Постанова № 8084004, 15.02.2010, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15.02.2010 № 16/394

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:Григоровича О.М.

суддів:

за участю секретаря

судового засідання

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1, представник, довіреність № 2636 від 03.06.2009;

від відповідача: Матківський С.М., представник, довіреність б/н від 10.04.2009;

від третьої особи: Самборський В.С., представник, довіреність № 2-КУ від 11.01.2010;

розглянувши апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства „Український науково-дослідний інститут харчування”

на рішення Господарського суду м.Києва від 12.11.2009

у справі № 16/394 ( .....)

за позовом ОСОБА_4;

до Відкритого акціонерного товариства „Український науково-дослідний інститут харчування”;

третя особа Територіальне управління державної комісії з цінних паперів та фондового ринку у місті Києві;

про визнання емісії цінних паперів недійсною.

постанова прийнята 15.02.2010, оскільки відповідно до ст. 77 Господарського процесуального кодексу України засідання суду відкладалось слуханням з 28.12.2009 до 27.01.2010, з 27.01.2010 до 15.02.2010 та 23.12.2009 оголошувалась перерва до 28.12.2009

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 12.11.2009 у справі № 16/394 задоволено повністю позов ОСОБА_4 до Відкритого акціонерного товариства „Український науково-дослідний інститут харчування”, третя особа Територіальне управління державної комісії з цінних паперів та фондового ринку у місті Києві про визнання емісії цінних паперів недійсною.

Не погодившись з рішенням Господарського суду міста Києва від 12.11.2009 Відкрите акціонерне товариство „Український науково-дослідний інститут харчування” (далі ВАТ „Український НДІ харчування”) подало апеляційну скаргу, в якій просить його скасувати.

Апеляційну скаргу мотивовано тим, що судом першої інстанції неправильно застосовано норми процесуального та матеріального права.

Зокрема, скаржник посилається, що процедура емісії цінних паперів відбулась у повній відповідності до вимог законодавства; судом першої інстанції не взято до уваги, що спосіб захисту свого порушеного права, який обраний позивачем у даній справі не відповідає вимогам ст. 16 ЦК України.

Представник ОСОБА_4 (далі ОСОБА_4.) у відзиві на апеляційну скаргу ВАТ „Український НДІ харчування” та в засіданні суду проти доводів скарги заперечував, просив рішення Господарського суду міста Києва від 12.11.2009 у справі № 16/394 залишити без змін, а апеляційну скаргу ВАТ „Український НДІ харчування” без задоволення.

Територіальне управління державної комісії з цінних паперів та фондового ринку у місті Києві у відзиві на апеляційну скаргу ВАТ „Український НДІ харчування” та представник в засіданні суду проти доводів скарги не заперечував.

Представником відповідача 23.12.2009 подано клопотання про відвід колегії суддів у складі Григоровича О.М., Рябухи В.І., Гольцової Л.А., яке ухвалою Голови Київського апеляційного господарського суду від 24.12.2009 у справі № 16/394 залишено без задоволенню.

Ухвалою Голови Київського апеляційного господарського суду від 04.02.2010 продовжено строк розгляду справи № 16/394 на один місяць.

Відповідно до ч. 2 ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд не звязаний доводами апеляційної скарги (подання) і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін та третьої особи, всебічно і повно зясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються доводи та заперечення сторін, обєктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи, суд встановив наступне.

Відповідно до виписки про залишки на рахунку в цінних паперах № 003254 від 27.04.2009 ОСОБА_4 є акціонером ВАТ „Український НДІ харчування” та володіє 117898 штук простих іменних акцій (19,24 % статутного капіталу (фонду) товариства).

12.02.2009 відбулись загальні збори акціонерів ВАТ „Український НДІ харчування” (протокол № 01/2009), на яких прийнято рішення про збільшення статутного капіталу товариства на 846843,00 грн. шляхом збільшення кількості акцій існуючої номінальної вартості на 3387372 простих іменних акцій, номінальна вартість однієї акції 0,25 грн. кожна, за рахунок додаткових внесків у грошовій формі.

Крім того, на зазначених загальних зборах акціонерів відповідача вирішено, що акціонери ВАТ „Український НДІ харчування” мають рівне переважне право на придбання акцій, що випускаються додатково, у кількості, пропорційній їх частці у статутному капіталі на дату початку проведення першого етапу. Для реалізації свого переважного права на придбання акцій, відповідно до яких прийняте рішення про розміщення, протягом установленого для цього терміну, подається заява, укладається договір купівлі-продажу акцій та здійснюється оплата акцій відповідно до умов емісії за ціною, не нижче номінальної вартості. Розміщення акцій додаткового випуску провести у два етапи: перший етап: початок 30.03.2009, закінчення 16.04.2009 (включно); другий етап: початок 17.04.2009, закінчення 24.04.2009 (включено).

Відповідно до ст. 38 Закону України „Про господарські товариства”, акціонерне товариство має право за рішеннями загальних зборів акціонерів збільшувати статутний (складений) капітал, якщо всі раніше випущені акції повністю сплачені за вартістю не нижче номінальної. Збільшення статутного (складеного) капіталу здійснюється в порядку, встановленому Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, шляхом випуску нових акцій або збільшення номінальної вартості акцій.

Порядок та строк проведення відкритої підписки на акції визначено ст. 30 вище вказаного Закону.

30.03.2009 розпочався перший етап підписки на акції ВАТ „Український НДІ харчування”.

31.03.2009 ухвалою Господарського суду міста Києва у справі № 11/136 ВАТ „Український НДІ харчування” заборонено вчиняти будь-які дії щодо розміщення акцій додаткового випуску товариства, а також приймати заяви від акціонерів про придбання ними акцій додаткового випуску, укладати договори купівлі-продажу акцій додаткового випуску, надавати інформацію про кількість акцій, які реалізовані протягом строку реалізації переважного права акціонерів на придбання акцій.

Вищезазначена ухвала суду діяла з 31.03.2009 по 22.04.2009. Ухвалою Господарського суду м. Києва 22.04.2009 ухвалу від 31.03.2009 було скасовано.

Таким чином, судом першої інстанції правильно встановлено, що акціонери ВАТ „Український НДІ харчування” мали можливість реалізувати своє переважне право та підписатись на акції товариства на першому етапі їх розміщення тільки 30.03.2009, а на другому етапі з 22.04.2009 по 24.04.2009 включно.

В результаті проведення додаткової емісії цінних паперів відповідача, частка позивача в статутному капіталі ВАТ „Український НДІ харчування” зменшена з 19,24% до 2,95%.

Відповідно до ст. 7 Закону України „Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні” та ст. 36 Закону України „Про цінні папери та фондовий ринок” Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку є уповноваженим органом, одним із основних завдань якого є захист прав інвесторів шляхом застосування заходів щодо запобігання і припинення порушень законодавства на ринку цінних паперів, а також вправі визнавати емісію цінних паперів недобросовісною та недійсною і вживати відповідних санкцій до порушників законодавства у межах своїх повноважень.

Також, ст. 36 Закону України „Про цінні папери та фондовий ринок” визначено, що недобросовісна емісія цінних паперів - це дії, що порушують процедуру емісії, встановлену цим Законом, і є підставою для прийняття рішення про відмову в реєстрації проспекту емісії та випуску цінних паперів, зупинення відкритого (публічного) розміщення цінних паперів.

Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку 05.05.2009 видано Свідоцтво № 29/10/1/2009 про реєстрацію випуску акцій ВАТ „Український НДІ харчування” на загальну суму 1000000,00 грн. номінальною вартістю 0,25 грн., простих іменних акцій 4000000 шт. на суму 1000000,00 грн., форма існування документарна.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 05.06.2009 у справі № 6/144 відмовлено у задоволенні позову ОСОБА_4 до ВАТ „Український НДІ харчування” про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів ВАТ „Український НДІ харчування” від 12.02.2009. Постановою Київського апеляційного господарського суду від 21.07.2009 рішення Господарського суду міста Києва від 05.06.2009 у справі № 6/144 залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 13.10.2009 постанову Київського апеляційного господарського суду від 21.07.2009 у справі № 6/144 залишено без змін.

Обґрунтовуючи позовні вимоги позивач вважає, що збільшення статутного капіталу ВАТ „Український НДІ харчування” відбулося зі значним порушенням законодавства, зокрема Закону України „Про цінні папери та фондовий ринок”, рішення державної комісії з цінних паперів та фондового ринку „Про затвердження положення про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного капіталу акціонерного товариства „ від 22.02.2007 № 387, а тому додаткова емісія цінних паперів ВАТ „Український НДІ харчування” має бути визнана недійсною.

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції посилався на те, що дії відповідача спричинили порушення прав позивача як акціонера ВАТ „Український НДІ харчування” на використання переважного права на придбання додатково випущених акцій, передбаченого ч. 3 ст. 38 Закону України „Про господарські товариства”.

Приймаючи оспорюване рішення, судом не було оцінено правильність обрання позивачем способу захисту порушеного права.

Згідно з ч. 1 ст. 15 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Статтею 16 ЦК України передбачено, що кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Частиною 2 ст. 16 ЦК України передбачено способи захисту цивільних прав та інтересів і вказано, що суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом.

Законом України „Про господарські товариства” та ЦК України не передбачено такого способу захисту цивільного права, як визнання емісії цінних паперів недійсною.

Отже, ОСОБА_4 звернулась до суду в такий спосіб судового захисту (зміст позову), що не передбачений чинним законодавством України, проте суд першої інстанції помилково розглянув по суті спір за позовною заявою ОСОБА_4 про визнання емісії цінних паперів недійсною.

Верховний Суд України в листі від 01.01.2004 „Узагальнення судової практики вирішення спорів, повязаних із застосуванням Закону України „Про господарські товариства” у частині регулювання діяльності акціонерних товариств” вказав на те, що у судовій практиці зустрічаються непоодинокі випадки застосування таких засобів захисту порушеного права, що не передбачені законом. У цих випадках заявлений позов не повинен прийматися судом, а у разі прийняття - провадження у справі має бути припинено, оскільки такі способи захисту не передбачені законодавством, а їх застосування призводило б до порушення ст. 19 Конституції України. Як приклад в листі наведено такі позовні вимоги, як, зокрема про визнання емісії недійсною. Такий спосіб захисту порушеного права законодавством не передбачений й не випливає із положень законодавства.

Пунктом 10 Постанови Верховного Суду України „Про практику розгляду судами корпоративних спорів” № 13 від 24.10.2008 року визначено, що господарський суд встановивши, що предмет позову не відповідає встановленим законом способам захисту прав, повинен відмовити в позові, оскільки такі способи захисту не передбачені законодавством, а їх застосування призводило б до порушення ст. 19 Конституції України. Отже господарський суд при розгляді справи повинен здійснювати оцінку правильності обрання позивачем у справі способу захисту порушеного права чи охоронюваного законом інтересу.

Враховуючи наведене, колегія суддів вважає, що рішення Господарського суду міста Києва від 12.11.2009 у справі № 16/394 підлягає скасуванню.

Судові витрати по справі, відповідно до ст. 49 ГПК України покладаються на ОСОБА_4

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 49, 99, 101 105 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства „Український науково-дослідний інститут харчування” на рішення Господарського суду міста Києва від 12.11.2009 у справі № 16/394 задовольнити.

2. Рішення Господарського суду міста Києва 12.11.2009 у справі № 16/394 скасувати.

3. В позові відмовити повністю.

4. Стягнути з ОСОБА_4 (01021, АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_1) на користь Відкритого акціонерного товариства „Український науково-дослідний інститут харчування” (01042, м. Київ, вул. Чигоріна, 18, код ЄДРПОУ 02011864) 42 (сорок дві) грн. 50 коп. витрат, повязаних з відшкодуванням державного мита за подання апеляційної скарги.

5. Доручити Господарському суду м. Києва видати наказ на виконання п. 4 зазначеної постанови суду.

6. Справу № 16/394 повернути до Господарського суду міста Києва.

Головуючий суддя

Судді

19.02.10 (відправлено)