Постанова № 8273389, 09.03.2010, Львівський апеляційний господарський суд

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

____________________

ПОСТАНОВА

09.03.10 Справа № 10/163

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії

головуючого-судді Р. Марко

суддів С. Бойко

Т. Бонк

При секретарі Гулик Н.

За участю представників сторін:

Від позивачів з»явився

Від відповідача- не з»явився

Від тр. осіб- не з»явився

розглянувши апеляційну скаргу представника третіх осіб ОСОБА_2

на рішення господарського суду Львівської області від 14.12.09

у справі № 10/163

за позовом ОСОБА_3

-ОСОБА_4

-ОСОБА_5

до відповідача ТзОВ»підприємці»Торпедо»

тр. особи- ОСОБА_14

- ОСОБА_6

про : визнання недійсними рішень загальних зборів

В С Т А Н О В И В :

Рішенням господарського суду Львівської області від 14.12.09 по даній справі позовні вимоги ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5 задоволено повністю. Визнано недійсними рішення зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю “Підприємці Торпедо”(код ЄДРПОУ: 34307230, адреса: 79010, м.Львів, вул. Личаківська, 55), оформлені протоколом позачергових загальних зборів учасників ТзОВ „Підприємці Торпедо” скликаних ініціативною групою учасників товариства від 10.06.2009р. та зазначені в п.1, 2, 3, 4 порядку денного загальних зборів. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю “Підприємці Торпедо”(код ЄДРПОУ: 34307230, адреса: 79010, м.Львів, вул.Личаківська, 55) в користь ОСОБА_3 (Ід.НОМЕР_1, АДРЕСА_1) судові витрати в розмірі 85,00 гривень (вісімдесят пять) державного мита та 312,50 гривень (триста дванадцять грн. 50 коп.) витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Не погоджуючись із прийнятим рішенням, представник третіх осіб подав апеляційну скаргу, в якій просить рішення суду скасувати та прийняти нове, яким в позові відмовити повністю. Вимоги апеляційної скарги обґрунтовує тим, що рішення суду прийнято з порушенням норм матеріального права, судом неповно з"ясовано обставини, що мають значення для справи, висновки, викладені у рішенні суду, не відповідають обставинам справи. Зокрема апелянт зазначає, що у серпні 2006р. була проведена державна реєстрація ТзОВ “Підприємці Торпедо” учасниками якого стали 150 осіб і згідно Статуту товариства Статутний капітал (фонд) становить 90 тис. грн. Розмір особистого грошового внеску у Статутний капітал кожного із 150 учасників товариства становить 600 грн., що складає 0,666% від Статутного капіталу і кількість голосів кожного із учасників визначено відповідно до квоти один голос - 0,666% Статутного капіталу. З дати державної реєстрації товариства його посадові особи не забезпечили належного функціонування товариства, в зв'язку з чим переважна більшість учасників товариства, що володіють більше 20% голосів, керуючись п.п.10.6 Статуту товариства та ст.61 Закону України “Про господарські товариства”звернулись із письмовим зверненням до Голови товариства ОСОБА_5, в якому зазначили наявні недоліки та запропонували скликати позачергові збори учасників і прозвітувати про роботу товариства. Оскільки Голова товариства відповіді на звернення не дала, тому ініціативна група керуючись ч.4 ст.61 Закону України “Про господарські товариства”, скликала на 10.06.2009 року позачергові загальні збори в приміщенні ОКП ЛОР “БТІ та ЕО”по вул. Липинського, 54. Повідомлення про проведення загальних зборів було відправлене учасникам товариства рекомендованими листами 08.05.2005 року, за 30 днів до дати проведення зборів (10.06.2009 року) та містило необхідну для учасників товариства інформацію (дату, годину, місце проведення зборів та порядок денний).

В судовому засіданні, представник позивачів подав відзив на апеляційну скаргу, заперечив проти доводів апелянта, просив рішення суду залишити без змін, як таке, що прийнято з дотриманням норм чинного законодавства та на підставі досліджених усіх обставин справи. Зокрема зазначив, що під час проведення загальних зборів учасників товариства 10.06.2009р. грубо порушено порядок їх проведення, не здійснювалась належним чином реєстрація учасників зборів товариства, що є грубим порушенням ч.2 та 5 ст.60 Закону України “Про господарські товариства”. При реєстрації учасників товариства ніхто не вимагав довіреностей від осіб, які назвались представниками відсутніх учасників товариства. В порушення ч.1, 2 та 5 ст.60 Закону України “Про господарські товариства”позачергові збори учасників товариства проведені без забезпечення кворуму в 60 % голосів, оскільки 32 представники під час реєстрації не представили нотаріально посвідчених довіреностей. В супереч п.10.7 Статуту товариства та ст.61 ЗУ “Про господарські товариства”позивачів належним чином не було повідомлено про час та місце проведення зборів учасників товариства. Також стверджує, що в порушення п.10.11. Статуту товариства Голова товариства обраний на позачергових зборах учасників товариства 10.06.2009р. без подання членів Наглядової Ради.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, відзив, заслухавши представника позивачів, дослідивши обставини справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм чинного законодавства, колегія суддів не вбачає правових підстав для задоволення вимог апелянта.

При цьому колегія виходила з наступного.

Відповідно до протоколу позачергових загальних зборів учасників ТзОВ “Підприємці Торпедо” скликаних ініціативною групою учасників товариства від 10.06.2009р. проведено позачергові збори учасників товариства, де на порядок денний зборів ставились наступні питання:

1. Звіт голови Товариства та наглядової ради Товариства про фінансово-господарську діяльність Товариства;

2. Переобрання голови Товариства та наглядової ради Товариства;

3. Призначення директора Товариства;

4. Різне.

По вказаних питаннях порядку денного позачергові збори учасників ТзОВ “Підприємці Торпедо”10.06.2009р. прийняли наступні рішення:

1. Визнати незадовільною роботу голови товариства ОСОБА_5 та роботу наглядової ради товариства.

2. Головою ТзОВ “Підприємці Торпедо” обрати ОСОБА_8. Обрати до наглядової ради ТзОВ “Підприємці Торпедо” наступних учасників товариства: ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_6, ОСОБА_16

3. ОСОБА_17 звільнити з посади директора товариства у встановленому законом порядку. ОСОБА_18 призначити на посаду директора ТзОВ “Підприємці Торпедо”.

Згідно з ч.1 ст.58 Закону України “Про господарські товариства” вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Ця норма відображена також і у ст.145 Цивільного кодексу України.

Статутом ТзОВ “Підприємці Торпедо”, а саме п.10.1. встановлено, що Вищим органом Товариства є збори учасників товариства, в яких беруть участь учасники або призначені ними представники.

П.10.6. Статуту встановлено, що Збори скликаються за необхідністю, але не менше 2 рази на рік. Позачергові збори учасників скликаються Наглядовою радою у разі неплатоспроможності Товариства, а також коли виникає загроза значного скорочення статутного капіталу, або якщо цього потребують інтереси Товариства. Збори скликаються також на вимогу виконавчого органу. Учасники Товариства, що володіють не менш як 10% голосів, можуть вимагати скликання загальних зборів.

Відповідно до ст.61 Закону України “Про господарські товариства” позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Згідно п.10.7 Статуту Товариства про проведення зборів Товариства учасники повідомляються письмово із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менше як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Однак, як вбачається із матеріалів справи, в порушення Статуту товариства та зазначеної норми закону позивачів належним чином не було повідомлено про час та місце проведення зборів учасників товариства. Більш того, порядок денний в різних повідомленнях про збори учасників товариства є різним, що свідчить про неналежне повідомлення учасників товариства про порядок денний зборів.

Згідно Реєстру рекомендованих поштових відправлень, в останньому немає підпису відправника - ОСОБА_8 та неможливо встановити дату відправлення на штемпелях пошти. Більш того, у вказаному реєстрі зазначено наступні номера рекомендованих листів: з 10561843 по 10561872, що становить 29 шт.; з 10561368 по 10561635; з 10561880 по 10562100; з 10562119 по 10562372; з 1056237 по 1056262; з 10562651 по 1056285, з чого випливає кількість рекомендованих листів, яка не відповідає кількості учасників товариства (150 чол.).

Колегія суддів погоджується з представником позивачів, що недостатнім доказом повідомлення учасників товариства про збори є також квитанція пошти №633, в якій зазначено про відправлення рекомендованих листів по списку за номерами з 10561368 по 10561635, з чого слідує, що згідно вказаної квитанції відправлено 267 рекомендованих листів (10561635 - 10561368 = 267), тоді як згідно п.1.3. Статуту ТзОВ «Підприємці Торпедо»кількість учасників становить 150 осіб.

Таким чином, третіми особами неналежно повідомлено учасників про проведення позачергових загальних зборів учасників ТзОВ «Підприємці Торпедо», скликаних ініціативною групою учасників товариства 10.06.2009р., оскільки у Реєстрі рекомендованих поштових відправлень і в квитанції пошти №633 зазначені різні номери рекомендованих листів та їх різна кількість, яка не відповідає кількості учасників товариства та вказана квитанція пошти не є доказом того, що зазначені в ній рекомендовані листи відправлялись тим учасникам, які зазначені в Реєстрі рекомендованих поштових відправлень.

Як встановлено судом, під час проведення загальних зборів учасників Товариства 10.06.2009р. порушено порядок їх проведення. Зокрема, на загальних зборах не здійснювалась належним чином реєстрація учасників зборів Товариства, що є порушенням ч.2 та 5 ст.60 Закону України „Про господарські товариства", в яких зазначено, що учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів. Голова зборів товариства організує ведення протоколу.

Як зазначив представник позивачів, в порушення зазначеного порядку при реєстрації учасників Товариства особи відповідальні за здійснення такої реєстрації не вимагали довіреностей від осіб, які назвались представниками відсутніх учасників Товариства. Більш того копії таких нотаріально посвідчених довіреностей до реєстраційних документів не додавались.

Про неналежне проведення реєстрації учасників товариства перед проведенням загальних зборів учасників Товариства 10.06.2009р. свідчить і та обставина, що згідно Протоколу позачергових загальних зборів учасників ТзОВ «Підприємці Торпедо»від 10.06.2009р. неодноразово проводилась поіменна перевірка результатів реєстрації учасників товариства (сторінки 1, 3 протоколу) і кожен раз в протоколі зазначена різна кількість присутніх учасників товариства (66 і 33, 66 і 32, 102).

Згідно ч.І, 2 та 5 ст.60 Закону України „Про господарські товариства" збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів. Наведене зазначено і в п.10.5. Статуту товариства. Для кворуму на зборах потрібна присутність 91 особи.

Зважаючи на те, що згідно протоколу позачергових зборів учасників Товариства присутні 66 учасників (частка голосів яких в сукупності становить 44%) та 32 представники, які не представили нотаріально посвідчених довіреностей, проведені позачергові збори є незаконними, оскільки відсутній кворум в 60 % голосів.

Внаслідок неналежного проведення реєстрації учасників товариства, в протоколі від 10.06.2009р. зазначена різна кількість присутніх учасників (сторінка 1 та 3 протоколу) і як вбачається із результатів голосування по питаннях порядку денного, зазначених в протоколі на сторінках 6, 7, 8 та 9 шляхом додавання голосів усіх учасників, які голосували на зборах «за», «проти»та «утримались», кількість присутніх учасників становить 80 (сторінка 6: «за»-64, «проти»-1, «утримались»-15), або 77 (сторінка 6: «за»-6, «проти»-38, «утримались»-33), або 72 ( сторінка 7: «за»-23, «проти»-24, «утримались»-25), або 82 (сторінка 8: «за»-77, «проти»-3, «утримались»-2), або 87 (сторінка 8: «за»-84, «проти»-2, «утримались»-1) осіб, що вказує на відсутність кворуму.

Більш того, що реєструвались та брали участь в зборах представники осіб, які вийшли з числа учасників товариства, а саме:

1)ОСОБА_19 23.07.2008р. подав заяву про вихід з числа учасників Товариства, після чого 19.05.2009р. не будучи учасником Товариства видав довіреність на представництво його інтересів на зборах 10.06.2009р. та його представник ОСОБА_18 зареєструвався в реєстрі учасників зборів, які мають право голосувати згідно доручень.

2)ОСОБА_20 також 09.07.2008р. подав заяву про вихід з числа учасників Товариства, після чого 24.04.2009р. не будучи учасником Товариства видав довіреність на представництво його інтересів на зборах 10.06.2009р. та його представник ОСОБА_15 зареєструвався в реєстрі учасників зборів, які мають право голосувати згідно доручень.

3)ОСОБА_21 також 17.07.2008р. подав заяву про вихід з числа учасників Товариства, після чого 19.05.2009р. не будучи учасником Товариства видав довіреність на представництво його інтересів на зборах 10.06.2009р. та його представник ОСОБА_18 зареєструвався в реєстрі учасників зборів, які мають право голосувати згідно доручень.

4)ОСОБА_22 також 05.05.2009р. подав заяву про вихід з числа учасників Товариства, після чого не будучи учасником Товариства підписався в реєстрі присутніх учасників на зборах 10.06.2009р. та брав участь в голосуванні.

Таким чином, ОСОБА_22, представники ОСОБА_19, ОСОБА_20 та ОСОБА_21 не мали права голосувати на зборах і їх присутність не мала враховуватись при визначенні кворуму, оскільки відповідно до ч.І ст.148 ЦК України учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право вийти з товариства, повідомивши товариство про свій вихід не пізніше ніж за три місяці до виходу, якщо інший строк не встановлений статутом.

Згідно п.5.5. Статуту ТзОВ „Підприємці Торпедо" учасник може вийти з Товариства, попередивши про це інших учасників не пізніше як за один місяць до дня виходу. Доказом подання заяв про вихід є реєстр поданих заяв про вихід з числа учасників ТзОВ «Підприємці Торпедо», який є в матеріалах справи.

Як встановлено судом, ОСОБА_23 підписалася в реєстрі присутніх учасників на зборах 10.06.2009р. (за №35) та одночасно зареєструвався її представник в реєстрі учасників зборів, які мають право голосувати згідно доручень (за №9). Наведене свідчить про те, що голос одного учасника враховувався двічі під час визначення кворуму та при голосуванні, оскільки голосував і учасник і його представник одночасно.

В реєстрі присутніх учасників на зборах 10.06.2009р. (за №111) також зазначений ОСОБА_24, а в реєстрі учасників зборів, які мають право голосувати згідно доручень (в п.2) зазначений учасник з іншими ініціалами - ОСОБА_25, та різні підписи в обох реєстрах. Наведене вказує на те, що ОСОБА_25 не був учасником Товариства і його голос не мав враховуватись під час визначення кворуму та при голосуванні, оскільки згідно п. 1.3.111. Статуту ТзОВ „Підприємці Торпедо" учасником товариства зазначений ОСОБА_24.

В реєстрі учасників зборів, які мають право голосувати згідно доручень зазначений також ОСОБА_26, як представник учасника ОСОБА_4, проте третіми особами не надано довіреності в підтвердження повноважень ОСОБА_26 брати участь у зборах та голосувати і не доведено, що така довіреність видавалась.

Вказані обставини доводять відсутність кворуму на позачергових загальних зборах учасників ТзОВ „Підприємці Торпедо", проведених 10.06.2009р.

Відповідно до п.10.11 Статуту товариства Наглядову раду очолює Голова Товариства, який обирається на загальних зборах учасників Товариства за поданням членів Наглядової Ради. В порушення зазначеного положення Статуту товариства Голова товариства обраний на позачергових зборах учасників товариства 10.06.2009р. без подання членів Наглядової Ради.

Представником апелянтів не надано суду жодних доказів стосовно наявності такого подання та доказів про визнання недійсними зазначених положень статуту товариства.

Отже, внаслідок проведення позачергових зборів учасників Товариства 10.06.2009р. без належного повідомлення всіх учасників товариства за 30 днів, з порушенням порядку реєстрації учасників та за відсутності кворуму, рішення прийняті на зборах 10.06.09 є недійсними.

Колегія суддів, вважає, що місцевим господарським судом за наявних у справі доказів в цілому зроблено правильні висновки щодо обставин справи, що свідчить про відсутність підстав для скасування рішення місцевого господарського суду та задоволення апеляційної скарги.

Керуючись ст.ст. 101, 103, 105 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд

Постановив:

Рішення господарського суду Львівської області від 14.12.09 у справі № 10/163 залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Постанову може бути оскаржено у касаційному порядку.

Матеріали справи скерувати до господарського суду Львівської області.

Головуючий Р. Марко

Суддя С. Бойко

Суддя Т. Бонк