Рішення № 7851790, 05.02.2010, Господарський суд Донецької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

83048, м.Донецьк, вул.Артема, 157, тел.381-88-46

Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

05.02.10 р. Справа № 31/157пн

Суддя господарського суду Донецької області Ушенко Л.В. при секретарі судового засідання Павловій Я.В., розглянувши позовну заяву

Товариства з обмеженою відповідальністю „Торгівельний будинок „Тюльпан”, м. Макіївка

до відповідача ОСОБА_1, м. Макіївка

до відповідача Відділу державної реєстрації субєктів підприємницької діяльності, підприємств, організацій та установ виконавчого комітету Макіївської міської ради Донецької області

про зобовязання ОСОБА_1 повернути оригінали Статуту, зареєстрованого розпорядженням Совєтської районної Ради народних депутатів №517/1 від 03.11.1995р., свідоцтва про державну реєстрацію товариства серія А00№835940 від 11.02.2008р.; зобовязання Відділ державної реєстрації субєктів підприємницької діяльності, підприємств, організацій та установ виконавчого комітету Макіївської міської ради Донецької області провести державну реєстрацію нової редакції Статуту товариства, затвердженої загальними зборами учасників протоколом від 07.08.09р.

За участю представників сторін:

від позивача: Звєрєва Л.С. довіреність

від відповідача 1: не зявився

від відповідача 2: Порубай І.В. довіреність

В судовому засіданні 28.01.10р. була

оголошена перерва на 04.02.10р. на 14-30год.,

в судовому засіданні 04.02.10р. була

оголошена перерва на05.02.10р. на 13-00год.

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю „Торгівельний будинок „Тюльпан”, м. Макіївка звернулось із позовною заявою до ОСОБА_1, м. Макіївка, Відділу державної реєстрації субєктів підприємницької діяльності, підприємств, організацій та установ виконавчого комітету Макіївської міської ради Донецької області про зобовязання ОСОБА_1 повернути позивачу оригінали Статуту, зареєстрованого розпорядженням Совєтської районної Ради народних депутатів №517/1 від 03.11.95р., свідоцтво про державну реєстрацію товариства; зобовязання Відділу державної реєстрації субєктів підприємницької діяльності, підприємств, організацій та установ виконавчого комітету Макіївської міської ради Донецької області провести державну реєстрацію нової редакції статуту товариства.

Заявою від 22.01.2010р. (вх№0241/2642) позивач уточнив позовні вимоги та просить суд зобовязати ОСОБА_1 повернути позивачу оригінали Статуту, зареєстрованого розпорядженням Совєтської районної Ради народних депутатів №517/1 від 03.11.95р., свідоцтво про державну реєстрацію товариства серія А00№835940 від 11.02.2008р. та зобовязати Відділ державної реєстрації субєктів підприємницької діяльності, підприємств, організацій та установ виконавчого комітету Макіївської міської ради Донецької області провести державну реєстрацію нової редакції статуту товариства, затвердженої загальними зборами учасників (протокол від 07.08.2009р.).

В обґрунтування позову позивач посилається на те, що на виконання рішення загальних зборів від 07.08.2009р щодо внесення змін до статуту та реєстрації їх у державного реєстратора, товариство звернулося до відповідача 1 з вимогою про надання оригіналів статуту товариства та свідоцтва про державну реєстрацію, але зазначені документи відповідачем 1 не були надані, що перешкоджає державній реєстрації змін до статуту товариства, укладанню господарських договорів, що порушує право товариства на здійснення підприємницької діяльності, обмежує можливості товариства вільно здійснювати свої цивільні права. Стосовно вимог, заявлених до Відділу державної реєстрації субєктів підприємницької діяльності, підприємств, організацій та установ виконавчого комітету Макіївської міської ради Донецької області, позивач зазначає, що у жовтні 2009р. товариство звернулося до відповідача 2 з документами для державної реєстрації змін до статуту, але останній відмовив у прийнятті документів та проведенні державної реєстрації змін до статуту без винесення відповідного рішення. Позивач вважає, що відмова відповідача 2 є необґрунтованою, оскільки, на момент подання документів для проведення державної реєстрації змін до статуту товариства, у відповідача 2 не було підстав для відмови у проведенні державної реєстрації.

Відповідач 1 ОСОБА_1 в судове засідання не зявлялась, ухвалу суду не виконала, відзив на позов не надала, про причини неявки не повідомила, клопотання про відкладення розгляду справи не надала. До канцелярії суду від відповідачки повернулася кореспонденція господарського суду, з відміткою про відмову адресата від її одержання. За таких обставин, господарський суд вважає можливим розглянути справу по суті при відсутності відповідачки за наявними у справі доказами відповідно до ст. 75 ГПК України.

Відповідач 2 - Відділ державної реєстрації субєктів підприємницької діяльності, підприємств, організацій та установ виконавчого комітету Макіївської міської ради Донецької області надав відзив на позов, в якому зазначає, що представники товариства зверталися за консультацією з питання переліку документів для внесення змін до ЄДР щодо керівника товариства та складу учасників та надали протокол загальних зборів про переобрання керівника. Позивачу було розяснено, що загальні збори не є повноважними, отже протокол цих зборів не може бути прийнятий до уваги. Відповідач зазначає, що на теперішній час за даними державного реєстру керівником товариства є ОСОБА_1, яка має право підпису та право надання відповідних документів державному реєстратору. Будь-які інші документи державному реєстратору не предявлялись, реєстраційна картка на зміну керівника не надавалась.

Розгляд справи здійснювався без застосування технічних засобів фіксування судового процесу за клопотанням представника позивача та відповідача 2.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, суд встановив наступне.

Розпорядженням голови Совєтської районної ради народних депутатів від 03.11.1995р. №517р. було зареєстровано товариство з обмеженою відповідальністю „Торговий будинок „Тюльпан”.

Згідно п.4.3 засновницького договору товариства з обмеженою відповідальністю „Торговий будинок „Тюльпан”, засновниками товариства є: ОСОБА_1 з долею 37,87% статутного фонду; ОСОБА_5 13,34%; ОСОБА_6 13,34%; ОСОБА_7 13,34%; ОСОБА_8 9,07%; ОСОБА_9 12,8% статутного фонду.

07.07.2009р. учасником товариства ОСОБА_6 було ініційовано проведення загальних зборів учасників товариства в порядку їх опитування (п.4.4 Статуту) і на адресу учасників товариства: ОСОБА_1, ОСОБА_9, ОСОБА_5 був надісланий проект протоколу загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю „Торговий будинок „Тюльпан”. Повідомлення учасникам товариства ОСОБА_7 та ОСОБА_8 не направлялось в звязку з їх смертю.

Як вбачається з зазначеного проекту протоколу, на вирішення зазначених зборів були поставлені наступні питання:

1.Виключення зі складу учасників Товариства ОСОБА_1 та її звільнення з посади генерального директора Товариства;

2.Виключення зі складу учасників ОСОБА_7 та ОСОБА_8 у звязку зі смертю;

3.Перерозподіл часток учасників Товариства у звязку з виключенням учасників;

4.Призначення Генерального директора Товарсивта;

5.Визнання Засновницького договору про створення та діяльність ТОВ „ТД „Тюльпан” таким, що втратив чинність;

6.Затвердження нової редакції Статуту Товариства.

За результатами розгляду порушених питань запропоновані до прийняття наступні рішення.

1.Виключити учасника Товариства ОСОБА_1 з числа учасників та звільнити з посади Генерального директора Товариства.

2.Розподілити частки померлих засновників ОСОБА_8 9,07%, ОСОБА_7 13,34%, частку виключеного учасника ОСОБА_1 37,87% між учасниками Товариства пропорційно їх часткам у Статутному фонді Товариства наступним чином: ОСОБА_5 33,70%, ОСОБА_6 33,70%, ОСОБА_9 32,60%.

3.Визнати Установчий договір про створення та діяльність Товариства з обмеженою відповідальністю „Тюльпан” таким, що витратив чинність.

4.Призначити на посаду генерального директора Товариства Кендзьор Олену Володимирівну, з якою укласти відповідний контракт.

5.Внести відповідні зміни до Статуту та, з урахуванням змін, зареєструвати нову редакцію Статуту ТОВ „ТД „Тюльпан” у державного реєстратора.

23 та 28 липня 2009р. ОСОБА_6 були отримані повідомлення від учасників товариства ОСОБА_9 та ОСОБА_5, в яких надано згоду щодо всіх рішень, викладених в проекті протоколу загальних зборів від 07.07.09р.

07.08.09р. складено протокол загальних зборів за результатами опитування. Директором ТОВ „Торгівельний будинок „Тюльпан” за рішенням загальних зборів була обрана Кендзьор О.В.

Наказом №1к товариства з обмеженою відповідальністю „Торгівельний будинок „Тюльпан” на підставі рішення загальних зборів учасників товариства від 07.07.09р. з посади генерального директора товариства звільнено ОСОБА_1.

08 серпня 2009р. голова Загальних зборів товариства ОСОБА_6 повідомила всіх учасників про прийняття вищезазначених рішень. Дані рішення на сьогодні є чинними, ніким із зазначених учасників не оспорювались і в судовому порядку не визнані недійсними. Відповідач ОСОБА_1 в процесі розгляду даної справи також рішення не оспорила. Даних щодо поновлення ОСОБА_1 на посаді директора товариства також не надано суду.

Наказом №1/1к товариства з обмеженою відповідальністю „Торгівельний будинок „Тюльпан” на посаду генерального директора товариства з 10.08.2009р. призначено Кендзьор Олену Володимирівну.

14 вересня 2009р. на адресу учасника товариства ОСОБА_1 був направлений лист, в якому її було зобовязано надати в триденний строк з моменту отримання листа оригінали Статуту товариства та свідоцтва про державну реєстрацію товариства для державної реєстрації нової редакції статуту товариства, затвердженої загальними зборами учасників протоколом б/н від 07.08.09р., однак витребувані документи надані не були.

Господарський суд вважає, що позовні вимоги позивача підлягають задоволенню, виходячи із наступного.

Відповідно до п.4.1 Статуту (в редакції 1995р.) вищим органом товариства є збори його учасників або призначених ними представників.

Згідно п.4.7 Статуту збори учасників товариства скликаються не рідше двох разів на рік. Позачергові збори учасників скликаються головою у разі, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому.

Пунктом 4.4 Статуту передбачено, що у випадку неможливості фізичної присутності учасників, допускається прийняття рішення методом опитування. У цьому випадку проект рішення або питання для голосування розсилаються всім учасникам, які зобовязані письмово повідомити по ним свою думку. Протягом 10 днів з моменту отримання повідомлення від останнього учасника голосування всі мають бути повідомлені головою про прийняте рішення.

З матеріалів справи вбачається, що на адресу ОСОБА_1 направлявся проект протоколу загальних зборів учасників з запропонованими до прийняття рішеннями та 08 серпня 2009р.було повідомлено про прийняття зазначених рішень від 07.08.2009р.

Як вже зазначалось, на момент розгляду справи рішення, викладені в протоколі загальних зборів учасників товариства від 07.08.09р., жодним з учасників товариства, зокрема і ОСОБА_1, не оскаржувались та є на сьогодні чинними.

Відповідно до п.10 ч.2 постанови Пленуму Верховного суду України „Про практику розгляду судами корпоративних спорів” від 24.10.2008р. №13 рішення загальних зборів та інших органів управління господарського товариства, що за своєю правовою природою є актами, дійсні, якщо у судому порядку не було встановлено інше. В межах даної справи суд не розглядає законність прийнятих загальними зборами товариства рішень від 07.08.09р., викладених в протоколі від 07.08.09р. і виходить із легітимності даних рішень, оскільки доказів визнання їх недійсними в судовому порядку не надано.

В судовому засіданні представник позивача пояснив, що вимоги щодо повернення оригіналів статуту товариства та свідоцтва про державну реєстрацію предявлені до ОСОБА_1 як до учасника товариства, який вибула із складу учасників в звязку з її примусовим виключенням за рішенням загальних зборів і яка безпідставно утримує в себе оригінали статутних документів. На момент розгляду справи, дані щодо виключення її із складу учасників товариства не внесені до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців і за даними ЄДР вона є учасником товариства і даний спір носить корпоративний характер. Обовязки директора товариства ОСОБА_1 не виконує, участі в діяльності товариства не приймає.

З матеріалів справи вбачається, що на адресу відповідачки був направлений лист з вимогою щодо повернення зазначених документів, в звязку з її виключенням із складу учасників товариства, але ні відповіді, ні витребуваних документів, товариство не отримало.

Зазначені дії відповідачки перешкоджають нормальній діяльності товариства та здійсненню державної реєстрації змін до статуту товариства та внесенню змін до відомостей ЄДР щодо керівника товариства, укладанню господарських договорів, що порушує право товариства на здійснення підприємницької діяльності та обмежує можливості товариства здійснювати свої цивільні права на власний розсуд.

Відповідно до ст. 387 Цивільного кодексу України власник має право витребувати своє майно від особи, яка незаконно, без відповідної правової підстави заволоділо ним.

Статут, свідоцтво про державну реєстрацію товариства, установчий договір є документами товариства і в розумінні цивільного законодавства є його майном.

ОСОБА_1 до моменту внесення змін до ЄДР є учасником ТОВ „Торговельний будинок „Тюльпан” і зобовязана виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління товариства (ст. 11 ЗУ „Про господарські товариства” та п.9.2. Статуту товариства).

Враховуючи вищевикладене, господарський суд вважає позовні вимоги предявлені до ОСОБА_1 такими, що підлягають задоволенню.

Відповідно до п.1.9 Рекомендації Вищого господарського суду України від 28.12.2007р. №04-5/14 „Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин” у тих випадках, коли позивач предявляє до субєкта владних повноважень вимоги, що є похідними від інших вимог у корпоративному спорі, справа підлягає розгляду в господарському суді.

Щодо вимог про зобовязання Відділу державної реєстрації субєктів підприємницької діяльності, підприємств, організацій та установ виконавчого комітету Макіївської міської ради Донецької області провести державну реєстрацію нової редакції статуту товариства, затвердженої загальними зборами учасників протоколом від 07.08.2009р., господарський суд встановив наступне.

Господарським судом була витребувана та оглянута реєстраційна справа ТОВ „Торгівельний будинок „Тюльпан”. Представник відповідача 2 в судовому засіданні пояснила, що Відділом державної реєстрації субєктів підприємницької діяльності, підприємств, організацій та установ виконавчого комітету Макіївської міської ради Донецької області проведено дві реєстраційні дії повязані з підтвердженням відомостей про юридичну особу. Реєстраційні картки на проведення таких дій були надані ОСОБА_1 як керівником товариства. В реєстраційній справі відсутні статутні документи товариства.

Матеріалами справи підтверджується, що позивач звертався до відповідача 2 стосовно внесення змін до відомостей щодо керівника товариства та проведення державної реєстрації нової редакції Статуту товариства, затвердженої рішенням загальних зборів учасників (протоколом від 07.08.09р.), але йому було розяснено в письмовій формі порядок вчинення реєстраційних дій. Відповідь була надана в порядку консультації.

В судовому засіданні державний реєстратор, як представник відповідача пояснила, що документи на реєстрацію відділом не приймались, оскільки були відсутні окремі документи і згідно протоколу загальних зборів від 07.08.09р. можна було зробити висновок, що збори були неповноважними, а отже рішення незаконні. Рішення про відмову в проведені державної реєстрації змін до статуту державним реєстратором не приймалось.

Відповідно до ст. 29 Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців” для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридична особа повинна подати (надіслати рекомендованим листом з описом вкладення) такі документи: заповнену реєстраційну картку на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи; примірник оригіналу або нотаріально засвідчену копію рішення про внесення змін до установчих документів; оригінали установчих документів юридичної особи з відміткою про їх державну реєстрацію або документ, що підтверджує внесення плати за публікацію у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації повідомлення про втрату оригіналів установчих документів; два примірники змін до установчих документів юридичної особи у вигляді окремих додатків або два примірники установчих документів у новій редакції; документ, що підтверджує внесення реєстраційного збору за проведення державної реєстрації змін до установчих документів.

Згідно п.9 ст. 29 зазначеного закону документи, які подані для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, приймаються за описом, копія якого в день надходження документів видається (надсилається рекомендованим листом) заявнику з відміткою про дату надходження документів.

Підстави для залишення без розгляду документів, які подані для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи передбачені п.11 ст. 29 ЗУ „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців”.

Відповідно до ст. 27 Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців” підставами для відмови у проведенні державної реєстрації юридичної особи є: невідповідність відомостей, які вказані в реєстраційній картці на проведення державної реєстрації юридичної особи, відомостям, які зазначені в документах, що подані для проведення державної реєстрації юридичної особи; невідповідність установчих документів вимогам частини третьої статті 8 цього Закону; порушення порядку створення юридичної особи, який встановлено законом, зокрема: наявність обмежень на зайняття відповідних посад, встановлених законом щодо осіб, які зазначені як посадові особи органу управління юридичної особи; невідповідність відомостей про засновників (учасників) юридичної особи відомостям щодо них, які містяться в Єдиному державному реєстрі; наявність обмежень щодо вчинення засновниками (учасниками) юридичної особи або уповноваженою ними особою юридичних дій, які встановлені абзацом четвертим частини другої статті 35 цього Закону; наявність в Єдиному державному реєстрі найменування, яке тотожне найменуванню юридичної особи, яка має намір зареєструватися; використання у найменуванні юридичної особи приватного права повного чи скороченого найменування органу державної влади або органу місцевого самоврядування, або похідних від цих найменувань, або історичного державного найменування, перелік яких встановлюється Кабінетом Міністрів України; встановлена іншими законами заборона використання у найменуванні юридичної особи певних термінів, абревіатур, похідних термінів.

Відмова у проведенні державної реєстрації юридичної особи з інших підстав не допускається.

Таким чином, чинним законодавством передбачена процедура здійснення реєстраційних дій та підстави для залишення без розгляду документів або для відмови у проведенні державної реєстрації.

Надання відповідного розяснення щодо порядку подання документів для здійснення державної реєстрації змін до статуту або внесення змін до відомостей ЄДР не може розглядатись як належне виконання вимог ст. 27 та 29 Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців”.

Доводи відповідача 2 про те, що загальні збори учасників були неповноважними, а прийняті на них рішення незаконними не приймаються судом, оскільки державний реєстратор не наділений повноваженнями перевіряти законність рішень, прийнятих на загальних зборах учасників товариства. Зазначене є виключною компетенцією суду. Крім того, відповідальність за правдивість внесених даних до документів, які подаються товариством та їх законність несе товариство.

Відповідно до ст. 7 Закону України „Про господарські товариства” зміни, які сталися в установчих документах товариства і які вносяться до державного реєстру, підлягають державній реєстрації за тими ж правилами, що встановлені для державної реєстрації товариства.

Товариство зобов'язане у п'ятиденний строк повідомити орган, що провів реєстрацію, про зміни, які сталися в установчих документах, для внесення необхідних змін до державного реєстру.

Враховуючи зазначене, господарський суд вважає, що вимоги позивача щодо зобовязання відповідача 2 провести державну реєстрацію нової редакції Статуту товариства, затвердженої загальними зборами учасників протоколом від 07.08.09р. підлягають задоволенню.

З урахуванням розгляду справи, обставин виникнення спору, господарський суд вважає, що судові витрати по справі слід покласти на позивача та відповідача 1 порівну.

Керуючись Законом України „Про господарські товариства”, Цивільним кодексом України, ст. 12, 33, 43, 75, 78, 82-85, 86 Господарського процесуального кодексу України господарський суд,-

ВИРІШИВ:

Позов Товариства з обмеженою відповідальністю „Торгівельний будинок „Тюльпан”, м. Макіївка до ОСОБА_1, м. Макіївка, Відділу державної реєстрації субєктів підприємницької діяльності, підприємств, організацій та установ виконавчого комітету Макіївської міської ради Донецької області про зобовязання ОСОБА_1 повернути позивачу оригінали Статуту, зареєстрованого розпорядженням Совєтської районної Ради народних депутатів №517/1 від 03.11.95р., свідоцтва про державну реєстрацію товариства серія А00№835940 від 11.02.2008р.; зобовязання Відділу державної реєстрації субєктів підприємницької діяльності, підприємств, організацій та установ виконавчого комітету Макіївської міської ради Донецької області провести державну реєстрацію нової редакції статуту товариства, затвердженої загальними зборами учасників протоколом від 07.08.2009р. задовольнити.

Зобовязати ОСОБА_1 (81613, АДРЕСА_1) повернути Товариству з обмеженою відповідальністю „Торгівельний будинок „Тюльпан” (86116, Донецька область, м. Макіївка, квартал 48/1, код ЄДРПОУ 23779983) оригінали Статуту, зареєстрованого розпорядженням Совєтської районної Ради народних депутатів №517/1 від 03.11.95р. та свідоцтва про державну реєстрацію товариства серія А00№835940 від 11.02.2008р.

Зобовязати Відділ державної реєстрації субєктів підприємницької діяльності, підприємств, організацій та установ виконавчого комітету Макіївської міської ради Донецької області (86100, Донецька область, м. Макіївка, пл. Радянська, 1, ЄДРПОУ 04052815) провести державну реєстрацію нової редакції статуту Товариства з обмеженою відповідальністю „Торгівельний будинок „Тюльпан” (86116, Донецька область, м. Макіївка, квартал 48/1, код ЄДРПОУ 23779983), затвердженої загальними зборами учасників протоколом від 07.08.2009р.

Стягнути з ОСОБА_1 (81613, АДРЕСА_1) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю „Торгівельний будинок „Тюльпан” (86116, Донецька область, м. Макіївка, квартал 48/1, код ЄДРПОУ 23779983) витрати по сплаті державного мита у сумі 42,5грн. та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у сумі 118грн.

В іншій частині судові витрати покласти на позивача.

Видати накази після набрання рішенням чинності.

Рішення може бути оскаржене до Донецького апеляційного господарського суду протягом 10 днів з дня його прийняття.

Суддя