Ухвала суду № 81180170, 16.04.2019, Індустріальний районний суд м. Дніпропетровська

Справа № 202/2587/19

Провадження № 1-кс/202/4355/2019

ІНДУСТРІАЛЬНИЙ РАЙОННИЙ СУД м. ДНІПРОПЕТРОВСЬКА

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 квітня 2019 року м. Дніпро

слідчий суддя Індустріального районного суду м. Дніпропетровська Кухтін Г.О.

за участю секретаря судового засідання Кишковар Н.А.,

розглянувши клопотання прокурора відділу прокуратури Дніпропетровської області ОСОБА_1, про призначення судово-економічної експертизи у кримінальному провадженні № 42018040000000920 від 19.07.2018 року, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України, -

ВСТАНОВИВ:

СУ ГУНП в Дніпропетровській області здійснюється досудове розслідування кримінального провадження № 42018040000000920 від 19.07.2018 року, за фактом неправомірних дій посадових осіб ГУ ДФС в Дніпропетровській області та його територіальних органів, а також посадових осіб ТОВ «Андрос», які вчинили дії, спрямовані на надання вказаному підприємству незаконних переваг, тобто за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України.

Слідчому судді Індустріального районного суду м. Дніпропетровська надійшло клопотання прокурора відділу прокуратури Дніпропетровської області ОСОБА_1, про призначення судово-економічної експертизи у кримінальному провадженні № 42018040000000920.

Згідно матеріалів клопотання досудовим розслідуванням встановлено, що посадові особи ГУ ДФС в Дніпропетровській області та його територіальних органів, діючи за попередньою змовою з посадовими особами ТОВ «Андрос», вчинили дії, спрямовані на неналежну перевірку податкової звітності ТОВ «Андрос», чим надали зазначеному підприємству незаконні переваги у вигляді безпідставного отримання та у подальшому не позбавлення спеціального режиму оподаткування податком на додану вартість у 2015-2016 роках, внаслідок чого до державного бюджету безпідставно не сплачено податків на додану вартістю на суму близько 5 мільйонів гривень, що у 250 і більше разів перевищує неоподаткований мінімум доходів громадян.

Під час досудового розслідування отримано висновок експертного економічного дослідження № 13/08/2018 від 04.09.2018 року, проведеного судовим експертом ОСОБА_2, відповідно до якого встановлено, що поставлена ТОВ «Андрос» (код 33212121) в квітні 2016 року велика рогата худоба не відповідає визначенню «сільськогосподарські товари», відповідно до п. 209.7 Податкового Кодексу України, ТОВ «Андрос» не здійснює розведення великої рогатої худоби та на вид діяльності з вирощування великої рогатої худоби (код КВЕД – 01.21.0) у ТОВ «Андрос» не поширюється дія спеціального режиму оподаткування, питома вага сільськогосподарських товарів за період з травня 2015 року по квітень 2016 року складає 30,68%, та є меншою як 75%, встановлених в п. 209.6 Податкового кодексу України для відповідності підприємства критеріям визначення «сільськогосподарське підприємство».

Під час досудового розслідування встановлено, що товариство з обмеженою відповідальністю «Андрос» (ТОВ «Андрос») код за ЄДРПОУ 33212121, зареєстровано Покровським районним управлінням юстиції Дніпропетровської області від 11.01.2010 року за № 12111020000000076 та взято на податковий облік 11.01.2010 року за №2551, перебуває на обліку в Західно-Донбаській ОДПІ (Покровське відділення).

Види діяльності за КВЕД: вирощування зернових культур (крiм рису), бобових культур i насiння олiйних культур (основна), розведення свиней, розведення свiйської птицi, роздрiбна торгiвля м'ясом i м'ясними продуктами в спецiалiзованих магазинах.

Зареєстровано платником податку на додану вартість від 10.07.2006 року індивідуальний податковий номер платника ПДВ – 332121204275.

Перебуває суб’єктом спеціального режиму оподаткування з 01.09.2009 року, за видами діяльності сільськогосподарського підприємства відповідно до статті 209 розділу V Податкового кодексу України.

ТОВ «Андрос» виключено з реєстру суб’єктів спеціального режиму оподаткування, за рішенням №4339/10 від 17.05.2016 року, та перебуває платником податку на додану вартість на загальних підставах з 01.04.2016 року.

В висновках Акту №4333/15 від 17.05.2016 року «камеральної перевірки розрахунку питомої ваги вартості сільськогосподарських товарів (послуг) у загальній сумі обсягу поставлених товарів (послуг) за 12 послідовних звітних податкових періодів Товариства з обмеженою відповідальністю «Андрос» (33212121) та правомірності використання платником спеціального режиму оподаткування з податку на додану вартість» зазначено, що:

«За результатами камеральної перевірки, з урахуванням вищевикладеного, встановлено, що підприємство ТОВ «Андрос» не відповідає критеріям сільськогосподарського підприємства, встановлених п.209.6 ст.209 ПКУ, а саме, питома вага вартості сільськогосподарських товарів (послуг) є меншою ніж 75 відсотків вартості всіх товарів (послуг), поставлених протягом попередніх 12 послідовних звітних податкових періодів.»

Особливості застосування спеціального режиму оподаткування ПДВ сільськогосподарськими підприємствами, визначені в ст. 209 Податкового кодексу України (з 1 січня 2017 року стаття 209 ПКУ втратила чинність, згідно із Законом України № 909-VIII від 24.12.2015).

Відповідно до ст. 209 Податкового кодексу України:

«209.1. Резидент, який провадить підприємницьку діяльність у сфері сільського і лісового господарства та рибальства та відповідає критеріям, встановленим у пункті 209.6 цієї статті (далі - сільськогосподарське підприємство), може обрати спеціальний режим оподаткування.

п. 209.6. Сільськогосподарським вважається підприємство, основною діяльністю якого є постачання вироблених (наданих) ним сільськогосподарських товарів (послуг) на власних або орендованих основних фондах, а також на давальницьких умовах, в якій питома вага вартості сільськогосподарських товарів/послуг становить не менш як 75 відсотків вартості всіх товарів/послуг, поставлених протягом попередніх 12 послідовних звітних податкових періодів сукупно.

п. 209.7. Сільськогосподарськими вважаються товари, зазначені у товарних групах 1-24, товарних позиціях 4101, 4102, 4103, 4301 згідно з УКТ ЗЕД, та послуги, які отримані в результаті здійснення діяльності, на яку відповідно до пункту 209.17 цієї статті поширюється дія спеціального режиму оподаткування у сфері сільського та лісового господарства, а також рибальства, якщо такі товари вирощуються, відгодовуються, виловлюються або збираються (заготовляються), а послуги надаються, безпосередньо платником податку - суб'єктом спеціального режиму оподаткування (крім придбання таких товарів/послуг у інших осіб), які поставляються зазначеним платником податку - їх виробником.

п. 209.17. Дія спеціального режиму оподаткування діяльності у сфері сільського та лісового господарства, а також рибальства поширюється на:

п.п. 209.17.1. вирощування зернових та технічних культур (01.11.0 КВЕД): вирощування зернових культур на зерно для продовольчого споживання, на корм, на насіння …; п. п. 209.17.6. розведення свиней (01.23.0 КВЕД):відтворювання поголів'я свиней; вирощування свиней; одержання сперми кнурів; п.п. 209.17.7. розведення птиці (01.24.0 КВЕД):відтворювання поголів'я свійської птиці (курей, гусей, індиків, цесарок, перепілок, страусів тощо);вирощування свійської птиці; одержання яєць».

Таким чином, з метою застосування спеціального режиму оподаткування підприємство здійснює розрахунок питомої ваги сільськогосподарських товарів та послуг у загальній вартості поставлених ним товарів та послуг, при цьому сільськогосподарськими товарами вважаються товари, якщо підприємство самостійно здійснює їх виготовлення (вирощування, відгодівлю).

Згідно з вимогами п. 209.14 ст. 209 Податкового кодексу України:

«Сільськогосподарське підприємство - суб'єкт спеціального режиму оподаткування здійснює оподаткування операцій з продажу (постачання) сільськогосподарської продукції за ставкою, визначеною підпунктом "а" пункту 193.1 статті 193 цього Кодексу.»

Ставка податку на додану вартість, встановлена підпунктом "а" пункту 193.1 статті 193 ПКУ, складає 20 відсотків.

Відповідно до п. 209.9 ст. 209 Податкового кодексу України:

«Сільськогосподарське підприємство надає покупцю податкову накладну в порядку, встановленому цим розділом.»

В ст. 201 «Податкова накладна» розділу V «Податок на додану вартість» Податкового кодексу України зазначено, що:

«п. 201.1. Платник податку зобов’язаний надати покупцю (отримувачу) податкову накладну, складену в електронній формі з дотриманням умови щодо реєстрації у порядку, визначеному законодавством, електронного підпису уповноваженої платником особи, та зареєстровану в Єдиному реєстрі податкових накладних».

п.201.2. Форма та порядок заповнення податкової накладної затверджуються центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну фінансову політику.

п.201.14. Платники податку зобов'язані вести окремий облік операцій з постачання та придбання товарів/послуг, які підлягають оподаткуванню, а також які не є об'єктами оподаткування та звільнені від оподаткування згідно з цим розділом.

п.201.15. Зведені результати такого обліку відображаються в податкових деклараціях, форма яких встановлюється у порядку, передбаченому статтею 46 цього Кодексу».».

Згідно з підрозділом 2 розділу XX Податкового кодексу України:

«абз. 8 п. 11. З 1 лютого 2015 року реєстрації в Єдиному реєстрі податкових накладних підлягають всі податкові накладні та розрахунки коригування до податкових накладних (у тому числі які не надаються покупцю, виписані за операціями з постачання товарів/послуг, які звільнені від оподаткування) незалежно від розміру податку на додану вартість в одній податковій накладній/розрахунку коригування.

Під час здійснення розрахунку питомої ваги вартості сільськогосподарських товарів в загальній вартості поставлених товарів та послуг за період з травня 2015 року по квітень 2016 року (12 послідовних звітних податкових періодів):

вартість сільськогосподарських товарів у вартості всіх поставлених товарів та послуг ТОВ «Андрос» складає 30,68 %;

вартість несільськогосподарський товарів та послуг у вартості всіх поставлених товарів та послуг ТОВ «Андрос» складає 69,32 %.

Відповідно до п. 209.11 Податкового кодексу України:

«Якщо суб'єкт спеціального режиму оподаткування поставляє протягом попередніх 12 послідовних звітних податкових періодів сукупно несільськогосподарські товари/послуги, питома вага яких перевищує 25 відсотків вартості всіх поставлених товарів/послуг, то:

а) на таке підприємство не поширюється спеціальний режим оподаткування, встановлений цією статтею. Таке підприємство зобов'язане визначити податкове зобов'язання з цього податку за підсумками звітного податкового періоду, в якому було допущено таке перевищення, і сплатити податок до бюджету в загальному порядку;

б) контролюючий орган виключає таке підприємство з реєстру суб'єктів спеціального режиму оподаткування та може повторно включити його до такого реєстру після закінчення наступних 12 послідовних звітних податкових періодів за наявності підстав, визначених цією статтею;

в) таке підприємство вважається платником зазначеного податку на загальних підставах з першого числа місяця, в якому було допущено таке перевищення.».

Отже, з урахуванням того, що поставлена ТОВ «Андрос» в квітні 2016 року велика рогата худоба, не відповідає визначенню «сільськогосподарські товари», відповідно до п. 209.7 Податкового кодексу України, оскільки, ТОВ «Андрос» не здійснює розведення великої рогатої худоби та на вид діяльності з вирощування великої рогатої худоби (код КВЕД – 01.21.0) у ТОВ «Андрос» не поширюється дія спеціального режиму оподаткування, питома вага сільськогосподарських товарів за період з травня 2015 року по квітень 2016 року складає 30,68%, та є меншою як 75%, встановлених в п. 209.6 Податкового кодексу України для відповідності підприємства критеріям визначення «сільськогосподарське підприємство».

В зв’язку з тим, що ТОВ «Андрос» не відповідає критеріям, встановленим у пункті 209.6 Податкового кодексу України, то, відповідно до п. 209.1, п. 209.11 Податкового кодексу України, ТОВ «Андрос» не може застосовувати спеціальний режим оподаткування податком на додану вартість, та вважається платником податку на додану вартість на загальних підставах з першого числа місяця, в якому було допущено таке перевищення, тобто, з 1 квітня 2016 року.

За рішенням № 4339/10 від 17.05.2016 року ТОВ «Андрос» виключено з реєстру суб’єктів спеціального режиму оподаткування. ТОВ «Андрос» є платником податку на додану вартість на загальних підставах з 01.04.2016 року.

Таким чином, було підтверджено висновки акту камеральної перевірки "про розрахунок питомої ваги вартості сільськогосподарських товарів (послуг) у загальній сумі обсягу поставлених товарів (послуг) за 12 послідовних звітних податкових періодів ТОВ "Андрос" (код ЄДРПОУ 33212121) та правомірності використання платником спеціального режиму оподаткування з ПДВ" від 17.05.2016 №4333/15, з урахуванням податкової інформації наявної в Східно-Дніпровської ОДПІ ГУ ДФС у Дніпропетровській області, а також в інформаційних ресурсах ДФС України станом на 17.05.2016, а саме, що питома вага вартості сільськогосподарських товарів (послуг) ТОВ «Андрос» є меншою ніж 75 відсотків вартості всіх товарів (послуг) поставлених протягом попередніх 12 послідовних звітних податкових періодів, що не відповідає критеріям сільськогосподарського підприємства, встановленим в п.209.6 ст.209 ПКУ.

В зв’язку з тим, що ТОВ «Андрос» не відповідає критеріям, встановленим у пункті 209.6 Податкового кодексу України, то, відповідно до п.209.1, п.209.11 Податкового кодексу України, ТОВ «Андрос» не може застосовувати спеціальний режим оподаткування податком на додану вартість, та вважається платником податку на додану вартість на загальних підставах з першого числа місяця, в якому було допущено таке перевищення, тобто, з 1 квітня 2016 року.

Загальна сума податку на додану вартість, що підлягає сплаті (перерахуванню) до державного бюджету по господарським операціям ТОВ «Андрос» (код 33212121) з постачання товарів у квітні 2016 року, з урахуванням акту камеральної перевірки від 17.05.2016 № 4333/15, податкових декларацій з ПДВ ТОВ "Андрос" за квітень 2016 року, іншої податкової інформації наявної в Східно-Дніпровській ОДПІ ГУ ДФС у Дніпропетровській області в тому числі наявної в інформаційних ресурсах ДФС України станом на 17.05.2016, складає 4403539 грн. (підлягає декларуванню та сплаті в загальному порядку, відповідно до п. 209.11 Податкового кодексу України).

Таким чином, у ході досудового розслідування виникла необхідність у проведенні судово-економічної експертизи на предмет документального підтвердження висновків встановлення розміру збитків у кримінальному провадженні, що потребує спеціальних знань у галузі економіки, бухгалтерського обліку та податкового законодавства.

Прокурор у судове засідання не з'явився, надав заяву, в якій клопотання підтримав, просив задовольнити та розглядати без його участі.

Відповідно до ч. 3 ст. 244 КПК України неприбуття прокурора не перешкоджає розгляду клопотання про проведення експертизи.

Згідно ч. 4 ст. 107 КПК України фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження не здійснювалося.

Слідчий суддя, дослідивши матеріали клопотання, дійшов висновку, що клопотання підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ч. 1 ст. 242 КПК України експертиза проводиться експертом за зверненням сторони кримінального провадження або за дорученням слідчого судді чи суду, якщо для з'ясування обставин, що мають значення для кримінального провадження, необхідні спеціальні знання. Не допускається проведення експертизи для з'ясування питань права.

Відповідно до ч.1 ст. 242 КПК України експертиза проводиться експертною установою, експертом або експертами, за дорученням слідчого судді чи суду, наданим за клопотанням сторони кримінального провадження або, якщо для з’ясування обставин, що мають значення для кримінального провадження, необхідні спеціальні знання.

Статтею 243 КПК України передбачено, що експерт залучається за наявності підстав для проведення експертизи за дорученням слідчого судді чи суду, наданим за клопотанням сторони кримінального провадження.

Відповідно до ч. 6 ст. 244 КПК України слідчий суддя задовольняє клопотання, якщо особа, яка звернулася з відповідним клопотанням, доведе, що для вирішення питань, що мають істотне значення для кримінального провадження, необхідне залучення експерта.

Враховуючи викладене, вважаю, що для вирішення завдань, які перелічені прокурором у клопотанні, існує необхідність у застосуванні спеціальних знань та призначення судово-економічної експертизи.

На підставі викладеного і керуючись ст. ст. 242-244 КПК України, -

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання прокурора відділу прокуратури Дніпропетровської області ОСОБА_1, про призначення судово-економічної експертизи у кримінальному провадженні № 42018040000000920 від 19.07.2018 року, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України, – задовольнити.

Доручити експертам Дніпропетровського науково-дослідного інституту судових експертиз, розташованого за адресою: 49000, м. Дніпро, Січеславська Набережна, 17, проведення судової економічної експертизи у кримінальному провадженні № 42018040000000920.

На вирішення експертів при проведенні судової економічної експертизи поставити наступні питання:

1) Чи підтверджуються висновки акту камеральної перевірки "про розрахунок питомої ваги вартості сільськогосподарських товарів (послуг) у загальній сумі обсягу поставлених товарів (послуг) за 12 послідовних звітних податкових періодів ТОВ "Андрос" (код ЄДРПОУ 33212121) та правомірності використання платником спеціального режиму оподаткування з ПДВ» від 17.05.2016 № 4333/15 з урахуванням податкової інформації, наявної в Східно- Дніпровській об'єднаній державній податковій інспекції ГУ ДФС у Дніпропетровській області, а також в інформаційних ресурсах ДФС України станом на 17.05.2016?

2) Яка сума податку на додану вартість підлягає сплаті (перерахуванню) до державного бюджету по господарським операціям ТОВ «Андрос» (код ЄДРПОУ 33212121) з постачання товарів у квітні 2016 року, з урахуванням акту камеральної перевірки від 17.05.2016 №4333/15, податкових декларацій з ПДВ ТОВ "Андрос" за квітень 2016 року, іншої податкової інформації наявної в Східно-Дніпровській об'єднаній державній податковій інспекції ГУ ДФС у Дніпропетровській області, в тому числі наявної в інформаційних ресурсах ДФС України, станом на 17.05.2016?

3) Яка сума податкових зобов'язань з ПДВ підлягає донарахуванню та сплаті до Державного бюджету України по господарським операціям з постачання товарів ТОВ «Андрос» у квітні 2016 року, з урахуванням податкових зобов’язань ТОВ «Андрос», визначених у податковій декларації з податку на додану вартість за квітень 2016 року?

Для проведення судово-економічної експертизи надати експертам наступні документи: податкові накладні складені ТОВ «Андрос» та включені до ЄДРН за січень 2015 року – квітень 2016 року, податкові декларації з податку на додану вартість ТОВ «Андрос» з додатками за квітень 2015 року – квітень 2016 року, витяги з ЄРПН щодо виданих та отриманих податкових накладних ТОВ «Андрос» за травень 2015 року – квітень 2016 року, Акт № 4333/15 від 17.05.2016 року «камеральної перевірки розрахунку питомої ваги вартості сільськогосподарських товарів (послуг) у загальній сумі обсягу поставлених товарів (послуг) за 12 послідовних звітних податкових періодів Товариства з обмеженою відповідальністю «Андрос» (33212121) та правомірності використання платником спеціального режиму оподаткування з податку на додану вартість», Акт обстеження №7/27 від 17.05.2016 року ТОВ «Андрос», складений Східно-Дніпровською ОДПІ ГУ ПІ ГУ ДФС у Дніпропетровській області, Реєстраційні документи ТОВ «Андрос», рішення про виключення сільськогосподарського підприємства ТОВ «Андрос» з реєстру суб’єктів спеціального режиму оподаткування від 17.05.2016 року №4339/10/04/15-27, інші матеріали кримінального провадження №42018040000000920.

Роз'яснити, що висновок експерта повинен відповідати вимогам статті 102 КПК України.

Відповідно до ч. 9 ст. 244 КПК України висновок експерта, залученого слідчим суддею надається особі, за клопотання якої він був залучений.

Попередити експерта про кримінальну відповідальність за ст.ст. 384, 385 КК України за завідомо неправдивий висновок експерта та відмову експерта без поважних причин від виконання покладених на нього обов'язків у суді чи під час провадження досудового слідства.

Ухвала є остаточною та оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя: Г.О. Кухтін