Рішення № 88455894, 27.03.2020, Черкаський окружний адміністративний суд

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 березня 2020 року справа № 580/3793/19

м. Черкаси

Черкаський окружний адміністративний суд у складі: головуючого судді Білоноженко М.А., розглянувши в порядку письмового провадження адміністративну справу за позовом фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 до Виконавчого комітету Черкаської міської ради про визнання протиправним та скасування рішення,

ВСТАНОВИВ:

28.11.2019р. до Черкаського окружного адміністративного суду звернулась фізична особа-підприємець ОСОБА_1 (далі - позивач) з позовною заявою до Виконавчого комітету Черкаської міської ради (далі - відповідач), в якій просить:

- визнати протиправним та скасувати рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 13.11.2019 р. № 1321 «Про демонтаж тимчасової споруди по АДРЕСА_1 , в комплексі з зупинкою громадського транспорту «Сквер «Казка».

В обґрунтування позовних вимог, позивач зазначила, що спірне рішення прийняте відповідачем з порушенням процедури, поза межами повноважень, визначених законом, оскільки підстави для демонтажу тимчасової споруди, виключний перелік яких наведено в п. 2.30 Порядку №244, відсутні. Крім того, позивач звернула увагу, що на момент прийняття спірного рішення, паспорт прив`язки тимчасової споруди є чинним та не скасованим, зі строком дії до 11.11.2023р. Також вказано, що оскаржуване рішення не містить норм закону, які порушено позивачем, в зв`язку з чим спірне рішення вважає протиправним та таким що підлягає скасуванню.

Ухвалою Черкаського окружного адміністративного суду від 03.12.2019р. прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі, справу вирішено розглядати за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи.

21.12.2019р., до суду від представника відповідача надійшов відзив на позовну заяву, в якому просив відмовити у задоволенні позову у повному обсязі. В обгрунтування власної позиції представник зазначив, що позивачу було видано паспорт прив`язки на тимчасову споруду зі строком дії до 11.11.2018р. Представником зазначено, що позивач із заявою про продовження строку дії паспорта прив`язки тимчасової споруди від 26.12.2013р. №339 до Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради не зверталась, а посилання позивача про продовження строку дії вказаного паспорта до 11.11.2023р. є безпідставними та грунтуються на недостовірних доказах, що містять ознаки підробки. З урахуванням зазначеного вказав, що у разі закінчення строку дії паспорта прив`язки тимчасової споруди, така споруда підлягає демонтажу, в зв`язку з чим спірне рішення прийнято відповідачем на підставі, у межах та у спосіб встановлений законом, а позовні вимоги не підлягають до задоволення.

03.02.2020р. ухвалою суду здійснено перехід із спрощеного до загального позовного провадження, продовжено строк підготовчого провадження та призначено підготовче засідання на 19.02.2020р.

25.02.2020р. закінчено підготовче провадження та призначено судовий розгляд по суті. Чергове засідання призначено на 18.03.2020р.

Ухвалою від 18.03.2020р., з огляду на введений Постановою Кабінету Міністрів України №211 «Про запобігання поширенню на території України коронавірусу СOVID-19» карантин та рекомендацій Ради суддів України від 16.03.2020р. №9рс-186/20 щодо введення особливого режиму роботи судів, вирішено подальший розгляд справи проводити у письмовому провадженні.

Розглянувши подані сторонами документи і матеріали, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив наступне.

Відповідно до відомостей Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, ОСОБА_1 є фізичною особою-підприємцем з 23.01.2008р.

26.12.2013р. управлінням планування та архітектури Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради видано паспорт прив`язки №339 на тимчасову споруду по вул. Героїв Сталінграду, в комплексі з зупинкою громадського транспорту “Черьомушки”. Паспорт прив`язки дійсний до 11.11.2018р.

Відповідно до відмітки у вказаному паспорті, строк його дії продовжено до 11.11.2023р.

13.11.2019р. Виконавчим комітетом Черкаської міської ради прийнято рішення № 1321 «Про демонтаж тимчасової споруди по АДРЕСА_1 , в комплексі з зупинкою громадського транспорту «Сквер «Казка».

Позивач, вважаючи спірне рішення протиправним, звернувся з даним позовом до суду, за захистом порушених прав та інтересів зі сторони суб`єкта владних повноважень.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд зазначає наступне.

Спірні правовідносини, що склались між сторонами, регулюються Конституцією України, Законом України «Про місцеве самоврядування в Україні», Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності», який встановлює правові та організаційні основи містобудівної діяльності і спрямований на забезпечення сталого розвитку територій з урахуванням державних, громадських та приватних інтересів.

Відповідно до статті 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Положеннями частин 3,4 статті 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» від 17.02.2011р №3038-VI (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин (далі - Закон №3038-VI)) визначено, що розміщення малих архітектурних форм здійснюється відповідно до Закону України «Про благоустрій населених пунктів».

Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

Відповідно до частини 2 статті 28 Закону №3038-VI, тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Тимчасова споруда для здійснення підприємницької діяльності може мати закрите приміщення для тимчасового перебування людей (павільйон площею не більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру) або не мати такого приміщення.

Відповідно до частини 2 статті 10 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» від 06.09.2005р. №2804-IV (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин далі - Закон №2804-IV)), до повноважень виконавчих органів сільських, селищних, міських рад належить: забезпечення виконання місцевих програм та здійснення заходів з благоустрою населених пунктів; організація забезпечення на території населеного пункту чистоти і порядку, дотримання тиші в громадських місцях; організація місць відпочинку для населення; затвердження схем санітарного очищення населених пунктів та впровадження систем роздільного збирання побутових відходів; здійснення самоврядного контролю за станом благоустрою та утриманням територій населених пунктів, інженерних споруд та об`єктів, підприємств, установ та організацій, майданчиків для паркування транспортних засобів (у тому числі щодо оплати послуг з користування майданчиками для платного паркування транспортних засобів), озелененням таких територій, охороною зелених насаджень, водних об`єктів тощо; визначення місць стоянок транспортних засобів та майданчиків для паркування на об`єктах благоустрою; визначення графіків роботи зовнішнього освітлення території; визначення на об`єктах благоустрою місць розміщення громадських вбиралень; залучення на договірних засадах коштів і матеріально-технічних ресурсів юридичних та фізичних осіб для здійснення заходів з благоустрою населених пунктів; визначення обсягів пайової участі власників тимчасових споруд торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення в утриманні об`єктів благоустрою; визначення в установленому порядку розміру відшкодувань юридичними та фізичними особами за забруднення довкілля та інші екологічні збитки, спричинені порушенням законодавства у сфері благоустрою та охорони навколишнього природного середовища; інформування населення про здійснення заходів з благоустрою населених пунктів; участь у проведенні щорічного всеукраїнського конкурсу «Населений пункт найкращого благоустрою і підтримки громадсько

Спеціальним нормативно-правовим актом, який регулює спірні правовідносини є Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затверджений наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України №244 від 21.10.2011 року (далі Порядок №244), яким визначений механізм розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності.

Відповідно до пункту 1.6 Порядку №244, до повноважень виконавчого органу відповідної сільської, селищної, міської, районної ради та районної державної адміністрації, відноситься: затвердження своїм рішенням (розпорядженням, наказом) комплексної схеми розміщення тимчасової споруди та архітипу, що розроблені за рішенням сільської, селищної, міської, районної ради.

Підставою для розміщення ТС є паспорт прив`язки ТС (додаток 1). Замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС (пункти 2.1 та 2.2 Порядку №244) з вичерпним переліком документів, що визначені пунктом 2.3 Порядку №244.

Пунктом 2.4 Порядку №244 визначено, що відповідність намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам визначає відповідний орган з питань містобудування та архітектури, який утворено у складі виконавчого органу відповідної сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації, протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

Пунктом 2.7 Порядку №244 визначено, що паспорт прив`язки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

Строк дії паспорта прив`язки згідно з п.2.17 Порядку №244 визначається органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради або районної державної адміністрації відповідно до генерального плану, плану зонування та детального плану територій та з урахуванням строків реалізації їх положень.

Відповідно до п.п. 2.20, 2.21 Порядку №244, встановлення ТС здійснюється відповідно до паспорта прив`язки. Відхилення від паспорта прив`язки ТС не допускається.

Згідно п.п. 2.30, 2.31 Порядку №244, у разі закінчення строку дії, анулювання паспорта прив`язки, самовільного встановлення ТС така ТС підлягає демонтажу.

Розміщення ТС самовільно забороняється.

Приписам п. 2.31 Порядку №244 кореспондує п. 3.1.11 Правил благоустрою міста Черкаси затвердженого рішенням Черкаської міської ради від 11.11.2008 № 4-688, відповідно до якого, на території міста Черкаси забороняється самовільно встановлювати об`єкти зовнішньої реклами, торговельні лотки, павільйони, кіоски, гаражі, тощо.

З аналізу вказаних положень Порядку №244, судом вбачається, що підставою для розміщення ТС є паспорт прив`язки ТС, а у разі закінчення строку дії, анулювання паспорта прив`язки, самовільного встановлення ТС така ТС підлягає демонтажу.

Надаючи оцінку правомірності прийняття оскаржуваного рішення в ході розгляду справи по суті, суд зазначає наступне.

Як вбачається судом із матеріалів справи, паспорт прив`язки №339 (примірник фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 - №2) на тимчасову споруду по АДРЕСА_2 , в комплексі з зупинкою громадського транспорту “Черьомушки” виданий 26.12.2013р. управлінням планування та архітектури Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради, дійсний до 11.11.2018р.

При цьому, зазначений паспорт містить відмітку про продовження строку його дії до 11.11.2023р. (а.с. 17). Відповідно до вказаного запису, його внесено начальником управлінням планування та архітектури В.В. Чернухою та скріплено печаткою управлінням планування та архітектури.

Разом з тим, представником Виконавчого комітету Черкаської міської ради зазначено, що строк дії паспорта прив`язки №339 управлінням планування та архітектури не продовжувався та надано до матеріалів справи паспорт прив`язки (примірник управління планування та архітектури Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради - №1 (а.с. 73)), відповідно до якого строк дії вказаного паспорта не продовжувався, відмітка не проставлялася. Крім того, вказано, що має місце факт вчинення фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 кримінального правопорушення за ознаками підробки офіційного документа, з огляду на що управлінням планування та архітектури Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради 20.12.2019р. подано заяву про кримінальне правопорушення до слідчого управління Головного управління Національної поліції в Черкаській області.

За результатами розгляду вказаних посилань представника відповідача, суд зазначає наступне.

Відповідно до п.5 ч.1 ст.3 Кримінального процесуального кодексу України, досудове розслідування - стадія кримінального провадження, яка починається з моменту внесення відомостей про кримінальне правопорушення до Єдиного реєстру досудових розслідувань і закінчується закриттям кримінального провадження або направленням до суду обвинувального акта, клопотання про застосування примусових заходів медичного або виховного характеру, клопотання про звільнення особи від кримінальної відповідальності.

Згідно ст.62 Конституції України особа вважається невинуватою у вчиненні злочину і не може бути піддана кримінальному покаранню, доки її вину не буде доведено в законному порядку і встановлено обвинувальним вироком суду. Ніхто не зобов`язаний доводити свою невинуватість у вчиненні злочину. Обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Так, суд звертає увагу, що вину особи у вчиненні кримінального правопорушення може бути встановлено виключно за вироком суду.

Суд зазначає, що відомостей про відкриття кримінального провадження внесених до Єдиного реєстру досудових розслідувань за фактами вказаними у заяві управління планування та архітектури Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради про кримінальне правопорушення 20.12.2019р. №26828-0121, на запитання суду, до суду не надано, натомість надано додаткові пояснення де зазначено, що станом на 16.03.2020р. відповідь слідчого управління Головного управління Національного поліції в Черкаській області не надходила.

Відповідно до п.2.18 Порядку №244, продовження строку дії паспорта прив`язки здійснюється за заявою замовника, шляхом зазначення нової дати, підпису та печатки у паспорті прив`язки органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради, районної державної адміністрації.

З аналізу вказаного положення, вбачається, що продовження строку дії паспорта прив`язки здійснюється за заявою замовника.

Відповідно до листа управління планування та архітектури Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради від 20.12.2019р. №26828-01-21, заява позивача щодо продовження строку дії паспорта прив`язки до управління планування та архітектури Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради не надходила.

Разом з тим, матеріали справи містять докази направлення (копія опису вкладення та рекомендованого повідомлення, а.с. 109) відповідно до яких до Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради направлено заяву, оригінал паспорта прив`язки тс ФОП ОСОБА_1 та копію договору пайової участі. Відповідно до відтиску штемпеля відділення поштового зв`язку, вказане відправлення прийнято відділенням поштового зв`язку 18.10.2018р.

При цьому, відповідачем до суду не надано належних доказів на підтвердження власної позиції щодо ненадходження до управління планування та архітектури Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради заяви ФОП ОСОБА_1 про продовження строку дії паспорта прив`язки.

Крім того, суд зазначає, що обставина не проставлення відмітки про продовження строку дії паспорта прив`язки у примірнику управління планування та архітектури Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради - №1 не може слугувати доказом підробки ФОП ОСОБА_1 власного примірника.

Відповідно до частини 1 статті 77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Згідно частини 2 статті 77 КАС України, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Таким чином, оскільки відповідачем не доведено обставин, покладених в основу спірного рішення, а посилання представника відповідача зазначені у відзиві на адміністративний позов не підтверджені належними доказами, а також беручи до уваги відсутність встановленого факту підробки паспорта прив`язки №339 (примірник фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 - №2, суд вважає спірне рішення необгрунтованим та таким, що належить скасувати.

З урахуванням зазначеного, суд, на підставі наданих доказів в їх сукупності, системного аналізу положень законодавства України, приходить до висновку, що відповідачем не доведено правомірність прийнятого рішення, з огляду на що позовні вимоги належить задовольнити повністю.

Згідно частини 1 статті 139 КАС України, при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа. Враховуючи, що позов належить задовольнити, а позивачем понесено судові витрати із сплати судового збору у розмірі 1921,00 грн, що підтверджується квитанцією від 27.11.2019р. № 0.0.1536801723.1, наявної у матеріалах справи, суд дійшов висновку про стягнення судових витрат за рахунок бюджетних асигнувань відповідача на користь позивача у сумі 1921,00 грн.

Керуючись ст.ст.2, 6, 9, 14, 241-246, 255, 295 КАС України, суд

ВИРІШИВ:

Адміністративний позов задовольнити повністю.

Визнати протиправним та скасувати рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 13.11.2019 р. № 1321 «Про демонтаж тимчасової споруди по АДРЕСА_3 Припортовій, в комплексі з зупинкою громадського транспорту «Сквер «Казка».

Стягнути за рахунок бюджетних асигнувань Виконавчого комітету Черкаської міської ради (18000, вул. Б. Вишневецького, 36, м. Черкаси, код ЄДРПОУ - 04061547) на користь фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 ( АДРЕСА_4 , РНОКПП - НОМЕР_1 ) судові витрати із сплати судового збору у сумі 1921 (одна тисяча дев`ятсот двадцять одна) грн. 00 коп.

Копію рішення направити учасникам справи.

Рішення набирає законної сили відповідно до статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржене до суду апеляційної інстанції за правилами, встановленими статтями 293, 295-297 Кодексу адміністративного судочинства України через суд першої інстанції до початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи з урахуванням підпункту 15.5 пункту 15 частини 1 Розділу VII Перехідних положень Кодексу адміністративного судочинства України.

Суддя М.А. Білоноженко