Постанова № 8554313, 24.03.2010, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24.03.2010 № 32/447

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:Гарник Л.Л.

суддів:

при секретарі:

За участю представників:

від позивача - ОСОБА_1 дов. №12136 від 27.09.2007р.,

від відповідача 1 - Дятлов Є.Ю. дов. №8 від 10.12.2009р.,

Іванов Д.А. дов. №3 від 03.03.2009р.,

від відповідача 2 - ОСОБА_4 паспорт,

ОСОБА_5 дов. №143 від 04.02.2009р.,

від відповідачів 3, 4 - не зявилися,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариство з обмеженою відповідальністю "НіоБа"

на рішення Господарського суду м.Києва від 12.11.2009

у справі № 32/447 ( .....)

за позовом ОСОБА_6

до Товариство з обмеженою відповідальністю "НіоБа"

ОСОБА_4

ОСОБА_7

ОСОБА_8

третя особа позивача

третя особа відповідача

про стягнення частини вартості майна та прибутку

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду м.Києва від 12.11.2009р. по справі №32/447 позов ОСОБА_6 задоволено частково, стягнуто з ТОВ „НіоБа” на користь позивача 126000 грн. частини вартості майна товариства, 155820 грн. частини прибутку ТОВ „НіоБа”, що належить до виплати ОСОБА_6 у звязку із його виключенням зі складу учасників товариства, 2818,20 грн. державного мита, 109,74 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу та 9177,60 грн. витрат на проведення судової експертизи.

Не погоджуючись з винесеним рішенням, ТОВ „НіоБа” подало апеляційну скаргу, в якій просить рішення суду скасувати і направити справу на новий розгляд до суду першої інстанції.

У відзиві на апеляційну скаргу ОСОБА_6 просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги, а рішення господарського суду м.Києва залишити без змін.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників позивача і відповідачів 1, 2, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, Київський апеляційний господарський суд вважає, що скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Позивач, ОСОБА_6, був учасником ТОВ „НіоБа” та мав частку у статутному капіталі у розмірі 35%, що підтверджується статутом ТОВ „НіоБа”, затвердженим загальними зборами учасників, протокол №3 від 16.08.2005р., зареєстрованим 26.08.2005р. Печерською районною у м.Києві державною адміністрацією, протоколом №2 загальних зборів учасників ТОВ „НіоБа” від 07.10.2004р.

Згідно із статутом та протоколом №2 загальних зборів учасників ТОВ „НіоБа” від 07.10.2004р. внеском ОСОБА_6 до статутного фонду ТОВ „НіоБа” є грошові кошти в сумі 30866 грн. та майно, а саме: установка для виготовлення пінобетону ПБЗ обємом 1,5 м.куб. на загальну суму 60134 грн.; загальна сума внеску ОСОБА_6 становить 91000 грн.

27 липня 2007 року на позачергових загальних зборах учасників ТОВ „НіоБа”, протокол №8, було прийняте рішення про виключення ОСОБА_6 зі складу учасників ТОВ „НіоБа” та виплату вартості частини, належної ОСОБА_6 в статутному фонді Товариства та повернення йому майна, а саме установки для виготовлення пінобетону ПБЗ обємом 1,5 м.куб., після затвердження звіту за 2007 рік, в строк до 12 місяців з дня його виключення зі складу учасників ТОВ „НіоБа”. Протоколом також підтверджено, що ОСОБА_6 на день прийняття рішення про виключення його зі складу учасників ТОВ „НіоБа” володів часткою у розмірі 35% статутного фонду ТОВ „НіоБа”.

Згідно з ч.2 ст.64 Закону України "Про господарські товариства" виключення учасника з товариства призводить до наслідків, передбачених статтями 54 і 55 цього Закону. Статтею 54 Закону передбачено, що при виході учасника з товариства з обмеженою відповідальністю йому виплачується вартість частини майна товариства, пропорційна його частці у статутному фонді, та належна йому частка прибутку, одержаного товариством в даному році до моменту його виходу. Виплата проводиться після затвердження звіту за рік, в якому він вийшов з товариства, і в строк до 12 місяців з дня виходу.

Статутом ТОВ „НіоБа” (п.5.7) також передбачено, що у випадку виходу з товариства учаснику виплачується вартість частини майна товариства, пропорційна його частці у статутному капіталі. За домовленістю між товариством та учасником, який виходить з товариства, вартість частини майна товариства може бути замінена передачею майна в натурі. Виплата проводиться після затвердження звіту за рік, в якому він вийшов з товариства, і в строк до 12 місяців з дня виходу. На вимогу учасника та за згодою товариства вклад може бути повернутий повністю або частково в натуральній формі.

В матеріалах справи відсутні докази, які б свідчили про досягнення домовленості між товариством та позивачем про заміну виплати вартості частини майна товариства вибулому учаснику передачею майна в натурі.

Як вбачається з матеріалів справи, товариством не складався баланс на дату виключення позивача з товариства, вартість майна товариства на цю дату товариством не встановлювалася, вартість частини майна товариства, пропорційна частці ОСОБА_6 на 27.07.2007р., не встановлювалася.

Відповідно до п.30 постанови Пленуму Верховного Суду України №13 від 24.10.2008 року при визначенні порядку і способу обчислення вартості частини майна товариства та частини прибутку, яку має право отримати учасник при виході (виключенні) з ТОВ (ТДВ), а також порядку і строків їх виплати господарські суди мають застосовувати відповідні положення установчих документів товариства.

У випадку неврегульованості в установчих документах вартість частини майна товариства, що підлягає виплаті, повинна відповідати вартості чистих активів товариства, що визначається в порядку, встановленому законодавством, пропорційно його частці в статутному капіталі товариства на підставі балансу, складеного на дату виходу (виключення). Розрахунок належної учаснику частини прибутку здійснюється на дату виходу (виключення) з товариства.

Відповідно до ч.1 ст.190 ЦК України майном, крім речей, вважаються майнові права та обов'язки. У ч.1 ст.66 та у ст.139 ГК України визначено, що майно підприємства становлять речі та інші цінності (включаючи нематеріальні активи), які мають вартісне визначення, виробляються чи використовуються у діяльності суб'єктів господарювання та відображаються в їх балансі або враховуються в інших, передбачених законом, формах обліку майна підприємства.

Як розяснила Президія Вищого господарського суду України у рекомендаціях від 28.12.2007р. №04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин", вартість частки майна товариства, належної до сплати учаснику, що виходить (виключається) з товариства, повинна визначатися з розрахунку вартості усього майна, що належить товариству, в тому числі основних засобів, нематеріальних активів, оборотних активів, майна невиробничого призначення тощо з урахуванням майнових зобов'язань товариства.

Майно підприємства обліковується на його балансі, де відображається вартість активів підприємства та джерел їх формування. Тому в основу розрахунку вартості частини майна товариства, належної до сплати учаснику, що виходить з товариства, за загальним правилом, повинна братись балансова вартість майна товариства. Активи (майно і в тому числі майнові вимоги) товариства відображаються у статтях активу балансу за кодами 010, 020, 030, 035, 040, 045, 050, 060, 100, 110, 120, 130, 140, 150, 160, 170, 180, 190, 200, 210, 230, 240, 250. Зобов'язання товариства та забезпечення майбутніх витрат і платежів товариства визначаються у статтях пасиву балансу за кодами 400, 410, 420, 440, 450, 460, 470, 500, 510, 520, 530, 540, 550, 560, 570, 580, 590, 600, 610.

Згідно із висновком №4988/7423 судово-економічної експертизи за наявними у справі документами вартість майна ТОВ „НіоБа” станом на 31.03.2007р. становить 805,3 тис. грн.; вартість частини майна ТОВ „НіоБа” пропорційно частці в статному капіталі, що підлягає виплаті учасникові ОСОБА_6, який виключений зі складу учасників товариства, станом на 31.03.2007р. (останню звітну дату до дня виключення ОСОБА_6О.) становить 281 820 грн., частина прибутку ТОВ „НіоБа”, що належить до виплати ОСОБА_6, станом на 31.03.2007р. складає 155 820 грн.

Фінансовий звіт баланс ТОВ „НіоБа” станом на 31 грудня 2007 року не відображає заборгованості товариства перед виключеним учасником, а тому не може вважатися достовірним. Як розяснено Міністерством фінансів України у листі від 16.06.2007р. №31-34000-10-16/12455, у бухгалтерському обліку при виході учасника з товариства сума заборгованості перед таким учасником відображається у фінансовій звітності відповідно до положень (стандартів) бухгалтерського обліку 2 "Баланс" і 5 "Звіт про власний капітал", затверджених наказом Міністерства фінансів України від 31 березня 1999 року №87, у рядках 300 і 590 4 Балансу (форма № 1) та рядку 240 графи 3 Звіту про власний капітал (форма № 4).

У фінансовій звітності субєкта малого підприємництва форми №1-м, Балансі на 31 грудня 2007 року, у рядку 300 (статутний капітал) відображена зменшена сума статутного капіталу (234,0 тис.грн.), а сума заборгованості товариства перед виключеним учасником у рядку 590 балансу відсутня.

В матеріалах справи відсутні первинні документи, облікові регістри, тощо, які б свідчили про відповідність балансу станом на 31 грудня 2007 року згідно з Положенням про документальне забезпечення записів бухгалтерського обліку.

Відповідно до ст.11 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" підприємства зобов'язані складати фінансову звітність. Статтею 13 вказаного Закону передбачено, що звітним періодом для складання фінансової звітності є календарний рік. Проте проміжна звітність складається щоквартально наростаючим підсумком з початку звітного року в складі балансу та звіту про фінансові результати. Баланс підприємства складається за станом на кінець останнього дня кварталу (року).

Законом України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" визначена спрямованість фінансової звітності підприємств саме на гарантію та захист інтересів користувачів.

Виходячи з положень ст.ст.3, 6 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні", метою ведення бухгалтерського обліку і складання фінансової звітності є надання користувачам для прийняття рішень повної, правдивої та неупередженої інформації про фінансове становище, результати діяльності та рух грошових коштів підприємства. Бухгалтерський облік є обов'язковим видом обліку, який ведеться підприємством. Фінансова, податкова, статистична та інші види звітності, що використовують грошовий вимірник, ґрунтуються на даних бухгалтерського обліку. Єдині правила ведення бухгалтерського обліку та складання фінансової звітності, які є обов'язковими для всіх підприємств та гарантують і захищають інтереси користувачів.

Згідно зі ст.33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно з ч.2 ст.34 Господарського процесуального кодексу України обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Тому суд першої інстанції законно і обґрунтовано стягнув з ТОВ „НіоБа” на користь позивача 126000 грн. частини вартості майна товариства, 155820 грн. частини прибутку ТОВ „НіоБа”, що належить до виплати ОСОБА_6 у звязку із його виключенням зі складу учасників товариства

За таких обставин, Київський апеляційний господарський суд не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги, скасування чи зміни рішення суду першої інстанції.

Оскільки апеляційна скарга залишається без задоволення, то з відповідача 1 необхідно стягнути 1409,1 грн. державного мита, яке підлягало сплаті за розгляд апеляційної скарги і не було сплачено апелянтом.

Керуючись ст.ст.99, 101, 103, 105 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ТОВ „НіоБа” залишити без задоволення, а рішення господарського суду м.Києва від 12.11.2009р. по справі №32/447 без змін.

Стягнути з ТОВ „НіоБа” (01103, м.Київ, вул.Тверський тупик, 5-А, код ЄДРПОУ 32491494, р/с 26004001300177 в ВАТ „БТА_банк”, м.Київ, МФО 321723, р/р 26008544418001 у філії „Розрахунковий центр” Приват банку, МФО 320649) 1409,1 грн. державного мита (р/р31110095700011, одержувач УДК у Шевченківському районі м.Києва, банк ГУ ДКУ у м.Києві, код 820019, код ЄДРПОУ 26077968), що підлягало сплаті за розгляд апеляційної скарги.

Справу №32/447 повернути до господарського суду м.Києва, який зобовязати видати накази, в тому числі і про стягнення мита.

Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом одного місяця з дня її прийняття.

Головуючий суддя

Судді

29.03.10 (відправлено)