Ухвала суду № 76971819, 08.10.2018, Господарський суд Чернігівської області

У Х В А Л А

про відкриття провадження у справі

08 жовтня 2018 року м. Чернігів справа № 927/707/18

Господарський суд Чернігівської області у складі судді Лавриненко Л.М., перевіривши матеріали позовної заяви б/н від 14.09.2018

За позовом: ОСОБА_1 ІНТЕРНАЦІОНАЛЬ АГ [Raiffeisen Bank International AG]

адреса місцезнаходження: 9, ОСОБА_2, відень, 1030, Австрія

адреса для листування: вул. Жилянська, 75, 13-й поверх, м. Київ, 01032

До відповідача: Дочірнього підприємства “Аромат”

вул. Івана Мазепи, будинок 10, м. Київ, 01010

Про звернення стягнення на предмет іпотеки, ціна позову 81120970,82 доларів США

ВСТАНОВИВ:

18.09.2018 до Господарського суду Чернігівської області надійшла позовна заява б/н від 14.09.2018 позивача – ОСОБА_1 ІНТЕРНАЦІОНАЛЬ АГ до відповідача – Дочірнього підприємства “Аромат”, відповідно до якої позивач просить суд:

1. Звернути на користь позивача Raiffeisen Bank International AG [ОСОБА_1 Інтернаціональ АГ] (реєстраційний номер 122119m, місцезнаходження: 9, ОСОБА_2, Відень, 1030, Австрія) стягнення в рахунок часткового погашення заборгованості за Кредитним договором від 16 грудня 2011 року (з наступними змінами та доповненнями) у розмірі 81 120 970,82 доларів США та витрат, понесених позивачем у зв'язку зі зверненням стягнення на предмет іпотеки в розмірі 616 700 гривень (судовий збір), 22 000 евро (витрати на правову допомогу) та 20 000 гривень (витрати на відрядження), на наступний предмет іпотеки за Іпотечним договором від 31 жовтня 2012 року, укладеного між Дочірнім підприємством "Аромат" як іпотекодавцем, ОСОБА_1 Інтернаціональ АГ як іпотекодержателем та ПАТ "ОСОБА_1 Аваль" як місцевим агентом із забезпечення, що належить на праві власності Дочірньому підприємству "Аромат" (ідентифікаційний код юридичної особи в Єдиному державному реєстрі підприємств та організацій України: 30737268, місцезнаходження: 01010, місто Київ, вулиця Івана Мазепи, будинок 10):

(а) комплекс нежитлових будівель загальною площею 7 412,9 м.кв., який знаходиться за адресою Чернігівська область, місто Ніжин, вулиця Борзнянський шлях (вулиця 40 років Перемоги), будинок 68, який розташований на земельній ділянці несільськогосподарського призначення – землі промисловості, площею 2,6738 гектари, кадастровий номер: 7410400000:02:017:0001, що орендується Іпотекодавцем (орендодавець – Ніжинська міська рада) згідно договору оренди землі від 03 червня 2009 року, який зареєстрований у Ніжинському міськрайонному відділі Чернігівської регіональної філії державного підприємства "Центр державного земельного кадастру" 01 грудня 2009 року за №040985100117. Комплекс будівель належить Іпотекодавцю на праві власності, що посвідчується свідоцтвом про право власності серії ЯЯЯ №137604 від 28 квітня 2005 року, що видане виконавчим комітетом Ніжинської міської ради. Предмет іпотеки зареєстрований в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно, що підтверджено Витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно Комунального підприємства "Ніжинське міжміське бюро технічної інвентаризації", номер витягу 7141903, дата витягу 28 квітня 2005 року, реєстраційний номер – 1353193, номер запису 171, книга №2; та

(b) нежитлові будівлі загальною площею 10 663,8 м.кв., які знаходяться за адресою Чернігівська область, Ніжинський район, село Вертіївка, вулиця Борзнянський шлях, будинок 68, які розташовані на земельній ділянці несільськогосподарського призначення – землі промисловості, площею 3,4400 гектари, кадастровий номер: 7423381900:19:001:0144, що орендується Іпотекодавцем в Ніжинської районної державної адміністрації згідно договору оренди від 20 листопада 2011 року, який зареєстрований в управлінні Державного комітету земельних ресурсів в Ніжинському районі 21 листопада 2011 року за №7423300040001683. Комплекс будівель належить Іпотекодавцю на праві власності, що посвідчується свідоцтвом про право власності серії ЯЯЯ №137603 від 28 квітня 2005 року, що видане виконавчим комітетом Вертіївської сільської ради. Предмет іпотеки зареєстрований в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно, що підтверджено Витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно Комунального підприємства "Ніжинське міжміське бюро технічної інвентаризації", номер витягу 7141740, дата витягу 28 квітня 2005 року, реєстраційний номер 10647317, номер запису 22, книга №1.

2. Встановити спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів з початковою ціною Предмета Іпотеки в розмірі становить 19366675,00 (дев’ятнадцять мільйонів триста шістдесят шість тисяч шістсот сімдесят п’ять) гривень.

24.09.2018 на адресу Господарського суду Чернігівської області від позивача надійшли додаткові пояснення від 21.09.2018 до заяви про відсутність аналогічних спорів у судах України, зробленої у позовній заяві від 14.09.2018 про звернення стягнення на предмет іпотеки. У додаткових поясненнях від 21.09.2018 позивач, на виконання п.10 ч.3 ст. 162 Господарського процесуального кодексу України підтверджує, що ним не було подано іншого позову (позовів) до відповідача з тим самим предметом та з тих самих підстав. У провадженні судів України відсутні інші справи, ініційовані позивачем проти відповідача, про той самий предмет і з тих самих підстав. Позивач також зазначає, що 15.09.2018 поштою на адресу судів України було направлено тринадцять позовних заяв від 14.09.2018, жодна з яких не є аналогічною іншій за предметом спору.

В обґрунтування заявлених позовних вимог щодо звернення стягнення на предмет іпотеки по Іпотечному договору від 31.10.2012, шляхом проведення прилюдних торгів, позивач посилається на неналежне виконання позичальником – ОСОБА_3 компанією ОСОБА_4 (Амстердам, Нідерланди) взятих на себе зобов?язань по Договору про надання кредитної лінії від 16.12.2011 (зі змінами), в забезпечення виконання яких було укладено з іпотекодавцем (відповідачем) – Дочірнього підприємства “Аромат” Іпотечний договір від 31.10.2012.

Ухвалою суду від 24.09.2018 подану позовну заяву було залишено без руху, на підставі ч.1 ст.174 Господарського процесуального кодексу України та ухвалено позивачу, протягом 10 календарних днів з дня вручення ухвали суду, усунути недоліки позовної заяви б/н від 14.09.2018, шляхом надання документів, які підтверджують сплату судового збору у встановленому порядку в розмірі 616700 грн або в іноземній валюті з урахуванням офіційного курсу гривні до іноземної валюти, встановленого Національним банком України на день сплати. Крім того, зазначено, що позивачем у порушення приписів ч.1-3 ст. 50 Господарського процесуального кодексу України, у поданій позовній заяві б/н від 14.09.2018 відсутнє клопотання про залучення Публічного акціонерного товариства “ОСОБА_1 Аваль” в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача, а також обґрунтування підстав залучення такої особи до участі у справі.

03.10.2018, на адресу Господарського суду Чернігівської області надійшла заява позивача від 28.09.2018 про усунення недоліків та про виконання ухвали суду від 24.09.2018 про залишення позовної заяви без руху (в порядку ч.3 ст. 174 ГПК України), до якої додано: докази сплати судового збору у розмірі 616700,00 грн та клопотання про залучення третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на стороні позивача – Публічного акціонерного товариства “ОСОБА_1 Аваль”.

Таким чином, позивачем усунуті недоліки, зазначені в ухвалі суду від 24.09.2018.

Передбачені ст. 175 Господарського процесуального кодексу України підстави для відмови у відкритті провадження у справі відсутні.

Частиною 3 ст. 174 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що якщо позивач усунув недоліки позовної заяви у строк встановлений судом, вона вважається поданою у день первинного її подання до господарського суду та приймається до розгляду, про що суд постановляє ухвалу в порядку, встановленому статтею 176 цього Кодексу.

Відповідно до ч.1,3 ст. 50 Господарського процесуального кодексу України, треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, можуть вступити у справу на стороні позивача або відповідача до закінчення підготовчого провадження у справі або до початку першого судового засідання, якщо справа розглядається в порядку спрощеного позовного провадження, у разі коли рішення у справі може вплинути на їхні права або обов’язки щодо однієї із сторін. Їх може бути залучено до участі у справі також за заявою учасників справи. У заявах про залучення третіх осіб і у заявах третіх осіб про вступ у справу на стороні позивача або відповідача зазначається, на яких підставах третіх осіб належить залучити до участі у справі.

В обґрунтування поданого клопотання про залучення до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача, Публічного акціонерного товариства “ОСОБА_1 Аваль” (код ЄДРПОУ 14305909, 01011, м. Київ, вул. Лєскова, 9) позивач посилається на те, що ОСОБА_3 акціонерне товариство “ОСОБА_1 Аваль” є стороною Договору про надання кредитної лінії від 16.12.2011 (зі змінами) та Іпотечного договору від 31.10.2012, як Місцевий агент із забезпечення і має певні права і зобов?язання за цими договорами.

Враховуючи, що рішення з даного спору щодо звернення стягнення на предмет іпотеки безпосередньо впливатиме на права, обов?язки та законні інтереси Публічного акціонерного товариства “ОСОБА_1 Аваль”, як сторони Договору про надання кредитної лінії від 16.12.2011 (зі змінами) та Іпотечного договору від 31.10.2012, в якості Місцевого агента із забезпечення, суд доходить висновку, що клопотання позивача про залучення до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача, Публічного акціонерного товариства “ОСОБА_1 Аваль” (код ЄДРПОУ 14305909, 01011, м. Київ, вул. Лєскова, 9) є обгрунтованим та підлягає задоволенню.

Відповідно до ч.2, 4 ст. 50 Господарського процесуального кодексу України, якщо суд при вирішенні питання про відкриття провадження у справі або при підготовці справи до розгляду встановить, що рішення господарського суду може вплинути на права та обов’язки осіб, які не є стороною у справі, суд залучає таких осіб до участі у справі як третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору. Про залучення третіх осіб до участі у справі суд постановляє ухвалу, в якій зазначає, на які права чи обов’язки такої особи та яким чином може вплинути рішення суду у справі.

Приймаючи до уваги, що предметом даного спору є звернення стягнення на предмет іпотеки по Іпотечному договору від 31.10.2012, який було укладено в забезпечення виконання ОСОБА_3 компанією ОСОБА_4 (Амстердам, Нідерланди) взятих на себе зобов?язань по Договору про надання кредитної лінії від 16.12.2011 (зі змінами), суд доходить висновку, що рішення з даного спору може вплинути на права або обов’язки ОСОБА_3 компанії ОСОБА_4 (Амстердам, Нідерланди), як позичальника за Договором про надання кредитної лінії від 16.12.2011 (зі змінами).

За таких обставин, суд вважає також за необхідне за власною ініціативою залучити до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, ОСОБА_3 компанію ОСОБА_4 [MILKILAND N.V.], створену за законодавством Нідерландів, з місцезнаходженням у Амстердамі, Нідерланди, офіс якої знаходиться за адресою: Райнвардштраат 232, 1093 НР Амстердам, Нідерланди [Reinwardtstraat 232, 1093 HP Amsterdam, The Netherlands].

Відповідно до ч.5 ст. 50 Господарського процесуального кодексу України, треті особи, які не заявляють самостійних вимог, мають процесуальні права та обов’язки, встановлені статтею 42 цього Кодексу.

У відповідності до ст.366 Господарського процесуального кодексу України, підсудність справ за участю іноземних осіб визначається цим Кодексом, законом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України.

Частиною 1 ст.76 Закону України “Про міжнародне приватне право” визначено, що суди можуть приймати до свого провадження і розглядати будь-які справи з іноземним елементом у випадку, зокрема, якщо сторони передбачили своєю угодою підсудність справи з іноземним елементом судам України, крім випадків, передбачених у статті 77 цього Закону.

Відповідно до ч.3 ст.30 Господарського процесуального кодексу України, спори, що виникають з приводу нерухомого майна, розглядаються господарським судом за місцезнаходженням майна або основної його частини.

Враховуючи, що предмет іпотеки за Іпотечним договором від 31.10.2012 (визначений у ст.4), на яке просить звернути стягнення позивач, знаходиться на території Чернігівської області, а тому суд доходить висновку про те, що подана позовна заява, виходячи з приписів ч.3 ст.30 Господарського процесуального кодексу України, підлягає прийняттю до розгляду Господарським судом Чернігівської області та про відкриття провадження у даній справі.

У зв'язку з відсутністю правових підстав для розгляду справи в порядку спрощеного позовного провадження, розгляд даної справи має проводитись за правилами загального позовного провадження.

Відповідно до ст.367 Господарського процесуального кодексу України, у разі якщо в процесі розгляду справи господарському суду необхідно вручити документи, отримати докази, провести окремі процесуальні дії на території іншої держави, господарський суд може звернутися з відповідним судовим дорученням до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави (далі іноземний суд) у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов’язковість якого надана Верховною Радою України. Судове доручення надсилається у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов’язковість якого надана Верховною Радою України, а якщо міжнародний договір не укладено Міністерству юстиції України, яке надсилає доручення Міністерству закордонних справ України для передачі дипломатичними каналами.

Зміст і форма судового доручення про надання правової допомоги визначені ст. 368 Господарського процесуального кодексу України.

Відповідно до ст.1,2 Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах (Гаага, 15.11.1965), яка підписана Нідерландами (для д.Королівства у Європі) 15.11.1965, ратифікована 03.11.1975, до якої Україна приєдналась 19.10.2000, ця Конвенція застосовується у цивільних та комерційних справах щодо всіх випадків, коли існує потреба в передачі судових та позасудових документів для вручення за кордоном. Кожна Договірна Держава призначає Центральний Орган, обов'язком якого є отримання прохань про вручення документів, що виходять від інших Договірних Держав, і здійснення процесуальних дій відповідно до положень статей 3-6. Кожна Держава організовує Центральний Орган згідно із своїм правом.

Центральним Органом, обов'язком якого є отримання прохань про вручення документів, що виходять від інших Договірних Держав та здійснення процесуальних дій за місцезнаходженням третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, ОСОБА_3 компанії ОСОБА_4 [MILKILAND N.V.] є Прокурор Окружного суда Гааги De Officier van Justitie (Public Prosecutor at the District Court of The Hague) Postbus 20302 2500 EH THE HAGUE Netherlands.

Згідно з п.4 ст.228 Господарського процесуального кодексу України, суд з власної ініціативи може зупинити провадження у справі у випадку звернення із судовим дорученням про надання правової допомоги або вручення виклику до суду чи інших документів до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави.

Пунктом 8 ч.1 ст. 229 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що провадження у справі зупиняється у випадках, встановлених пунктом 4 частини першої статті 228 цього Кодексу – до надходження відповіді від іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави на судове доручення про надання правової допомоги, вручення виклику до суду чи інших документів.

Приймаючи до уваги, що судом залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_3 компанію ОСОБА_4 [MILKILAND N.V.], яка є іноземною юридичною особою, повідомлення якої про призначення судового розгляду має здійснюватися за правилами, встановленими Конвенцією про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах (Гаага, 15.11.1965), провадження у даній справі підлягає зупиненню, відповідно до п. 4 ст. 228 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст. 50, 165, 166, 176, 228, 229, 234, 366, 367, 368 Господарського процесуального кодексу України, суд

У Х В А Л И В:

1. Прийняти позовну заяву до розгляду та відкрити провадження у справі.

2. Здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження.

3. Підготовче засідання призначити на 19 лютого 2019 року о 10:00. Засідання відбудеться у приміщенні Господарського суду Чернігівської області за адресою: проспект Миру 20, м. Чернігів, 14000, зал судових засідань № 307.

4. Клопотання ОСОБА_1 ІНТЕРНАЦІОНАЛЬ АГ [Raiffeisen Bank International AG], (реєстраційний номер 122119m, адреса місцезнаходження: 9, ОСОБА_2, відень, 1030, Австрія; адреса для листування: вул. Жилянська, 75, 13-й поверх, м. Київ, 01032) про залучення до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача, Публічного акціонерного товариства “ОСОБА_1 Аваль” (код ЄДРПОУ 14305909, 01011, м. Київ, вул. Лєскова, 9) задовольнити.

5. Залучити до участі у справі, в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача, Публічного акціонерного товариства “ОСОБА_1 Аваль” (код ЄДРПОУ 14305909, 01011, м. Київ, вул. Лєскова, 9).

6. Залучити за ініціативою суду до участі у справі, в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, ОСОБА_3 компанію ОСОБА_4 [MILKILAND N.V.], створену за законодавством Нідерландів, з місцезнаходженням у Амстердамі, Нідерланди, офіс якої знаходиться за адресою: Райнвардштраат 232, 1093 НР Амстердам, Нідерланди [Reinwardtstraat 232, 1093 HP Amsterdam, The Netherlands].

7. Відповідачу, відповідно до ст.165 Господарського процесуального кодексу України, протягом п'ятнадцяти днів з дня вручення ухвали про відкриття провадження у справі: надіслати (надати) суду відзив на позовну заяву разом з усіма доказами, які підтверджують обставини, на яких ґрунтується його заперечення, якщо такі докази не надані позивачем; одночасно надіслати позивачу та третім особам: копію відзиву та доданих до нього документів, докази такого направлення надати суду до початку судового засідання.

Попередити відповідача, що у разі ненадання відзиву у встановлений строк без поважних причин, суд вирішує справу за наявними матеріалами.

8. Зобов?язати позивача протягом п?яти днів з дати отримання даної ухвали направити третій особі, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, ОСОБА_3 компанії ОСОБА_4 [MILKILAND N.V.], створеній за законодавством Нідерландів, з місцезнаходженням у Амстердамі, Нідерланди, офіс якої знаходиться за адресою: Райнвардштраат 232, 1093 НР Амстердам, Нідерланди [Reinwardtstraat 232, 1093 HP Amsterdam, The Netherlands] копію позовної заяви і додані до неї документів, а докази направлення надати в судове засідання.

9. Позивачу, відповідно до ст.166 Господарського процесуального кодексу України, протягом п'яти днів з дня отримання відзиву на позовну заяву надіслати (надати) до суду відповідь на відзив, надіславши одночасно копію даної відповіді на відзив відповідачу та третім особам, а докази надсилання надати суду.

10. Запропонувати позивачу, у разі наявності, надати суду додаткові документи, що стосуються предмету заявлених позовних вимог; додаткові заяви, клопотання щодо суті спору.

11. Зобов?язати третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача, ОСОБА_3 акціонерне товариство “ОСОБА_1 Аваль” (код ЄДРПОУ 14305909, 01011, м. Київ, вул. Лєскова, 9) надати суду письмові пояснення протягом п?ятнадцяти днів з дати отримання даної ухвали; копії пояснень направити сторонам і докази направлення надати в судове засідання.

12. Зобов?язати третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, ОСОБА_3 компанію ОСОБА_4 [MILKILAND N.V.], створену за законодавством Нідерландів, з місцезнаходженням у Амстердамі, Нідерланди, офіс якої знаходиться за адресою: Райнвардштраат 232, 1093 НР Амстердам, Нідерланди [Reinwardtstraat 232, 1093 HP Amsterdam, The Netherlands] надати суду письмові пояснення протягом п’ятнадцяти днів з дати отримання даної ухвали; копії пояснень направити сторонам і докази направлення надати в судове засідання; надати належним чином засвідчені документи, що підтверджують правовий статус ОСОБА_3 компанії ОСОБА_4 за законами держави Нідерланди (виписки з торгового, банківського, судового або іншого реєстру про реєстрацію відповідача як юридичної особи) та наявність в нього цивільної правоздатності і дієздатності юридичної особи за законодавством держави Нідерланди.

13. Явка в судове засідання повноважних представників сторін є обов?язковою. При з?явленні в судове засідання повноважним представникам сторін мати при собі, відповідно до ст.60 Господарського процесуального кодексу України, документи, що підтверджують їх повноваження та документи, які посвідчують особу.

14. Звернути увагу учасників справи на те, що:

– за приписами п.8 ст. 80 Господарського процесуального кодексу України, докази, не подані у встановлений законом або судом строк, до розгляду судом не приймаються, крім випадку, коли особа, яка їх подає, обґрунтувала неможливість їх подання у вказаний строк з причин, що не залежали від неї.

– згідно з ч.2 ст. 207 Господарського процесуального кодексу України, заяви та клопотання, які без поважних причин не були заявлені в підготовчому провадженні або в інший строк, визначений судом, суд залишає без розгляду.

15. Враховуючи, що відповідно до Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах (Гаага, 15.11.1965) документ, який підлягає врученню за кордоном, має бути складений або перекладений офіційною мовою запитуваної держави, зобов'язати Позивача в строк до 30.10.2018 включно надати суду:

1. Нотаріально засвідчений переклад даної ухвали на нідерландську мову в трьох примірниках.

2. У трьох примірниках належним чином оформлені та перекладені на нідерландську мову додатки, відповідно до вимог Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах (Гаага, 15.11.1965), а саме: прохання про вручення за кордоном судових або позасудових документів; підтвердження; короткий виклад документа, що підлягає врученню; судовий документ.

16. Провадження у даній справі зупинити до 19.02.2019.

17. Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та не підлягає оскарженню окремо від рішення суду.

18. Звернути увагу сторін на те, що відповідно до ст.135 Господарського процесуального кодексу України, суд може постановити ухвалу про стягнення в дохід державного бюджету з відповідної особи штрафу у сумі від одного до десяти розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб, за ухилення від вчинення дій, покладених судом на учасника судового процесу.

Повідомити учасників справи про можливість одержання інформації по справі зі сторінки на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет за веб-адресою: http://court.gov.ua/ або у Єдиному державному реєстрі судових рішень: http://reyestr.court.gov.ua/.

До відома сторін:

– адреса Господарського суду Чернігівської області: проспект Миру, 20, м. Чернігів, Україна;

– засоби зв’язку контактні телефони: 672-847; 676-311, факс 77-44-62; електронна адреса Господарського суду Чернігівської області: e-mail: inbox@cn.arbitr.gov.ua.

Суддя Л. М. Лавриненко