Постанова № 8083796, 10.02.2010, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8                                                            т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10.02.2010                                                                                           № 13/86

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:          Корсака В.А.

суддів:           

За участю представників:

від позивача : Федченко І.Б., Васько В.В. (за довір.),

від відповідача: Мануілова Я.І. (за довір.),

від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача:

Булгаков П.А. (за довір.),

від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог не предмет спору, на стороні відповідача:

Іваненко О.П. (за довір.),

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства «Укрнафта»

на рішення Господарського суду м.Києва від 21.10.2009

у справі № 13/86 (суддя

за позовом                               Компанії «Казимір Юкрейн Конвердженс Фанд Лімітед» (Kazimir Ukraine Convergence Fund Limited)

до                                                   Відкритого акціонерного товариства «Укрнафта»

треті особи, які не заявлять самостійних вимог на предмет спору:

1)          Закрите акціонерне товариство Акціонерний банк "ІНГ Банк Україна" (на стороні позивача)

2)          Відкрите акціонерне товариство "Фінансова компанія "Укрнафтогаз" (на стороні відповідача)

про                                                   стягнення дивідендів за 2005 р. у сумі 7647664,00 грн.

ВСТАНОВИВ:

В червні 2009 року позивач звернувся до господарського суду із позовом про стягнення з відповідача дивідендів за 2005 рік в сумі 7647664,00 грн.

Подані позивачем заяви про збільшення та уточнення розміру позовних вимог не прийняті господарським судом до розгляду, оскільки вимоги про стягнення трьох процентів річних, інфляційних втрат первісно не були заявлені, а тому за своїм змістом не є збільшенням розміру заявлених позовних вимог, а є новими позовними вимогами, що суперечить положенням ст.22 ГПК України

Процесуальна правоздатність та дієздатність позивача підтверджена документально. Позивач є іноземною юридичною особою, під час розгляду спору в суді першої інстанції представив оформлені, з урахуванням статті 13 Закону України “Про міжнародне приватне право”, документи, що є доказом правосуб'єктності юридичної особи: свідоцтво про заснування, свідоцтво про реєстрацію та свідоцтво про зміну назви, які належним чином легалізовані шляхом проставляння апостилю та перекладені і з нотаріальним посвідченням підпису перекладача.

          Рішенням Господарського суду міста Києва від 21.10.2009 року у справі № 13/86 позов було задоволено повністю. З відповідача на користь позивача присуджено до стягнення 7647664,00 грн., та судові витрати.

          Відповідач, не погоджуючись з прийнятим рішенням, оскаржив його до суду апеляційної інстанції з мотиву порушення застосування судом першої інстанції норм матеріального і процесуального права, та неповного з’ясування обставин, що мають істотне значення для справи.

          Апелянт вважає, що господарський суд дійшов помилкових висновків щодо обґрунтованості позовних вимог, а тому неправомірно стягнув дивіденди за 2005 рік у сумі 7647664,00 грн. на користь позивача, яким не було дотримано процедури та строків, встановлених товариством для видачі та отримання дивідендів.

Правомірність невиконання свого зобов’язання щодо виплати нарахованих дивідендів за 2005 рік відповідач обґрунтовує пропущенням строку позивачем, протягом якого він повинен був звернутися до відповідача з вимогою про виплату дивідендів, надавши належне підтвердження права на їх отримання, що не було зроблено позивачем. Апелянт стверджує, що позивач не реалізував свого права на отримання дивідендів в установлений рішенням Загальних зборів акціонерів ВАТ «Укрнафта» від 11.05.2006 року строк з власних причин, а тому за таких обставин не можна вважати порушеними з вини відповідача законні майнові права позивача. В апеляційній скарзі, а також в доповненні до неї від 14.12.2009 року, відповідач просить оскаржуване рішення скасувати, у справі прийняти нове, яким в позові відмовити.

Позивачем надано відзив на апеляційну скаргу, в якому він заперечує проти доводів апеляційної скарги та просить залишити її без задоволення. Оскаржуване у справі рішення вважає законним, а тому просить залишити його без змін.

Третьою особою, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача – ВАТ "Фінансова компанія "Укрнафтогаз", також надано відзив на апеляційну скаргу, в якому вона підтримала доводи та вимоги апеляційної скарги, просить її задовольнити, а оскаржуване рішення у справі скасувати, в позові відмовити.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, доповнення, та відзивів, дослідивши зібрані у справі докази, заслухавши пояснення представників сторін, судова колегія встановила наступне.

Спір між сторонами виник з приводу не виплати відповідачем позивачу як акціонеру ВАТ «Укрнафта» дивідендів за 2005 рік у сумі 7647664,00 грн.

11.05.2006 Загальними зборами акціонерів ВАТ «Укрнафта» було прийнято рішення про направлення на виплату дивідендів за 2005 рік більшої частини отриманого ВАТ «Укрнафта» чистого прибутку (протокол № 15 від 11.05.06). Зазначеним рішенням Загальних зборів акціонерів були встановлені розмір дивідендів, що припадає на одну акцію – 34 грн. 48 коп., спосіб та порядок виплати дивідендів (виплату дивідендів здійснювати Центральній бухгалтерії апарату управління ВАТ „Укрнафта” із залученням реєстратора ВАТ «Фінансова компанія «Укрнафтогаз»). Крім того, був встановлений також строк виплати дивідендів за 2005 рік : з 15.06.2006 (дата початку виплати дивідендів) по 15.12.2006 року (дата закінчення виплати дивідендів).

На виконання зазначеного рішення Загальних зборів акціонерів, ВАТ «Укрнафта» та ВАТ «Фінансова компанія «Укрнафтогаз» 30.05.2006 року уклали Додаткову угоду № 33/010/383-р до договору № 010-Р на ведення реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ «Укрнафта» від 01.11.96 (далі – Додаткова угода), по виконанню додаткових реєстраторських послуг – розрахунку та виплаті від імені та за рахунок ВАТ «Укрнафта» власникам простих іменних акцій ВАТ «Укрнафта» дивідендів за 2005 рік.

Відповідно до частини першої статті 88 Господарського кодексу України, пункту б статті 10 Закону України «Про господарські товариства» право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками господарського товариства на початок строку виплати дивідендів.

Рішення Загальних зборів акціонерів ВАТ “Укрнафта” від 11.05.06 є актом вищого органу управління товариства, який в свою чергу є підставою для виникнення зобов’язань ВАТ “Укрнафта” перед тими акціонерами ВАТ “Укрнафта”, які обліковувались в реєстрі акціонерів ВАТ “Укрнафта” станом на 15.06.06 (на дату початку виплати дивідендів за 2005 рік).

Станом на 15.06.2006 року в реєстрі акціонерів ВАТ «Укрнафта» (сформований на підставі наданих номінальним утримувачем депозитарієм ВАТ «Міжрегіональний Фондовий Союз» зведеного облікового реєстру власників цінних паперів та номінальним утримувачем зберігачем Акціонерним Банком «ІНГ Банк Україна» облікового реєстру власників цінних паперів) обліковувалась Компанія «Казимір Юкрейн Конвердженс Фанд» (Kazimir Ukraine Convergence Fund) як власник 221 800 шт. простих іменних акцій ВАТ «Укрнафта» з банківськими реквізитами: рахунок № 26502004063500 в АБ «ІНГ Банк Україна», МФО 300539, та за адресою: Російська Федерація 115054 Москва с/о KCM Advisors, Павелецька площа 2/2, 13 поверх.

Під час розгляду спору судом встановлено, що Компанія «Казимір Юкрейн Конвердженс Фанд» (Kazimir Ukraine Convergence Fund) участь в Загальних зборах акціонерів ВАТ «Укрнафта» від 11.05.2006 не приймала.

Як вбачається з матеріалів справи, 06.12.2006 на виконання умов вказаної Додаткової угоди ВАТ «Фінансова компанія «Укрнафтогаз», направила Компанії «Казимір Юкрейн Конвердженс Фанд» (Kazimir Ukraine Convergence Fund) відповідне повідомлення про початок виплати дивідендів, порядок їх отримання та необхідність уточнення реквізитів в реєстрі акціонерів.

Наявні у справі матеріали свідчать про те, що облікові записи, зокрема, в обліковому реєстрі рахунків власників цінних паперів станом на 15.06.2006 року номінального утримувача зберігача Акціонерного Банка «ІНГ Банк Україна», а також в зведеному обліковому реєстрі рахунків власників цінних паперів станом на 15.06.2006 року номінального утримувача депозитарія ВАТ «Міжрегіональний Фондовий Союз», наявні реквізити позивача, що не відповідали дійсності - неправильні дані місцезнаходження.

Крім того, 09 лютого 2007 року згідно Свідоцтва про зміну назви (Certificate of Incorporation on Change of Name) – позивач - Компанія «Казимір Юкрейн Конвердженс Фанд» (Kazimir Ukraine Convergence Fund) змінила назву на «Казимір Юкрейн Конвердженс Фанд Лімітед» (Kazimir Ukraine Convergence Fund Limited) та, у зв’язку із укладанням нового договору про відкриття рахунку в цінних паперах між позивачем та Акціонерним Банком «ІНГ Банк Україна» від 01.08.2007 року № 760F1, змінено було також й банківські реквізити.

Як було встановлено господарським судом під час розгляду спору, номінальним утримувачем зберігачем Компанії “Казимір Юкрейн Конвердженс Фанд Лімітед” (Kazimir Ukraine Convergence Fund Limited) залишився Акціонерний Банк “ІНГ Банк Україна”. Новий договір про відкриття рахунку в цінних паперах (Custody agreement) між Акціонерним Банком “ІНГ Банк Україна” та Kazimir Ukraine Convergence Fund Limited укладено від 01.08.07 за № 760F1 та змінено банківські реквізити на: рахунок № 26506004090900 в АБ “ІНГ Банк Україна”в м. Києві, МФО 300539.

Відповідно до статті 145 Цивільного кодексу України до виключної компетенції Загальних зборів акціонерів ВАТ «Укрнафта» належить: затвердження річних звітів та бухгалтерських балансів, розподіл прибутку та збитків товариства. Стаття 41 Закону України «Про господарські товариства» встановлює, що до компетенції Загальних зборів належить": затвердження річних результатів діяльності акціонерного товариства, включаючи його дочірні підприємства, затвердження звітів і висновків ревізійної комісії, порядку розподілу прибутку, строку та порядку виплати частки прибутку (дивідендів), визначення порядку покриття збитків. Повноваження щодо розподілу прибутку, строку та порядку виплати частки прибутку (дивідендів) згідно з вказаною статтею Закону України «Про господарські товариства» належать до виключної компетенції Загальних зборів акціонерів і не можуть бути передані іншим органам товариства.

Тому, згідно п.п. 9.5.1., 9.5.15. та 9.5.16. Статуту ВАТ «Укрнафта» (в редакції від 20.12.2005 року, копія наявна в матеріалах справи) саме Загальні збори акціонерів ВАТ «Укрнафта» мають право приймати рішення з будь-якого питання діяльності товариства, внесеного до порядку денного Зборів у порядку, встановленому Статутом ВАТ «Укрнафта» та чинним законодавством.

Загальні збори акціонерів можуть делегувати частину належних їм повноважень Спостережній раді та Правлінню ВАТ «Укрнафта», за виключенням повноважень щодо затвердження звітів і висновків Ревізійної комісії, порядку розподілу прибутку, строк та порядок виплати частки прибутку (дивідендів), визначення порядку покриття збитків.

Враховуючи вищевикладене, саме до компетенції Загальних зборів акціонерів ВАТ «Укрнафта» належить питання про прийняття рішення щодо строку (його поновлення/встановлення іншого) та визначення порядку виплати нарахованих дивідендів акціонерам ВАТ «Укрнафта» в поточному році, в тому числі щодо тих акціонерів, які вчасно у раніше встановлений загальними зборами строк не звернулися.

Колегією досліджено також Положення про порядок нарахування і виплати дивідендів у ВАТ «Укрнафта», затверджене позачерговими сьомими Загальними зборами акціонерів ВАТ «Укрнафта» протокол № 1 від 25.04.2003 р. У відповідності до п.3.3. даного Положення виплата дивідендів акціонерам товариства проводиться в строк, встановлений рішенням загальних зборів товариства. Спосіб виплати дивідендів визначається загальними зборами акціонерів товариства. (п.3.8. Положення).

Пунктом 3.17 Положення встановлено, що після закінчення строку виплати дивідендів, визначеного загальними зборами акціонерів, правління товариства приймає рішення про подальший спосіб отримання акціонерами нарахованих їм дивідендів. Правління може прийняти рішення про застосування різних способів виплат дивідендів у залежності від суми.

Судом апеляційної інстанції було встановлено, що нараховані позивачу у вигляді дивідендів грошові кошти були перераховані ВАТ «Фінансова компанія «Укрнафтогаз» на рахунок ВАТ «Укрнафта».

На запитання судової колегії в судовому засіданні представник відповідача пояснив, що в подальшому, щодо дивідендів за 2005 рік, виплата яких не була здійснена у зв'язку з відсутністю відповідних звернень акціонерів ВАТ «Укрнафта», 22.05.2007 року Правлінням ВАТ «Укрнафта» було прийнято рішення, згідно якого зазначені дивіденди, в порядку, визначеному законодавством України, вирішили зберігати протягом трьох років після чого включити до валового доходу ВАТ «Укрнафта» або скерувати до Резервного фонду товариства (копію Витягу з протоколу засідання Правління ВАТ «Укрнафта» від 22.05.2007 року № 18 та копію Довідки від 01.02.2010 № 18-01-07/79 долучено до матеріалів справи). Це стосується і позивача, який вчасно у встановленому загальними зборами порядку та строки не звернувся за виплатою дивідендів, необхідні документи на підтвердження своїх вимог відповідачу не надав, враховуючи наявні зміни та неточності його реквізитів.

Розглянувши обставини справи, а також дослідивши вимоги чинного законодавства, що регулює спірні правовідносини сторін, колегія приходить до висновку про те, що зобов’язання відповідача по виплаті дивідендів за 2005 рік виникають під час реалізації учасниками господарського товариства (акціонерами ВАТ «Укрнафта») встановленого законом права на отримання частини прибутку (дивідендів) господарського товариства. За таких обставин позивач з метою реалізації свого права на отримання дивідендів за 2005 рік повинен був звернутись до ВАТ «Укрнафта» з вимогою про виплату дивідендів та надати належне підтвердження своїх прав на отримання дивідендів.

Колегія звертає увагу на доводи відповідача про те, що на дату прийняття Загальними зборами акціонерів ВАТ «Укрнафта» рішення про розподіл чистого прибутку товариства шляхом направлення його частини на виплату дивідендів за 2005 рік (станом на 11.05.2006р.) не були відомі ні особи кредиторів (акціонерів ВАТ «Укрнафта», які мають право вимагати виплати дивідендів за 2005 рік), ні сума грошового зобов’язання перед ними, оскільки особи кредиторів визначаються на дату початку строку виплати дивідендів (пункт б) частини першої статті 10 Закону України «Про господарські товариства»), а сума грошового зобов’язання визначається за кількістю акцій, якими володітимуть акціонери на дату початку строків виплати дивідендів (пункт б) частини першої статті 10 Закону України «Про господарські товариства»).

Зобов’язання ВАТ «Укрнафта» по виплаті дивідендів за 2005 рік виникають під час реалізації учасниками господарського товариства (акціонерами ВАТ «Укрнафта») встановленого законом права на отримання частини прибутку (дивідендів) господарського товариства. Відовідно акціонери, які обліковувались в реєстрі акціонерів ВАТ «Укрнафта» станом на 15.06.2006 року як власники певної кількості акцій товариства, з метою реалізації свого права на отримання дивідендів за 2005 рік, повинні були звернутись до ВАТ «Укрнафта» з належно оформленою вимогою про виплату дивідендів з повідомленням своїх банківських реквізитів та підтвердженням права на їх отримання протягом встановленого загальними зборами строку - півроку з 15.06.2006 року по 15.12.2006 року, проте не раніше 15.06.2006 року – дати початку виплати дивідендів.

Враховуючи вищевикладене, колегія погоджується із доводами відповідача та вважає, що вищим органом управління товариства – загальними зборами акціонерів (у відповідності до вимог Положення про порядок нарахування і виплати дивідендів у ВАТ „Укрнафта”) був встановлений строк в шість місяців для звернення акціонерів ВАТ «Укрнафта» з вимогами про виплату дивідендів, і з закінченням якого (15.12.2006р.), в разі відсутності відповідних звернень акціонерів, зобов’язання ВАТ «Укрнафта» по виплаті дивідендів на поточний рік припиняються.

Встановлені під час розгляду спору обставини справи свідчать про те, що позивач на загальних зборах участі не приймав, в період з 15.06.2006 року по 15.12.2006 року ані до ВАТ «Укрнафта», ані до ВАТ «Фінансова компанія «Укрнафтогаз», не звертався з відповідною вимогою щодо виплати дивідендів та не надавав підтвердження щодо свого права на їх отримання. Отже, позивачем з власних мотивів не було реалізовано належне йому право в поточному році на отримання дивідендів за 2005 рік. За таких обставин ВАТ «Фінансова компанія «Укрнафтогаз» не мало достатніх правових підстав для виконання від імені та за рахунок ВАТ «Укрнафта» зобов’язання перед позивачем з виплати дивідендів – перерахувати відповідні кошти банківським переказом на розрахунковий рахунок позивача.

Враховуючи вищевикладене, а також з огляду на зміну позивачем своєї назви, місцезнаходження та банківських реквізитів, за відсутності належного та вчасного повідомлення позивачем в установленому порядку відповідача про такі зміни, колегія погоджується із доводами відповідача, та вважає, що останній не мав можливості провести, у визначений компетентним органом, строк виплату дивідендів за 2005 рік позивачу з урахуванням відсутності відповідних документів позивача та наявних недоліків оформлення реквізитів, наявних в обліковому реєстрі рахунків власників цінних паперів станом на 15.06.06 та зведеному обліковому реєстрі рахунків власників цінних паперів.

З матеріалів справи вбачається, що лише в 2007 - 2008 роках від позивача надходили до відповідача неодноразові звернення як від ТОВ “Казимір Партнерс (Юкрейн) Лімітед”(від 01.03.07 № 05.07, від 22.03.07 № 07.07, від 25.04.07 № 18.07), яке не є акціонером ВАТ “Укрнафта”, так й від представника Компанії “Казимір Юкрейн Конвердженс Фанд Лімітед”(Kazimir Ukraine Convergence Fund Limited) (12.11.08 (вх. № 4552/6 від 13.11.08) та 21.07.09( вх. № 1956/8 від 28.07.09)), з вимогами щодо виплати дивідендів за 2005 рік. При цьому представники позивача - Компанії “Казимір Юкрейн Конвердженс Фанд Лімітед”(Kazimir Ukraine Convergence Fund Limited не підтвердили право саме Компанії “Казимір Юкрейн Конвердженс Фанд Лімітед”(Kazimir Ukraine Convergence Fund Limited) на отримання дивідендів за 2005 рік та не повідомили про факт зміни найменування Компанії “Казимір Юкрейн Конвердженс Фанд”(Kazimir Ukraine Convergence Fund).

За таких обставин відповідач правомірно вимагав (листами від 09.12.08 № юр-2226 та від 04.08.09 № юр-1695) від представників Компанії “Казимір Юкрейн Конвердженс Фанд Лімітед”(Kazimir Ukraine Convergence Fund Limited) надати підтвердження статусу акціонера ВАТ “Укрнафта” та майнових прав.

Матеріали справи також свідчать про те, що позивачем лише 25.09.09 на адресу ВАТ “Укрнафта” була направлена вимога про виплату дивідендів за 2005 рік у розмірі 7’647’664,00 грн. із належним підтвердженням зміни найменування Компанії “Казимір Юкрейн Конвердженс Фанд”(Kazimir Ukraine Convergence Fund) на “Казимір Юкрейн Конвердженс Фанд Лімітед”(Kazimir Ukraine Convergence Fund Limited).

При вирішенні корпоративного спору господарський суд повинен встановити наявність в особи, яка звернулася з позовом, суб'єктивного матеріального права або законного інтересу, на захист якого подано позов, а також з'ясувати питання про наявність чи відсутність факту їх порушення або оспорювання. Не можна задовольняти позовні вимоги щодо захисту права, яке може бути порушено у майбутньому і щодо якого невідомо, чи буде воно порушено (п.11 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 №13 Про практику розгляду судами корпоративних спорів).

Колегією під час розгляду спору встановлено, що позивач після спливу строку виплати дивідендів за 2005 рік (15.12.2006 року) не скористався своїм правом на звернення до компетентного органу - Загальних зборів акціонерів ВАТ «Укрнафта» із заявами, пропозиціями щодо поновлення чи встановлення іншого строку виплати дивідендів за 2005 рік, які не були ним отримані у строк, встановлений рішенням Загальних зборів акціонерів ВАТ «Укрнафта» від 11.05.2006 року.

Враховуючи вищевикладене, колегія не може погодитися із доводами позивача про те, що він був позбавлений відповідачем законного права на отримання нарахованих дивідендів за 2005 рік.

З огляду на встановлені під час розгляду спору обставини справи, допущені позивачем порушення передбаченої процедури отримання акціонерами нарахованих дивідендів за 2005 рік, зверненням позивача до відповідача із належними документальними підтвердженнями лише 25.09.09, колегія приходить до висновку, що на час подання позивачем відповідного позову до господарського суду ( 12.06.2009 р.) про стягнення заявленої суми дивідендів, його законні майнові права як акціонера товариства порушені не були.

За таких обставин оскаржуване у справі рішення господарського суду від 21.10.09 року підлягає скасуванню, в позові слід відмовити. Подана апеляційна скарга визнається обгрунтованою, а тому підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

1.          Апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства «Укрнафта» задовольнити.

2.          Рішення Господарського суду міста Києва від 21.10.09 року у справі № 13/86 скасувати.

В позові відмовити.

Стягнути з Компанії “Казимір Юкрейн Конвередженс Фанд Лімітед”(Волкерс ЕсПіВі Лімітед, Волкер Хаус, Мері Стріт, 87, Джорж Таун, Гранд Кайман, KY1-9002, Кайманові острови Kazimir Ukraine Converegence Fund Limited (Wolkers SPV Limited, Wolker House, 87 Mary Street, George Town, Grand Cayman, KY1-9002, Cayman Islands) (р/р 26506004090900 в АБ “ІНГ Банк Україна” в м. Києві, МФО 300539 код ЄДРПОУ 00000000 код країни нерезидента О136) на користь Відкритого акціонерного товариства “Укрнафта” (04053, м. Київ, пров. Несторівський, 3-5, код ЄДРПОУ 00135390, п/р 26005050000478 в ЗАТ КБ “ПриватБанк”м. Дніпропетровськ, МФО 305299) 12750 грн. – державного мита за подання апеляційної карги. Видати наказ.

Видачу наказу доручити Господарському суду м. Києва.

3.          Матеріали справи № 13/86 повернути до Господарського суду м. Києва.

Постанова набуває чинності з дня її прийняття і може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом одного місяця.

Головуючий суддя                                                                      

Судді                                                                                          

12.02.10 (відправлено)