Ухвала суду № 80234572, 27.02.2019, Господарський суд Черкаської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

18005, м. Черкаси, бульвар Шевченка, 307, тел. канцелярії (0472) 31-21-49, inbox@ck.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

"27" лютого 2019 р.,№ 2, м. Черкаси Справа № 925/236/15

Вх.суду № 2745/19 від 25.01.2019

Господарський суд Черкаської області

у складі головуючого судді Хабазні Ю.А.,

із секретарем судового засідання Ковбою І.М.,

за участю у судовому засіданні: Карасюка О.В. (ліквідатор банкрута, особисто), Левченка В.М. (арбітражний керуючий, особисто), Сафонюк І.В. (від ПАТ "Сбербанк", представник за довіреністю),

у судове засідання не з'явились: представники від ПАТ "Акцент-банк", ТОВ "Торговий дім "М'ясопродукт",

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Черкаси у приміщенні суду заяву від 25.01.2019 №114/01-34

заявника, арбітражного керуючого Левченка В.М.,

про затвердження звіту про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення і відшкодування витрат ліквідатора банкрута та стягнення цих сум пропорційно з кредиторів

у справі за заявою

ініціюючого кредитора, Публічного акціонерного товариства "Дочірній банк Сбербанку Росії",

до боржника, Приватного підприємства "Щедрий Дім",

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

1.Арбітражний керуючий Левченко В.М. звернувся до суду із заявою від 25.01.2019 №114/01-34 про затвердження звіту про нарахування і виплату грошової винагороди за період з 01.01.2017 до 28.08.2018 на суму 135647,42 грн.; покладення обов'язку оплати грошової винагороди арбітражного керуючого Левченка В.М. за виконання ним повноважень ліквідатора банкрута в розмірі 138403,42 грн. на кредиторів пропорційно розміру вимог, внесених до реєстру.

2.Арбітражний керуючий Левченко В.М. у заявах від 25.01.2019 №114/01-34, від 19.02.2019 №115/01-34 (вх.суду №5352/19 від 19.02.2019 т.6 а.с.111) та судовому засіданні вимогу підтримав і пояснив, що в період з 07.07.2015 до 28.08.2018 виконував обов'язки ліквідатора банкрута; що ухвалою суду від 15.12.2018 основну грошову винагороду за кожен місяць здійснення ним повноважень ліквідатора банкрута встановлено у розмірі двох мінімальних розмірів заробітної плати, визначеної законодавством України; що ухвалою суду від 06.06.2017 затверджено його звіт про нарахування і виплату грошової винагороди за період до грудня 2016 року включно на суму 49948,52 грн., з яких несплаченою залишилась сума 2756 грн.; що зборами комітету кредиторів (протокол від 26.11.2018) прийнято рішення відмовити у розгляді заяви арбітражного керуючого Левченка В.М. №112/01-34 від 30.10.2018 про затвердження звіту про нарахування і виплату грошової винагороди з огляду на постановлення ухвали суду від 29.08.2017 про усунення його від виконання повноважень ліквідатора банкрута; що вважає таке рішення комітету кредиторів безпідставним, однак воно є доказом виконання вимог Закону №4212-VI і винесення арбітражним керуючим Левченком В.М. звіту на розгляд комітету кредиторів; що грошова винагорода арбітражного керуючого Левченка В.М. за виконання ним повноважень ліквідатора банкрута за період з 01.01.2017 до 28.08.2018 в розмірі 135647,42 грн. не була затверджена судом та не була сплачена; що на день подання заяви до суду заборгованість з грошової винагороди арбітражному керуючому Левченку В.М. становить 138403,42 грн. (2756 + 135647,42); що у зв'язку із відсутністю коштів від господарської діяльності боржника або реалізації його майна просить стягнути з кредиторів пропорційно розміру визнаних вимог кожного у справі; що оплата послуг арбітражного керуючого здійснюється за весь час виконання ним своїх обов'язків до моменту його звільнення, а виконання ним своїх обов'язків безоплатно законом не передбачено; що доводи представника ПАТ "Сбербанк" не містять будь-яких заперечень про відсутність правових підстав нарахування грошової винагороди ліквідатора банкрута та не спростовують правомірність вимог і правильність розрахунків.

3.ПАТ "Сбербанк" у заявах від 29.01.2019 №1880/4/06-2 (вх.суду №3389/19 від 31.01.2019, т.6 а.с.60), від 11.02.2019 №2601/5/06-2 (вх.суду №4746/19 від 13.02.2019 т.6 а.с.84) та його представник у судовому засіданні проти задоволення клопотання заперечив, і пояснив, що ухвалою суду від 29.08.2018 арбітражного керуючого Левченка В.М. було усунуто від виконання повноважень ліквідатора банкрута та установлено численні порушення, допущені ним під час їх виконання, зокрема, відсутність вжиття заходів щодо стягнення/відчуження дебіторської заборгованості, складення незаконного акту про її списання, тривале та невиправдане зволікання з поданням до суду звіту та ліквідаційного балансу; що результати його роботи визнавались незадовільними, як комітетом кредиторів, так і судом апеляційної інстанції; що при визначенні розміру оплати послуг арбітражного керуючого Левченка В.М. суд має керуватись не лише періодом здійснення ним повноважень ліквідатора банкрута, а і приймати до уваги фактично вчинені дії, які не були вчасними, законними та якісними; що норми закону, на які посилається Левченко В.М., не підлягають застосуванню до вже неповноважного ліквідатора; що комітетом кредиторів у розгляді питання про затвердження звіту про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення і відшкодування витрат арбітражного керуючого Левченка В.М. за період з 07.07.2015 до 29.08.2018 було відмовлено через фактичне усунення останнього від виконання повноважень ліквідатора банкрута у зв'язку із неналежним їх виконанням, що було встановлено постановою Київського апеляційного господарського суду від 20.07.2017 та ухвалою Господарського суду Черкаської області від 29.08.2018.

4.Ліквідатор банкрута, арбітражний керуючий Карасюк О.В. залишив вирішення питання на розсуд суду.

5.Учасники провадження у справі про банкрутство боржника (ПАТ "Акцент-банк", ТОВ "Торговий дім "М'ясопродукт") були належним чином повідомлені про час і місце розгляду справи, про що у справі наявні повідомлення про вручення ухвали суду, однак їх повноважні представники у судове засідання не з'явились і про причини неявки не повідомили.

6.Явка учасників справи обов'язковою не визнавалась.

Відповідно до ч.1 ст.202 ГПК України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи, повідомленого належним чином про дату, час і місце судового засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, у зв'язку з чим суд розглянув справу за наявними в ній матеріалами без участі учасників справи, які не з'явились.

7.При вирішенні поданої на розгляд заяви судом застосовуються положення Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у новій редакції згідно із Законом України від 22.12.2011 №4212-VI, чинній з 19.01.2013, далі - Закон №4212-VI).

Відповідно до ст.233 ГПК України у судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини судового рішення.

8.Заслухавши учасників справи та дослідивши наявні у справі докази суд встановив наступне.

Ухвалою суду від 25.03.2015 порушено провадження у справі про банкрутство. Постановою від 07.07.2015 боржника визнано банкрутом, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Левченка В.М.

Ухвалою суду від 15.12.2018 основну грошову винагороду за кожен місяць здійснення ним повноважень ліквідатора банкрута встановлено у розмірі двох мінімальних розмірів заробітної плати, визначеної законодавством України.

Ухвалою суду від 06.06.2017 затверджено звіт ліквідатора банкрута, арбітражного керуючого Левченка В.М. про нарахування і виплату грошової винагороди на суму 49948,52 грн. (за період з липня 2015 року до грудня 2016 року), здійснення і відшкодування витрат ліквідатора банкрута на суму 1319,36 грн.; затверджено звіт про проведення ліквідаційної процедури та ліквідаційний баланс банкрута, ПП "Щедрий Дім", ліквідовано останнє як юридичну особу-банкрута; провадження у справі припинено.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 20.07.2017 ухвалу суду від 06.06.2017 скасовано в частині затвердження звіту про проведення ліквідаційної процедури та ліквідаційного балансу банкрута і припинення провадження у справі, справу в зазначеній частині направлено для подальшого розгляду до господарського суду Черкаської області на стадію ліквідаційної процедури. При цьому, суд апеляційної інстанції не усунув арбітражного керуючого Левченка В.М. від виконання обов'язків ліквідатора банкрута.

29.05.2018 за №97/01-34 ліквідатором банкрута, арбітражним керуючим Левченком В.М. подано клопотання з вимогами: затвердити звіт від 03.08.2018 №101/01-34 про здійснену ліквідаційну процедуру та ліквідаційний баланс банкрута; затвердити звіт про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого Левченка В.М. у сумі 80628,8 грн.; припинити боржника як юридичну особу та його повноваження як ліквідатора банкрута, яке ухвалою суду від 29.08.2018 №1 залишено без розгляду, у зв'язку із задоволенням клопотання від 17.08.2018 №104/01-34 (вх.суду №24376/18 від 17.08.2018) про їх повернення для доопрацювання.

Ухвалою суду від 29.08.2018 №2 скаргу ПАТ "Сбербанк" від 03.08.2018 №16030/5/06-2 задоволено частково, арбітражного керуючого Левченка В.М. усунуто від виконання повноважень ліквідатора банкрута.

30.10.2018 арбітражним керуючим Левченком В.М. було направлено на адреси членів комітету кредиторів (ПАТ "Сбербанк", ТОВ ТД "Мясопродукт", ПАТ "Акцент-Банк") звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого за період виконання ним повноважень ліквідатора банкрута, що підтверджується поштовими накладними та описом цінного листа (т.6 а.с.37-41), та на адресу ліквідатора банкрута, арбітражного керуючого Карасюка О.В., заяву від 30.10.2018 №112/01-34 про скликання зборів комітету кредиторів для розгляду цього питання.

26.11.2018 комітетом кредиторів прийнято рішення (протокол від 26.11.2018, питання друге порядку денного) про відмову в розгляді заяви арбітражного керуючого Левченка В.М. від 30.10.2018 №112/01-34.

Прийняте рішення мотивоване тим, що ухвалою суду від 29.08.2017 арбітражного керуючого Левченка В.М. усунуто від виконання повноважень ліквідатора банкрута; що виконання обов'язків останнім за звітний період було неналежним, про що свідчить фактична відсутність дій: щодо повернення банкруту дебіторської заборгованості (з наданням інформації про перелік, суми, строки заборгованості та стадію стягнення); щодо аналізу вчинених боржником правочинів за рік, що передував порушенню провадження у справі про банкрутство (з наданням інформації по кожному правочину на предмет наявності/відсутності ознак для визнання його недійсним відповідно до ст.20 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"); щодо вжиття заходів, спрямованих на розшук, виявлення та повернення майна банкрута від третіх осіб - що у сукупності призвело до скасування постановою Київського апеляційного господарського суду від 20.07.2017 ухвали суду від 06.06.2017 в частині про затвердження звіту та ліквідаційного балансу банкрута.

25.01.2019 за №114/01-34 арбітражний керуючий Левченко В.М. звернувся до суду із заявою, яка розглядається судом.

9.Грошова винагорода арбітражного керуючого Левченка В.М. за період з 01.01.2017 до 28.08.2018 складає суму 135647,42 грн. розрахована вірно і вірність її розрахунку за цей період учасниками справи не оспорюється.

10.Заявляючи вимогу про покладення обов'язку оплати грошової винагороди арбітражного керуючого Левченка В.М. за виконання ним повноважень ліквідатора банкрута в розмірі 138403,42 грн. на кредиторів пропорційно розміру вимог, внесених до реєстру, Левченко В.М. зазначає про те, що із суми грошової винагороди у розмірі 49948,52 грн., затвердженої ухвалою суду від 06.06.2017, йому було відшкодовано 47192,52. Отже. залишок складає 2756 грн., а загальна сума не виплаченої грошової винагороди складає 138403,42 грн. (135647,42 + 2756).

11.Відповідно до положень ч.3- 7 ст.115 Закону №4212-VI:

арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) виконує повноваження за грошову винагороду;

грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора складається з основної та додаткової грошових винагород;

основна грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора визначається в розмірі двох середньомісячних заробітних плат керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до введення господарським судом процедури санації боржника або відкриття процедури ліквідації банкрута за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень керуючого санацією або ліквідатора. Розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора не може перевищувати десяти мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень;

право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень керуючого санацією, ліквідатора;

витрати арбітражного керуючого, пов'язані з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство, відшкодовуються в порядку, передбаченому цим Законом, крім витрат на страхування його відповідальності за заподіяння шкоди внаслідок неумисних дій або помилки під час виконання повноважень розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора, а також витрат, здійснення яких безпосередньо не пов'язане з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство, і витрат, пов'язаних з виконанням таких повноважень у частині, в якій зазначені витрати, що перевищують регульовані державою ціни (тарифи) на відповідні товари, роботи, послуги чи ринкові ціни на день здійснення відповідних витрат або замовлення (придбання) товарів, робіт, послуг;

сплата грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого у зв'язку з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство здійснюються за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника;

кредитори можуть створювати фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого. Формування фонду та порядок використання його коштів визначаються рішенням комітету кредиторів та затверджуються ухвалою господарського суду;

звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат доводиться кредиторам до відома та повинен бути схвалений або погоджений комітетом кредиторів;

звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації подається арбітражним керуючим до господарського суду за п'ять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.

12.Аналізуючи установлені обставини та враховуючи норми чинного законодавства суд приходить до таких висновків.

Положеннями ст.115 Закону №4212-VI визначено три джерела сплати грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого: 1) за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника; 2) за рахунок коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника; 3) кредитори можуть створювати фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого, формування фонду та порядок використання його коштів визначаються рішенням комітету кредиторів та затверджуються ухвалою господарського суду.

Керуючись принципом пропорційності голосів кредиторів на зборах кредиторів кількості їх грошових вимог відповідно до статті 26 Закону №4212-VI господарський суд вправі застосувати такий принцип до розподілу між кредиторами витрат, пов'язаних з проведенням ліквідаційної процедури (в тому числі на виплату грошової винагороди та відшкодування витрат ліквідатора), за відсутності у боржника коштів від господарської діяльності, від реалізації його майна та рішення комітету кредиторів про утворення фонду для оплати грошової винагороди ліквідатору чи відшкодування його витрат (правові позиції Верховного Суду у постанові від 01.08.2018 у справі №912/1783/16 та постанові Вищого господарського суду України від 27.10.2015 у справі №911/1056/13).

13.Утворення фонду для оплати грошової винагороди ліквідатору чи відшкодування його витрат не може здійснюватись для якогось конкретного арбітражного керуючого, оскільки грошова винагорода і витрати усіх ліквідаторів банкрута мають однакову правову природу та погашаються виключно відповідно до Закону №4212-VI, а не відповідно до рішень комітету кредиторів.

14.Враховуючи, що арбітражний керуючий Левченко В.М. виконував повноваження ліквідатора банкрута у період з 07.07.2015 до 28.08.2018, що ухвалою суду від 15.12.2015 встановлено основну грошову винагороду за кожен місяць здійснення повноважень ліквідатора банкрута у розмірі двох мінімальних розмірів заробітної плати, що вказані арбітражним керуючим Левченком В.М. у звіті від 30.10.2018 відомості про нарахування грошової винагороди за період з 01.01.2017 до 28.08.2018 у розмірі 135647,42 грн. є обгрунтованими і підтверджуються розрахунком, суд вважає, що клопотання арбітражного керуючого Левченка В.М. в частині затвердження розміру грошової винагороди підлягає задоволенню.

15.Вимога ж про покладення обов'язку оплати грошової винагороди арбітражного керуючого Левченка В.М. за виконання ним повноважень ліквідатора банкрута в розмірі 138403,42 грн. на кредиторів пропорційно розміру вимог, внесених до реєстру не підлягає задоволенню оскільки є передчасною - ліквідаційна процедура у справі не завершена, ухвалою суду від 27.02.2019 №3 у цій справі відмовлено у затвердженні звіту ліквідатора банкрута і закритті провадження у справі про банкрутство. Суд прийшов до висновку, що нинішнім ліквідатором банкрута не вичерпано усі можливості до повернення майна у ліквідаційну масу (надходження коштів) та спрямування їх на погашення вимог кредиторів, у тому числі, і на погашення вимог арбітражного керуючого.

16.Доводи голови комітету кредиторів, ПАТ "Сбербанк", про те, що оскільки судом установлено обставини неналежного виконання своїх обов'язків арбітражним керуючим Левченком В.М., оскільки його усунено його від їх виконання ухвалою суду, оскільки результати роботи виявились незадовільними, тому він не має права на грошову винагороди (не заробив оплати за ненадані послуги), суд відхиляє: оскільки згідно із законом арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) виконує повноваження за грошову винагороду, тобто оплатність виконання функцій розпорядника майна боржника установлена законом; оскільки оплата послуг арбітражного керуючого здійснюється за весь час виконання ним своїх обов'язків до моменту його звільнення чи усунення; оскільки звіт про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат було доведено кредиторам до відома та повинен був бути розглянутий по суті здійснених нарахувань і після цього, або схвалений (повністю чи частково) комітетом кредиторів або відхилений з наведенням фактів і доказів прийнятого рішення. Однак комітет кредиторів усунувся від виконання покладеного на нього законом обов'язку і відмовився розглядати заяву по суті з підстав, які суд не може визнати належним обгрунтуванням -арбітражний керуючий Левченко В.М. певний період часу виконував їх належним чином, зокрема, й не був усунений постановою Київського апеляційного господарського суду від 20.07.2017. Тому рішення комітету кредиторів (протокол від 26.11.2018) суд не приймає як доказ у справі; оскільки передбаченими Законом №4212-VI засобами припинення нарахування грошової винагороди арбітражного керуючого є лише ухвала суду про припинення його повноважень (усунення чи звільнення) або про відсторонення від виконання повноважень (ч.3 ст.114 Закону №4212-VI), а комітет кредиторів має оцінювати належність виконання арбітражним керуючим своїх повноважень через щомісячні звіти ліквідатора (ч.9 ст.41 та ч.7 ст.115 Закону №4212-VI ) банкрута та негайно реагувати на незаконні дії чи бездіяльність шляхом оскарження його дій (ч.4 ст.40 Закону №4212-VI).

Суд відхиляє доводи ПАТ "Сбербанк" про те, що норми закону, на які посилається Левченко В.М., не підлягають застосуванню до вже неповноважного ліквідатора - оскільки усунення від виконання повноважень не скасовує факту їх виконання протягом певного періоду.

Керуючись ст.115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", суд

УХВАЛИВ:

1. Заяву арбітражного керуючого Левченка В.М. від 25.01.2019 №114/01-34 задовольнити частково.

1.1. Затвердити звіт арбітражного керуючого Левченка В.М. про нарахування і виплату грошової винагороди за період здійснення ним повноважень ліквідатора банкрута з 01.01.2017 до 28.08.2018 на суму 135647,42 грн.

1.2. У задоволенні решті вимог відмовити.

Ухвала суду набрала законної сили 27.02.2019. Ухвала суду може бути оскаржена до Північного апеляційного господарського суду в порядку та у строки, встановлені статтями 254-257 та п.17.5 розділу ХІ Перехідні положення Господарського процесуального кодексу України.

Повне судове рішення складено і підписано 05.03.2019.

Направити цю ухвалу рекомендованим листом з повідомленням ліквідатору банкрута, усім кредиторам (3), арбітражному керуючому Левченку В.М.

Суддя Ю.А. Хабазня

6