Рішення № 86312878, 04.12.2019, Херсонський окружний адміністративний суд

ХЕРСОНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

____________

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 грудня 2019 р.м. ХерсонСправа № 540/2333/19

Херсонський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді: Варняка С.О.,

при секретарі: Нікітенко А.В.,

за участю:

представника позивача - Верещаки О.М.,

представника відповідача - Волкової О.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Олешківської міської ради про визнання незаконним та скасування рішення, зобов`язання вчинити певні дії,

встановив:

Заявлені вимоги позивач обґрунтовує тим, що рішенням 52 сесії 7 скликання Олешківської міської ради Херсонської області "Про відмову в задоволенні клопотання ОСОБА_1 " № 881 від 25 жовтня 2019 року на виконання рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 11 вересня 2019 року в справі № 540/1350/19 розглянуто клопотання позивача від 26 березня 2019 року та відмовлено в задоволенні клопотання про затвердження проекту землеустрою щодо відведення у власність земельної ділянки площею 0,0997 га для будівництва і обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд із земель комунальної власності в межах населеного пункту, яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 , кадастровий номер земельної ділянки 6525010100:02:001:1278. Підставою для відмови є відсутність повідомлення по дату та час проведення робіт із закріплення межовими знаками меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) за адресою: АДРЕСА_1; не надання актів приймання-передачі межових знаків на зберігання, відсутність акту погодження меж земельної ділянки. З наведеного позивач робить висновок про наявність правових підстав для постановлення судового рішення про визнання протиправним та скасування рішення, визнання протиправними дій та зобов`язання вчинити певні дії.

Просить суд:

- визнати незаконним та скасувати рішення Олешківської міської ради "Про відмову в задоволенні клопотання ОСОБА_1 " від 25.10.2019 № 881;

- зобов`язати Олешківську міську раду у двотижневий строк з дня набрання судовим рішенням законної сили затвердити ОСОБА_1 проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність та передати у власність земельну ділянку, площею 0,0997 га, для будівництва і обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка), із земель комунальної власності в межах населеного пункту, яка розташована за адресою поров. АДРЕСА_1 , кадастровий номер земельної ділянки 6525010100:02:001:1278.

Ухвалою суду від 11.11.2019 р. відкрито провадження у справі за правилами спрощеного позовного провадження, призначено судове засідання на 04 грудня 2019 року о 09:00 год.

25 листопада 2019 року до суду надійшов письмовий відзив на позовну заяву, відповідно до якого позовні вимоги не визнаються з таких підстав. Рішенням міської ради від 25.10.2019 р. № 881 було вирішено відмовити в задоволенні клопотання ОСОБА_1 про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність та передачі у власність земельної ділянки, площею 0,0997 га для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка) із земель комунальної власності в межах населеного пункту, яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 , кадастровий номер: 6525010100:02:001:1278. Встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) проводиться відповідно до топографо-геодезичних і картографічних матеріалів. Позивач надала до Олешківської міської ради клопотання про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою земельної ділянки орієнтовною площею 0,1 га для будівництва і обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд за адресою: пров. АДРЕСА_1 та, не отримавши вчасно рішення про розгляд клопотання, скористалась правом на розробку такого проекту за принципу "мовчазної згоди" відповідно до ч. 7 ст. 118 Земельного кодексу України. 16.04.2019 року від позивача надійшов проект землеустрою щодо відведення у власність вищевказаної земельної ділянки. Даний проект містить висновки про його погодження Відділом в Олешківському районі Головного управління Держгеокадастру в Херсонській області та Відділом з питань містобудування та архітектури, надзвичайних ситуацій та житлово-комунального господарства Олешківської районної державної адміністрації. Однак акт погодження меж земельної ділянки від 10.08.18 р. та акт прийомки-передачі межових знаків на зберігання від 10.08.18, що містяться в даному проекті землеустрою, не містять підписів власників (користувачів) суміжних земельних ділянок - ОСОБА_2 , ОСОБА_3 та Олешківської міської ради, напроти графи з підписами стоїть позначка "попереджений через оголошення, не з`явився". Зазначені обставини послугували підставою для відмови позивачу у задоволенні клопотання про затвердження проекту землеустрою, виготовленого з порушенням норм права, із зазначенням в спірному рішенні підстав відмови з посиланням на відповідні норми права. Таким чином, на думку відповідача, рішення від 25.10.2019 р. № 881 "Про відмову у задоволенні клопотання ОСОБА_1 " є обґрунтованим, прийнятим з додержанням відповідних норм чинного законодавства, підстав для його скасування немає.

Представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримував, посилаючись на обставини викладені в позовній заяві.

Представник відповідача в судовому засіданні проти позову заперечував, посилаючись на обставини викладені в письмових запереченнях.

Заслухавши сторони та дослідивши докази у справі, суд встановив такі обставини.

29.01.2018 ОСОБА_1 подала до Олешківської міської ради клопотання про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення у власність земельної ділянки, орієнтовною площею 0,1 га. для будівництва та обслуговування жилого будинку, господарських будівель та споруд (присадибна ділянка), розташованої за адресою: АДРЕСА_1 (біля земельних ділянок з кадастровим номером: 6525010100:33:003:0005, 6525010100:33:003:0004).

Вказане клопотання відповідач отримав та зареєстрував - 02.02.2018 , однак у місячний строк з дня реєстрації останнього орган місцевого самоврядування не прийняв жодного рішення, в результаті чого, у позивача виникло право на замовлення розроблення проекту землеустрою щодо відведення вищезазначеної земельної ділянки без надання такого дозволу.

02.04.2018 р. позивач письмово повідомила Олешківську міську раду про замовлення розроблення проекту землеустрою щодо відведення зазначеної земельної ділянки та додала договір на виконання робіт із землеустрою щодо відведення земельних ділянок від 02.04.2018 р.

Дані обставини встановлені рішенням Херсонського окружного адміністративного суду від 21.12.2018 року у справі № 540/2170/18.

Відповідно до витягу з Державного земельного кадастру про земельну ділянку вищевказаний проект землеустрою пройшов державну реєстрацію в Держаному земельному кадастрі, земельній ділянці присвоєний кадастровий номер 6525010100:02:001:1278.

11.04.2019 позивач направила до Олешківської міської ради клопотання про затвердження проекту землеустрою щодо відведення та передачу земельної ділянки у власність, площею 0,0997 га для будівництва і обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка), із земель комунальної власності в межах населеного пункту, яка розташована за адресою АДРЕСА_1 , кадастровий номер земельної ділянки 6525010100:02:001:1278. Вказане клопотання відповідач отримав 16.04.2019.

З метою перевірки стану розгляду вказаного клопотання, 15.05.2019 позивачем на адресу міської ради направлений запит.

Листом від 22.05.2019 №1223/04-12 відповідач повідомив, що розпорядженням міського голови № 49 від 13.05.2019 "Про скликання сорок сьомої чергової сесії Олешківської міської ради VII скликання", призначене пленарне засідання 47 чергової сесії Олешківської міської ради VII скликання на 31.05.2019 та на розгляд вказаного засідання підготовлений проект рішення "Про затвердження землевпорядних документацій та передачу земельних ділянок у власність громадянам".

Листом від 07.06.2019 №1331/04-12 позивача повідомлено, що на 47 черговій сесії Олешківської міської ради VII скликання, що відбулася - 31.05.2019 , із проекту рішення "Про скликання сорок сьомої чергової сесії Олешківської міської ради VII скликання" виключені наступні пункти:

- 1.21. затвердження проекту землеустрою щодо відведення - земельної ділянки у власність для будівництва і обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд: ОСОБА_1 за адресою: АДРЕСА_1 ;

- 2.21. передачі у власність земельної ділянки для будівництва і обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд: ОСОБА_1 земельну ділянку за адресою: АДРЕСА_1 , площею 0,0997 га. для будівництва і обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд, кадастровий номер: 6525010100:02:001:1278. Також, зазначено, що дане рішення прийняте з підстав відсутності у позивача дозволу на виготовлення землевпорядної документації та порушення процедури.

Дані обставини встановлені рішенням Херсонського окружного адміністративного суду від 11.09.2019 року у справі № 540/1350/19.

Рішенням Херсонського окружного адміністративного суду від 11.09.2019 року у справі № 540/1350/19, серед іншого, зобов`язано Олешківську міську раду Херсонської області у двотижневий строк з дня набрання судовим рішенням законної сили повторно розглянути клопотання ОСОБА_1 від 26.03.2019 про затвердження проекту землеустрою щодо відведення у власність земельної ділянки площею 0,0997 га для будівництва і обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд із земель комунальної власності в межах населеного пункту, яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 , кадастровий номер земельної ділянки 6525010100:02:001:1278.

Судове рішення набрало законної сили 17 жовтня 2019 року.

На виконання зазначеного судового рішення, відповідач повторно розглянув клопотання позивача від 26.03.2019 року та виніс рішення 52 сесії 7 скликання "Про відмову в задоволенні клопотання ОСОБА_1 " № 881 від 25 жовтня 2019 року.

Розглянувши проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність ОСОБА_1 , з урахуванням відсутності повідомлень про дату і час проведення робіт із закріплення межовими знаками меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) за адресою: АДРЕСА_1 , на адресу Олешківської міської ради, відомості про місцезнаходження якої є відкритою інформацією, і, як наслідок, виконання робіт із закріплення межовими знаками меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) та підписання акту про погодження меж земельної ділянки та акту прийомки-передачі межових знаків на зберігання, який є невід`ємною частиною проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, за відсутності представника міської ради, відповідно до статей 12, 118, 122, 186 Земельного кодексу України, статті 50 Закону України "Про землеустрій", Наказу Державного комітету України із земельних ресурсів № 376 від 18.05.2010р. "Про затвердження Про затвердження Інструкції про встановлення (відновлення) меж земельних ділянок в натурі (на місцевості) та їх закріплення межовими знаками", враховуючи пропозиції та висновки постійної комісії з питань екології, регулювання земельних відносин, використання природних ресурсів та благоустрою (протокол засідання № 72 від 18.10.2019 року), п. 34 ч. 1 ст. 26 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", сесія міської ради, вирішила відмовити в задоволенні клопотання ОСОБА_1 про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність та передачі у власність земельної ділянки, площею 0,0997 га для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка) із земель комунальної власності в межах населеного пункту, яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 , кадастровий номер: 6525010100:02:001:1278.

Застосувавши відповідні норми права, суд надає таку правову оцінку спірним правовідносинам.

Відповідно до статті 14 Конституції України та статті 373 Цивільного кодексу України земля є основним національним багатством, що перебуває під особливою охороною держави. Право власності на землю гарантується. Це право набувається і реалізовується громадянами, юридичними особами та державою відповідно до закону.

Так, правовідносини у сфері забезпечення права громадян на землю урегульовано Земельним кодексом України від 24.10.2001 № 2768-ІІІ (далі - ЗК України).

До повноважень сільських, селищних, міських рад у галузі земельних відносин на території сіл, селищ, міст належить: розпорядження землями територіальних громад; передача земельних ділянок комунальної власності у власність громадян та юридичних осіб відповідно до цього Кодексу (п.п. "а", "б" ст.12 ЗК України).

Підстави набуття громадянами права на землю із земель державної та комунальної власності та порядок безоплатної приватизації земельних ділянок громадянами визначені ст.ст. 116, 118 ЗК України.

Повноваження органів виконавчої влади, Верховної Ради Автономної Республіки Крим, органів місцевого самоврядування щодо передачі земельних ділянок у власність або у користування визначені ст.122 ЗК України, відповідно до якої Центральний орган виконавчої влади з питань земельних ресурсів у галузі земельних відносин та його територіальні органи передають земельні ділянки сільськогосподарського призначення державної власності, крім випадків, визначених частиною восьмою цієї статті, у власність або у користування для всіх потреб.

За вказаними правовими нормами процес одержання громадянином безоплатно у власність земельної ділянки включає: звернення до уповноваженого на розпорядження земельною ділянкою органу за отриманням дозволу на розробку проекту землеустрою; надання такого дозволу за рішенням відповідного органу; розробка проекту землеустрою; погодження проекту землеустрою уповноваженими на те органами; затвердження проекту землеустрою і передачу земельної ділянки у власність за рішенням уповноваженого на розпорядження земельною ділянкою органу; державна реєстрація права власності.

Відповідно до ч. 8 ст.118 ЗК України, проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки погоджується в порядку, встановленому статтею 186-1 цього Кодексу.

Відповідно до ст. 186-1 ЗК України Проект землеустрою щодо відведення земельних ділянок усіх категорій та форм власності (крім земельних ділянок зони відчуження та зони безумовного (обов`язкового) відселення території, що зазнала радіоактивного забруднення внаслідок Чорнобильської катастрофи) підлягає обов`язковому погодженню з територіальним органом центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері земельних відносин.

Судом встановлено, що проект погоджено у встановленому ст.186-1 Земельного кодексу України.

Так, відповідно до ч.ч.9,10 ст.118 ЗК України відповідний орган виконавчої влади або орган місцевого самоврядування, який передає земельні ділянки державної чи комунальної власності у власність відповідно до повноважень, визначених статтею 122 цього Кодексу у двотижневий строк з дня отримання погодженого проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки (а в разі необхідності здійснення обов`язкової державної експертизи землевпорядної документації згідно із законом - після отримання позитивного висновку такої експертизи) приймає рішення про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки та надання її у власність.

Відмова органу виконавчої влади чи органу місцевого самоврядування у передачі земельної ділянки у власність або залишення клопотання без розгляду можуть бути оскаржені до суду.

Відповідач не навів підстав для необхідності здійснення обов`язкової державної експертизи землевпорядної документації, як наслідок у відповідача відсутні правові підстави для не затвердження проекту землеустрою позивача.

З урахуванням викладеного рішення 52 сесії 7 скликання Олешківської міської ради "Про відмову в задоволенні клопотання ОСОБА_1 " №881 від 25 жовтня 2019 року не ґрунтується на правильному застосуванні норм матеріального права, відповідачем не наведено необхідності здійснення обов`язкової державної експертизи землевпорядної документації згідно із законом погодженого проекту землеустрою, а тому рішення є неправомірним та підлягає скасуванню.

Щодо вимоги позивача зобов`язати Олешківську міську раду, у двотижневий строк з дня набрання судовим рішенням законної сили затвердити ОСОБА_1 проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність та передати у власність земельну ділянку, площею 0,0997 га для будівництва і обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка), із земель комунальної власності в межах населеного пункту, яка розташована за адресою АДРЕСА_1 , кадастровий номер земельної ділянки 6525010100:02:001:1278, суд зазначає наступне.

Стосовно позиції суду направленої на зобов`язання відповідача вчинити певну дію, то вона в повній мірі узгоджується як з Рекомендаціями Комітету Міністрів Ради Європи № R(80)2 стосовно здійснення адміністративними органами влади дискреційних повноважень, прийнятими Комітетом Міністрів 11.03.1980 на 316-й нараді так і з численними рішеннями Європейського суду з прав людини, якими останній вимагає винесення таких рішень, які б остаточно ставили б крапку в захисті прав та інтересів заявників.

Поняття дискреційних повноважень наведене у Рекомендації Комітету Міністрів Ради Європи № R (80)2, яка прийнята Комітетом Міністрів 11 березня 1980 року на 316-й нараді, відповідно до якої під дискреційними повноваженнями слід розуміти повноваження, які адміністративний орган, приймаючи рішення, може здійснювати з певною свободою розсуду, тобто, коли такий орган може обирати з кількох юридично допустимих рішень те, яке він вважає найкращим за даних обставин.

Тобто, дискреційними є повноваження суб`єкта владних повноважень обирати у конкретній ситуації між альтернативами, кожна з яких є правомірною. Прикладом таких повноважень є повноваження, які закріплені у законодавстві із застосуванням слова "може".

Натомість, у цій справі, відповідач не наділений повноваженнями за конкретних фактичних обставин діяти не за законом, а на власний розсуд, зокрема, ухилитись від розгляду клопотання про затвердження проекту землеустрою або ні. Безперечно, правомірним у даному випадку є лише один варіант поведінки, залежно від фактичних обставин.

Отже, повноваження відповідача у спірних правовідносинах не є дискреційними.

Аналогічна позиція викладена в постанові Верховного суду Касаційного адміністративного суду від 28 лютого 2018 року в справі №816/591/15-а.

У разі відсутності у суб`єкта владних повноважень законодавчо закріпленого права адміністративного розсуду при вчиненні дій/прийнятті рішення, та встановлення у судовому порядку факту протиправної поведінки відповідача, зобов`язання судом суб`єкта прийняти рішення конкретного змісту не можна вважати втручанням у дискреційні повноваження.

Повноваження суду при вирішенні адміністративної справи визначені статтею 245 КАС України, відповідно до пункту 4 частини 2 якої у разі задоволення адміністративного позову суд може визнання бездіяльність суб`єкта владних повноважень протиправною та зобов`язання вчинити певні дії. У випадку, визначеному пунктом 4 частини другої цієї статті, суд може зобов`язати відповідача - суб`єкта владних повноважень прийняти рішення на користь позивача, якщо для його прийняття виконано всі умови, визначені законом, і прийняття такого рішення не передбачає права суб`єкта владних повноважень діяти на власний розсуд.

В даному випадку суд вважає, що належним способом захисту порушених прав позивачів є зобов`язання відповідача затвердити проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність.

До того ж сама Конвенція про захист прав людини і основоположних свобод покладає на національний суд відповідальність за здійснення правосуддя.

У пункті 145 рішення від 15.11.1996 у справі "Чахал проти Об`єднаного Королівства" Європейський суд з прав людини зазначив, що норма статті 13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод гарантує на національному рівні ефективні правові засоби для здійснення прав і свобод, що передбачаються Конвенцією, незалежно від того, яким чином вони виражені в правовій системі тієї чи іншої країни.

Конвенційний принцип "ефективний засіб правого захисту" у розумінні статті 13 Конвенції повинен забезпечити поновлення порушеного права і одержання особою бажаного результату; винесення рішень, які не призводять безпосередньо до змін в обсязі прав та забезпечення їх примусової реалізації, не відповідає розглядуваній міжнародній нормі.

Оцінюючи наявні докази, суд дотримується позиції, вказаної у рішенні Європейського суду з прав людини, яку він висловив у пункті 53 рішення у справі "Федорченко та Лозенко проти України", відповідно до якої суд при оцінці доказів керується критерієм доведення "поза розумним сумнівом".

Обставини справи, які за законом мають бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування (ч.2 ст.74 КАС України).

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

У таких справах суб`єкт владних повноважень не може посилатися на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних від нього причин (ч.2 ст.77 КАС України).

Суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні (ч.1 ст.90 КАС України).

Позивач належними доказами підтвердила правомірність своїх вимог.

Відповідно до ч. 1 ст. 139 КАС України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

Згідно з приписами ч. 1 ст. 382 КАС України суд, який ухвалив судове рішення в адміністративній справі, може зобов`язати суб`єкта владних повноважень, не на користь якого ухвалене судове рішення, подати у встановлений судом строк звіт про виконання судового рішення.

Керуючись ст. 2, 6-9, 139, 242-246, 250, 255, 382 КАС України, суд

вирішив:

Позов задовольнити.

Визнати незаконним та скасувати рішення Олешківської міської ради від 25.10.2019 № 881.

Зобов`язати Олешківську міську раду, у двотижневий строк з дня набрання судовим рішенням законної сили затвердити ОСОБА_1 проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність та передати у власність земельну ділянку, площею 0,0997 га для будівництва і обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка), із земель комунальної власності в межах населеного пункту, яка розташована за адресою АДРЕСА_1 , кадастровий номер земельної ділянки 6525010100:02:001:1278.

Застосувати судовий контроль за виконанням рішення Херсонського окружного адміністративного суду шляхом зобов`язання Олешківського міського голову Воронова Дмитра Миколайовича подати у протягом 30 днів з дня набрання рішенням суду законної сили звіт про виконання судового рішення.

Стягнути на користь ОСОБА_1 (рнокпп НОМЕР_1 , АДРЕСА_2 ) за рахунок бюджетних асигнувань Олешківської міської ради (код ЄДРПОУ 04059941, вул. Гвардійська, 30, м. Олешки, Херсонська область, 75100) судові витрати у сумі 2113 (дві тисячі сто тринадцять) грн. 10 коп.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку безпосередньо до П`ятого апеляційного адміністративного суду шляхом подачі апеляційної скарги в 30-денний строк з дня складання повного судового рішення, при цьому відповідно до п.п. 15.5 п. 15 розділу VII "Перехідні положення" КАС України до початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційні скарги подаються через суд першої інстанції, який ухвалив відповідне рішення.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо вона не була подана у встановлений строк. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.

Повний текст рішення виготовлений та підписаний 13 грудня 2019 р.

Суддя Варняк С.О.

кат. 109020100