Рішення № 8100444, 01.02.2010, Господарський суд Харківської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Держпром, 8-й під'їзд, майдан Свободи, 5, м. Харків, 61022,

тел. приймальня (057) 705-14-50, тел. канцелярія 705-14-41, факс 705-14-41

____________

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"01" лютого 2010 р. Справа № 40/360-09

вх. № 11062/4-40

Суддя господарського суду

при секретарі судовогозасідання

за участю представників сторін:

позивача - Чепурін В.О., дов. від 01.12.2009 року відповідача - 1. не з*явився, 2 не з*явився, 3. Черненка Є.В., дов. № 010-02/6070 від 27.10.2008

розглянувши справу за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Акрополь-К", м. Київ

до 1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Накфа", м. Харків, 2. Товариства з обмеженою відповідальністю "Арка-Інвестстмен", м. Харків, 3. Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України", м. Київ

про визнання недійсними іпотечних договорів

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до господарського суду Харківської області з позовом до 1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Накфа", м. Харків, 2. Товариства з обмеженою відповідальністю "Арка-Інвестстмен", м. Харків, 3. Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України", м. Київ про визнання недійсним іпотечного договору від 31 грудня 2008 року, укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю "Накфа" (01030, м. Київ, вул. Рейтарська, 35-А, ідентифікаційний код 32856169) та Відкритим акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" (ідентифікаційний код 00032112, розташоване за адресою: 03150, м. Київ, вул. Горького, 127) № 151408Z116 (із змінами внесиними Договором про внесення змін № 151408Z116-1, укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю "Накфа" та Відкритим акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" 31 березня 2009 року); про визнання недійсним іпотечного договору від 05 лютого 2009 року укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю "Накфа" (01030, м. Київ, вул. Рейтарська, 35-А, ідентифікаційний код 32856169) та Відкритим акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" (ідентифікаційний код 00032112, розташоване за адресою: 03150, м. Київ, вул. Горького, 127) № 151409Z11 (із змінами внесиними Договором про внесення змін № 151409Z11-1, укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю "Накфа" та Відкритим акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" 31 березня 2009 року); та про визнання недійсним іпотечного договору від 05 лютого 2009 року укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю "Арка-Інвестстмен" (01021, м. Київ, вул. Михайла Грушевського, 28/2, кв. 32, ідентифікаційний код 32250386) та Відкритим акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" (ідентифікаційний код 00032112, розташоване за адресою: 03150, м. Київ, вул. Горького, 127) № 151409Z10 (із змінами внесиними Договором про внесення змін № 151409Z10-1, укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю "Накфа" та Відкритим акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" 31 березня 2009 року); також просить судові витрати та витрати на послуги адвоката покласти на відповідача.

В якості обґрунтування підстав своїх позовних вимог Товариство з обмеженою відповідальністю "Акрополь-К" посилається на порушення відповідачами умов договору простого товариства №12/2008 (про спільну діяльність на основі об’єднання вкладів учасників) від 01 грудня 2008 року та на відсутність у Товариства з обмеженою відповідальністю "Накфа" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Арка-Інвестстмен" небхідного обсягу цивільної дієздатності для укладення оскаржуваних договорів іпотеки.

Ухвалою Заступника голови господарського суду Харківської області від 01 лютого 2010 року у зв*язку з великою навантаженністю судді Аюпової Р.М., справу № 40/360-09 було передано для розгляду судді Хотенець П.В.

Представник позивача у судовому засіданні підтримує заявлені позовні вимоги і просить їх задовольнити у повному обсязі.

Представник першого відповідача у судове засідання не з*явився, відзив на позовну заяву суду не надав.

Представник другого відповідача у судове засідання не з*явився, відзив на позовну заяву суду не надав.

Представник третього відповідача у судовому засіданні та у відзиві на позовну заяву проти заявлених позовних вимог заперечує, просить відмовити у задоволенні позову.

Справу розглянуто за наявними в ній матеріалами в порядку статті 75 Господарського процесуального кодексу України.

          Розглянувши матеріали справи, вислухавши пояснення представників позивача та третього відповідача, судом встановлено наступне.

У грудні 2008 року між Товарисотвом з обмеженою відповідальністю "Акрополь-К" (позивачем), Товариством з обмеженою відповідальністю "Арка-Інвестстмен" (другим відповідачем), Товариством з обмеженою відповідальністю "Накфа" (першим відповідачем) було укладено договір простого товариства №12/2008 (про спільну діяльність на основі об’єднання вкладів учасників), надалі – Договір про спільну діяльність. 29 грудня 2008 року вказаний Договір про спільну діяльність було зареєстровано державною податковою інспекцією у Печерському районі міста Києва.

З аналізу змісту Договору про спільну діяльність судом встановлено, що відповідно до його предмету (пункт 1.1. Договору) сторони за цим Договором зобов’язуються шляхом об’єднання зусиль, вкладів, іншого майна, яке належить їм на праві власності, а також немайнових прав та результатів діяльності і виконаних на належних Учасникам земельних ділянках робіт спільно діяти без створення юридичної особи для досягнення цілей, що не суперечать законові, а саме, зокрема:

- проектування, будівництво, введення в експлуатацію та подальший продаж та/або передача на баланс об’єктів нерухомості, у тому числі житлових, у складі котеджного містечка за проектом, затвердженим Учасниками у встановленому порядку, на земельних ділянках загальноюплощею25,2303га., що знаходяться в Обухівському районі Київської області, селище міського типу Козин, та належать Учаснику-1 (Товариству з обмеженою відповідальністю "Арка-Інвестстмен" та Учаснику-2 (Товариству з обмеженою відповідальністю "Накфа") на праві власності;

- продаж (відчуження) нерухомого майна, створеного (збудованого) у результаті спільної діяльності Учасників, одержання та розподіл прибутку, одержаного в результаті продажу нерухомого майна; передача частини нерухомого майна на баланс організаціям – балансоутримувачам.

У відповідності до пункту 8.1. Договору про спільну діяльність вклади сторін Договору розподілено наступним чином:

Вклад Товариства з обмеженою відповідальністю "Накфа" не включає в себе грошові кошти та складається (формується) із:

а) права користування земельною ділянкою і права на забудову земельної ділянки площею 8,9526 га у межах згідно з планом, розташованої в Київській області, Обухівському районі, Козинська селищна рада, цільове призначення земельної ділянки: для ведення індивідуального дачного будівництва, яка належить Товариству з обмеженою відповідальністю "Накфа" на підставі Державного акта на право власності на земельну ділянку серії ЯГ № 159220, виданого Обухівським районним відділом земельних ресурсів 07 липня 2006 року, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації за № 0094.

Вклад Товариства з обмеженою відповідальністю "Арка-Інвестстмен" не включає в себе грошові кошти та складається (формується) із:

а) прав користування земельними ділянками і прав на забудову земельних ділянок, а саме:

- ділянка площею 4,4019 га у межах згідно з планом, розташованої в Обухівському районі, селище Козин, цільове призначення земельної ділянки: для індивідуального дачного будівництва, яка належить Товариству з обмеженою відповідальністю "Арка-Інвестстмен" на підставі Державного акта на право власності на земельну ділянку серії ЯГ № 181247, виданого Обухівським районним відділом земельних ресурсів 13 липня 2006 року, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації за № 0103;

- ділянка площею 1,8692 га у межах згідно з планом, розташованої в Обухівському районі, селище Козин, цільове призначення земельної ділянки: для індивідуального дачного будівництва, яка належить Товариству з обмеженою відповідальністю "Арка-Інвестстмен" на підставі Державного акта на право власності на земельну ділянку серії ЯГ № 181248, виданого Обухівським районним відділом земельних ресурсів 13 липня 2006 року, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації за № 0101;

- ділянка площею 6,6150 га у межах згідно з планом, розташованої в Обухівському районі, селище Козин, цільове призначення земельної ділянки: для індивідуального дачного будівництва, яка належить Товариству з обмеженою відповідальністю "Арка-Інвестстмен" на підставі Державного акта на право власності на земельну ділянку серії ЯГ № 181249, виданого Обухівським районним відділом земельних ресурсів 13 липня 2006 року, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації за № 0104;

- ділянка площею 3,3916 га у межах згідно з планом, розташованої в Обухівському районі, селище Козин, цільове призначення земельної ділянки: для індивідуального дачного будівництва, яка належить Товариству з обмеженою відповідальністю "Арка-Інвестстмен" на підставі Державного акта на право власності на земельну ділянку серії ЯГ № 181250, виданого Обухівським районним відділом земельних ресурсів 13 липня 2006 року, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації за № 0102.

Вклад Товариства з обмеженою відповідальністю "Акрополь-К" оцінюється в 286 373 204 (двісті вісімдесят шість мільйонів триста сімдесят три тисячі двісті чотири)гривні 40 коп. та складається (формується) із:

а) грошових коштів в розмірі 250 000 000 (двісті п'ятдесят мільйонів) гривень 00 коп., які передаються в спільну діяльність шляхом перерахування на поточний рахунок, відкритий Учасником-3 за цим Договором;

б) результатів виконаних на належних Учаснику-1 та Учаснику-2 земельних ділянках робіт за попереднім(и) договором(-ами) з Учасником-1 та Учасником-2 – за домовленістю Сторін на суму 36373 204 (тридцять шість мільйонів триста сімдесят три тисячі двісті чотири)гривні 40 коп., в тому числі ПДВ 20% - 6062200, 73 грн.

У відповідності до статті 1134 Цивільного кодексу України, внесене учасниками майно, яким вони володіли на праві власності, а також вироблена у результаті спільної діяльності продукція та одержані від такої діяльності плоди і доходи є спільною частковою власністю учасників, якщо інше не встановлено договором простого товариства або законом. Внесене учасниками майно, яким вони володіли на підставах інших, ніж право власності, використовується в інтересах усіх учасників і є їхнім спільним майном.

Згідно пункту 9.1. Договору про спільну діяльність внесені Учасниками вклади, а також вироблена у результаті спільної діяльності продукція, Нерухоме майно та одержані від такої діяльності доходи є спільною частковою власністю Учасників згідно з розмірами часток, визначеними пунктом 4.2 цього Договору. У відповідності до пункту 9.2. Договору Користування спільним майном Учасників здійснюється за їх спільною згодою, а в разі недосягнення згоди - у порядку, що встановлюється за рішенням господарського (третейського) суду.

Враховуючи викладене, суд приходить до висновку, що права на земельні ділянки, які є предметом Договору про спільну діяльність, з моменту його укладення сторонами перейшли у спільну часткову власність сторін (учасників) Договору про спільну діяльність.

Статтею 358 Цивільного кодексу України встановлено, що право спільної часткової власності здійснюється співвласниками за їхньою згодою. Співвласники можуть домовитися про порядок володіння та користування майном, що є їхньою спільною частковою власністю.

Згідно пункту 2.1. Договору про спільну діяльність, ведення спільних справ за цим Договором здійснюється Учасниками за їх спільною згодою. Керівництво спільною діяльністю за цим Договором, а також ведення спільних справ доручається Учаснику-3, яким є Позивач. Учасник-3 є повноважним представником Учасників, керує усією спільною діяльністю та виконує усі необхідні юридичні дії та акти, укладає будь-які договори для досягнення запланованих за цим Договором цілей на підставі нотаріально посвідченої(-их) довіреності(-ей) про представництво інтересів, виданої(их) на строк не менше строку дії даного Договору та/або до завершення здачі об’єкта будівництва в експлуатацію, яку(-і) Учасники зобов’язуються видати на першу вимогу Учасника-3. Згідно пункту 2.2. Договору усі фінансові (прибуткові та видаткові) операції по спільній діяльності здійснюються через окремий(і) поточний(і) рахунок(ки), що відкриваються для ведення спільної діяльності Учасником-3 на підставі цього Договору. Інші Учасники мають право здійснювати контроль за діяльністю Учасника-3 в межах цього Договору.

Пунктом 4.1. Договору про спільну діяльність перший відповідач та другий відповідач зобов’язались передати позивачу документи, що підтверджують право власності на земельні ділянки, які є предметом оскаржуваних договорів іпотеки.

Згідно п. 3.1. Договору про спільну діяльність для досягнення цілей, визначених цим Договором, Сторони зобов’язуються, зокрема:

- обмінюватися інформацією, що є в розпорядженні, з питань, які становлять спільний інтерес Сторін та відносяться до спільної діяльності;

- по мірі необхідності проводити спільні консультації для обговорення питань спільної діяльності;

- вчасно та у повній мірі вносити вклади у спільну діяльність (спільне майно);

- усіляко сприяти досягненню цілей спільної діяльності, подаПАТи заяви і клопотання, брати участь у діяльності приймальних та інших комісій, надаПАТи погодження та усі необхідні документи для проектування, будівництва та прийняття Нерухомого майна в експлуатацію, а також його продаж (відчуження) та передачу на баланс третім особам.

Як встановлено судом з матеріалів справи та не заперечується сторонами 31 грудня 2008 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Накфа" та Публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" (третім відповідачем) було укладено іпотечний договір № 151408Z116 (із змінами внесеними Договором про внесення змін № 151408Z116-1 укладеним між Товариством з обмеженою відповідальністю "Накфа" та Публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" 31 березня 2009 року). У відповідності до умов даного іпотечного договору Товариство з обмеженою відповідальністю "Накфа" передало в іпотеку земельну ділянку, яка на момент укладення оскаржуваного договору іпотеки була предметом Договору про спільну діяльність від 01 грудня 2008 року №12/2008 та права на яку водночас були об’єктом спільної часткової власності позивача та другого відповідача.

05 лютого 2009 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Арка-Інвестстмен" та Публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" було укладено іпотечний договір № 151409Z11 (із змінами внесеними Договором про внесення змін № 151409Z11-1 укладеним між Товариством з обмеженою відповідальністю "Накфа" та Публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" 31 березня 2009 року). У відповідності до умов даного іпотечного договору Товариство з обмеженою відповідальністю "Накфа" передало в іпотеку земельну ділянку, яка на момент укладення оскаржуваного договору іпотеки була предметом Договору про спільну діяльність від 01 грудня 2008 року №12/2008 та права на яку водночас були об’єктом спільної часткової власності позивача та першого відповідача.

05 лютого 2009 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Арка-Інвестстмен" та Публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" було укладено іпотечний договір № 151409Z10 (із змінами внесеними Договором про внесення змін № 151409Z10-1 укладеним між Товариством з обмеженою відповідальністю "Арка-Інвестстмен" та Публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" 31 березня 2009 року). У відповідності до умов даного іпотечного договору Товариство з обмеженою відповідальністю "Накфа" передало в іпотеку земельну ділянку, яка на момент укладення оскаржуваного договору іпотеки була предметом Договору про спільну діяльність від 01 грудня 2008 року №12/2008 та права на яку водночас були об’єктом спільної часткової власності позивача та першого відповідача.

Судом встановлено, що у відповідності пункту 1.4. оскаржуваних договорів іпотеки № 151408Z116 від 31 грудня 2008 року, № 151409Z11 від 05 лютого 2009 року, № 151409Z10 від 05 лютого 2009 року встановлено, що земельну ділянку, яка є предметом іпотеки кожного з оскаржуваних договорів, не передано у спільну діяльність, земельна ділянка не перебуває у спільній сумісній або частковій власності. Пункт 2.4.5. оскаржуваних договорів іпотеки забороняє здійснювати на земельній ділянці, яка є предметом іпотеки, дії, пов’язані з будівництвом будь-яких будівель та споруд. Пункт 2.4.12. оскаржуваних договорів іпотеки зобов’язує Іпотекодавця утримуватись від укладення з третіми особами будь-яких угод, якими передбачається розподіл прибутку Іпотекодавця або передача його власного майна у спільну діяльність, оренду, лізинг, безоплатне користування.

Окрім того, як встановлено судом зі змісту пункту 2.4.13. оскаржуваних договорів іпотеки перший відповідач одноособово розпорядився нерухомим майном, яке є спільною частковою власністю сторін Договору про спільну діяльність у відповідності до умов Договору. Так, згідно зазначеного пункту 2.4.13. оскаржуваних договорів іпотеки у випадку зведення будівель чи споруд на земельній ділянці, яка є предметом іпотеки, Іпотекодавець зобов’язався передати об’єкт незавершеного будівництва в іпотеку третьому відповідачу з метою забезпечення виконання своїх власних зобов’язань перед третім відповідачем.

Вищезазначені положення оскаржуваних договорів іпотеки суперечать статтям 358, 1134 Цивільного кодексу України, розділу 9 Договору про спільну діяльність, згідно яких майно, в тому числі Нерухоме майно, отримане (створене) учасниками спільної діяльності є їх спільної частковою власністю, розпорядження яким здійснюється виключно за згодою всіх співвласників.

За результатами аналізу матеріалів справи та заслуховування позицій сторін, суд приходить до висновку про відсутність у першого відповідача та другого відповідача цивільної дієздатності на укладення оскаржуваних договорів іпотеки без попереднього погодження питання щодо укладення таких договорів іншими учасниками простого товариства, оскільки укладення оскаржуваних договорів іпотеки суперечить предмету та цілям Договору про спільну діяльність та є розпорядженням майном права на яке є спільною частковою власністю учасників простого товариства.

В матеріалах справи відсутні документи, які б підтверджували попереднє погодження першим відповідачем та другим відповідачем питання стосовно укладення оскаржуваних договорів іпотеки, також відсутні докази, які б підтверджувати учасниками простого товариства повноважень першого відповідача чи другого відповідача на укладення спірних договорів іпотеки.

Відповідно до частини 1 статті 215 Цивільного кодексу України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу.

Згідно частин 1, 2 статті 203 Цивільного кодексу України зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства. Особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності.

Зважаючи на вищезазначені докази, положення Договору про спільну діяльність від 01 грудня 2008 року №12/2008, статтей 358, 1134 Цивільного кодексу України, суд приходить до висновку, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Накфа" та Товариство з обмеженою відповідальністю "Арка-Інвестстмен" не мали достатнього обсягу цивільної дієздатності для одноособового вчинення правочинів з передачі в іпотеку земельних ділянок, права на які є об’єктом спільної часткової власності учасників простого товариства, для забезпечення виконання своїх власних зобов’язань перед Публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України", тобто Товариство з обмеженою відповідальністю "Накфа" та Товариство з обмеженою відповідальністю "Арка-Інвестстмен" не мали необхідного обсягу цивільної дієздатності для укладення оскаржуваних договорів Іпотеки, а отже позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Акрополь-К" підлягають задоволенню в повному обсязі.

Приймаючи до уваги, що позивач не наполягає на стягненні з відповідачів судових витрат, суд вважає, що витрати по сплаті державного мита та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу слід покласти на позивача.

Враховуючи викладене та керуючись статтями 6, 8, 19, 124, 129 Конституції України, статтями 203 (частини 1, 2), 215 (частина 1), 358, 1134 Цивільного кодексу України, статтями 1, 4, 12, 33, 43, 47, 49, 75, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, -

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити повністю.

Визнати недійсним іпотечний договір від 31 грудня 2008 року укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю "Накфа" (01030, м. Київ, вул. Рейтарська, 35-А ідентифікаційний код 32856169) та Публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" (ідентифікаційний код 00032112, розташоване за адресою: 03150, м. Київ, вул. Горького, 127) № 151408Z116 (із змінами внесеними Договором про внесення змін № 151408Z116-1, укладеним між Товариством з обмеженою відповідальністю "Накфа" та Публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" 31 березня 2009 року).

Визнати недійсним іпотечний договір від 05 лютого 2009 року укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю "Накфа" (01030, м. Київ, вул. Рейтарська, 35-А ідентифікаційний код 32856169) та Публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" (ідентифікаційний код 00032112, розташоване за адресою: 03150, м. Київ, вул. Горького, 127) № 151409Z11 (із змінами внесеними Договором про внесення змін № 151409Z11-1 укладеним між Товариством з обмеженою відповідальністю "Накфа" та Публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" 31 березня 2009 року).

Визнати недійсним іпотечний договір від 05 лютого 2009 року укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю "Арка-Інвестстмен" (01021, м. Київ, вул. Михайла Грушевського, 28/2, кв. 32, ідентифікаційний код 32250386) та Публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" (ідентифікаційний код 00032112, розташоване за адресою: 03150, м. Київ, вул. Горького, 127) № 151409Z10 (із змінами внесеними Договором про внесення змін № 151409Z10-1 укладеним між Товариством з обмеженою відповідальністю "Арка-Інвестстмен" та Публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" 31 березня 2009 року).

Повний текст рішення підписаний 01.02.2010 року

Суддя