражі, тощо.

З аналізу вказаних положень Порядку №244, судом вбачається, що підставою для розміщення ТС є паспорт прив`язки ТС, а у разі закінчення строку дії, анулювання паспорта прив`язки, самовільного встановлення ТС така ТС підлягає демонтажу.

Надаючи оцінку правомірності прийняття оскаржуваного рішення в ході розгляду справи по суті, суд зазначає наступне.

Судом встановлено, що тимчасова споруда по АДРЕСА_3 В`ячеслава Чорновола, 1, АДРЕСА_1 встановлена за відсутності паспорта прив`язки.

Так, представник позивача зазначає, що позивач не здійснював самовільне розміщення тимчасової споруди, оскільки остання розміщена на підставі Договору оренди землі від 13.04.2007р., який є чинним та не скасованим, а право на оренду даної земельної ділянки перейшло до позивача разом із правом власності на тимчасову споруду.

З даного приводу суд зазначає, що Договір оренди землі від 13.04.2007р., укладено Черкаською міською радою із ПП ОСОБА_2 - попереднім власником тимчасової споруди. Натомість доказів укладення Договору оренди земельної ділянки між органом місцевого самоврядування та позивачем до суду не надано.

Відповідно до ч.1 ст. 124 Земельного кодексу України, передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у державній або комунальній власності, здійснюється на підставі рішення відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування згідно з їх повноваженнями, визначеними статтею 122 цього Кодексу, чи договору купівлі-продажу права оренди земельної ділянки (у разі продажу права оренди) шляхом укладення договору оренди земельної ділянки чи договору купівлі-продажу права оренди земельної ділянки.

Не надано до суду і доказів укладення між ПП ОСОБА_2 та позивачем договору купівлі-продажу права оренди земельної ділянки.

Відповідно до Біржової угоди купівлі-продажу від 12.09.2008р., №12938 (а.с. 12), предметом купівлі-продажу став кіоск по продажу хлібобулочних виробів (2000х3500), що розташований на земельній ділянці пл. 7,5 кв.м. по АДРЕСА_2 .

Крім того, позовна заява містить посилання представника позивача про те, що Порядок затверджений Наказом №244 не визначає обов`язку мати паспорт прив`язки для тих об`єктів, які були встановлені до затвердження вказаного Порядку.

Суд надавши оцінку вказаному посиланню, зазначає про його необгрунтованість, оскільки предметом розгляду даної справи є правомірність прийняття відповідачем спірного рішення, яке в свою чергу має бути прийнято у відповідності до чинних положень законодавства України.

Крім того, суд зазначає, що, до 2011 року розгляд органами місцевого самоврядування питань розміщення малих архітектурних форм регламентувався, зокрема Типовими правилами розміщення малих архітектурних форм для здійснення підприємницької діяльності, затвердженими Наказом Державного комітету будівництва, архітектури та житлової політики України від 13 жовтня 2000 року №277, які діяли до 02 жовтня 2006 року, а в подальшому Методичними рекомендаціями щодо встановлення порядку розміщення малих архітектурних форм для здійснення підприємницької діяльності, затвердженими Наказом Міністерства будівництва, архітектури та житлово-комунального господарства України від 14 вересня 2006 року №296 (далі - Методичні рекомендації).

За приписами пунктів 13, 14 Методичних рекомендацій після подання заявником паспорта прив`язки до органу містобудування та архітектури, останній перевіряє відповідність паспорта прив`язки державним будівельним нормам і в тижневий термін видає суб`єкту підприємницької діяльності дозвіл на розміщення малої архітектурної форми разом із затвердженим паспортом прив`язки.

З урахуванням зазначеного, суд звертає увагу, що наявність затвердженого паспорта прив`язки для розміщення малої архітектурної форми була обов`язкова і до прийняття Міністерством регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України Наказу №244.

Таким чином, з огляду на те, що підставою для розміщення ТС є паспорт прив`язки ТС (п. 2.1 Порядку №244) та встановлену в ході розгляду даної справи його відсутність, суд доходить висновку, що тимчасова споруда по вул. В`ячеслава Чорновола, 1, м. Черкаси є самовільно встановленою.

З урахуванням зазначеного, з огляду на порушення позивачем, при розміщенні ТС, вимог Порядку №244 та положень п. 3.1.11 Рішення Черкаської міської ради «Про Правила благоустрою міста Черкаси» від 11.11.2008 № 4-688, суд доходить висновку, що відповідач, при прийнятті оскаржуваного рішення, діяв на підставі, у межах та у спосіб встановлений законом.

Відповідно до частини 1 статті 77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Згідно частини 2 статті 77 КАС України, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

З урахуванням зазначеного, суд, на підставі наданих доказів в їх сукупності, системного аналізу положень законодавства України, приходить до висновку, що відповідачем доведено правомірність прийнятого рішення, з огляду на що в задоволенні позовних вимог належить відмовити.

Відповідно до ст. 139 КАС України, підстави для розподілу судових витрат відсутні.

Керуючись ст.ст.2, 6, 9, 14, 241-246, 255, 295 КАС України, суд

ВИРІШИВ:

В задоволенні адміністративного позову відмовити повністю.

Копію рішення направити учасникам справи.

Рішення набирає законної сили відповідно до статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржене до суду апеляційної інстанції за правилами, встановленими статтями 293, 295-297 Кодексу адміністративного судочинства України через суд першої інстанції до початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи з урахуванням підпункту 15.5 пункту 15 частини 1 Розділу VII Перехідних положень Кодексу адміністративного судочинства України.

Суддя М.А. Білоноженко