Ухвала суду № 75581599, 23.07.2018, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

про відкриття провадження у справі про банкрутство

м. Київ

23.07.2018Справа № 910/8059/18

За заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Лісандра"ДоТовариства з обмеженою відповідальністю "ДМК ТЕК" (ідентифікаційний код 25290803)Пропорушення провадження у справі про банкрутство Суддя Омельченко Л.В.

За участю секретаря судового засідання Марченка С.П.

Представники:

від заявникаГорецька М.В. - за довіреністю № 6/03-18 від 06.03.2018;від боржника не з'явився;від учасника боржника ОСОБА_2ОСОБА_2 (особисто) та ОСОБА_3 - за довіреністю від 26.06.2018;арбітражний керуючийСередюк С.М. ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

У червні 2018 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Фірма "Лісандра" звернулося до суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ДМК ТЕК" у зв'язку з неспроможністю останнього погасити прострочену заборгованість за договорами поставки, вказуючи на наявність безспірних грошових вимог до боржника у розмірі 1 134 645,15 грн.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 26.06.2018 заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Лісандра" було прийнято до розгляду, підготовче засідання призначено на 09.07.2018, визначеного автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство арбітражного керуючого Середюка С.М. зобов'язано подати заяву про участь у справі.

02.07.2018 арбітражний керуючий Середюк С.М. подав заяву про участь у справі.

04.07.2018 через відділ діловодства суду від арбітражного керуючого Сиволобова М.М. надійшла заява про згоду на участь у справі.

05.07.2018 від арбітражного керуючого Рудого А.М. надійшла заява про участь у справі.

У підготовчому судовому засіданні 09.07.2018 судом протокольно задоволено клопотання учасника боржника ОСОБА_2 про вступ у справу та відкладено підготовче засідання на 23.07.2018 з метою надання можливості учасникам ознайомитись з матеріалами справи.

23.07.2018 через відділ діловодства суду від заявника надійшло клопотання про виключення третьої сторони у справі, як неналежно залученої сторони у справі, а від учасника боржника ОСОБА_2 клопотання про витребування доказів.

У підготовчому засіданні 23.07.2018 представником заявника підтримано клопотання про виключення третьої сторони у справі, як неналежно залученої, яке мотивовано тим, що учасник боржника ОСОБА_2 не є уповноваженою особою засновників. Указане клопотання судом відхилено, а заявнику роз'яснено, що суд залучив до участі у справі учасника боржника ОСОБА_2, як власника частки у розмірі п'ятдесяти відсотків статутного капіталу боржника та при залучені виходив з того, що у випадку, коли статутний капітал товариства складається з двох рівних часток, рішення зборів учасників про уповноваження учасника товариства на представництво інтересів у справі про банкрутство не може бути прийнято за наявності конфлікту інтересів між цими учасниками. Зважаючи на зазначені обставини та виходячи з принципу справедливості, суд виходить з того, що кожен учасник товариства, який володіє часткою у розмірі 50-ть відсотків статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю "ДМК ТЕК", має право брати участь у справі про банкрутство з правом дорадчого голосу.

Представник учасника боржника ОСОБА_2 підтримав клопотання про витребування матеріалів судових справ, з рішень у яких виникли безспірні вимоги заявника до боржника, однак судом відмовлено у задоволенні цього клопотання, оскільки указані у клопотанні обставини не є предметом дослідження у підготовчому засіданні суду у справі про банкрутство. Також у судовому засіданні відхилено усне клопотання представника учасника боржника ОСОБА_2 про зобов'язання заявника надати докази на підтвердження вчинення дій з примусового виконання рішень про стягнення заборгованості у виконавчому провадженні, оскільки до заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Лісандра" додано відповідні копії матеріалів виконавчого провадження щодо примусового стягнення заборгованості по виконанню вищевказаних судових рішень. Крім того, представник учасника боржника ОСОБА_2 заявив усне клопотання про витребування копії матеріалів реєстраційної справи боржника у державного реєстратора, представник заявника заперечив проти задоволення цього клопотання, однак суд визнав його обґрунтованим та протокольно задовольнив. Під час судового засідання представник Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Лісандра" доповів обставини виникнення у Товариства з обмеженою відповідальністю "ДМК ТЕК" заборгованості у розмірі, який перевищує триста мінімальних заробітних плат, та підтримав вимоги поданої заяви. Представник боржника у судове засідання не з'явився, своїм правом бути присутнім у судовому засіданні не скористався. Учасник Товариства з обмеженою відповідальністю "ДМК ТЕК" ОСОБА_2 та його представник просили суд відмовити у відкритті провадження у справі про банкрутство.

Відповідно до приписів ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі по тексту - Закону) з'ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство, а також ознак неплатоспроможності боржника або її загрози та вирішення інших питань, пов'язаних з розглядом справи, здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Законом.

Дослідивши фактичні обставини заяви, за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у заяві доказів, заслухавши доводи учасників справи, відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права, суд дійшов висновку про відкриття провадження у справі про банкрутство, виходячи з наступного:

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "ДМК ТЕК" було зареєстровано як юридична особа 08.12.1997.

Станом на час проведення підготовчого засідання місцезнаходженням юридичної особи в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань вказано: 03038, м. Київ, вулиця Амосова Миколи, будинок 2, офіс 4, ідентифікаційний код: 25290803.

Відповідно до наявного у матеріалах справи витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань - керівником підприємства є ОСОБА_7, а учасниками: ОСОБА_2

(розмір внеску до статутного фонду (грн.): 1500000,00) та ОСОБА_8 (розмір внеску до статутного фонду (грн.): 1500000,00). Кінцеві бенефіціарні власники: юридичної особи: ОСОБА_2 та ОСОБА_7. Основними видами діяльності Товариства з обмеженою відповідальністю "ДМК ТЕК" є технічне обслуговування та ремонт автотранспортних засобів; оптова торгівля деталями та приладдям для автотранспортних засобів; роздрібна торгівля деталями та приладдям для автотранспортних засобів; неспеціалізована оптова торгівля; діяльність готелів і подібних засобів тимчасового розміщування; діяльність ресторанів, надання послуг мобільного харчування; надання в оренду й експлуатацію власного чи орендованого нерухомого майна (основний); організація будівництва будівель; будівництво житлових і нежитлових будівель.

За твердженнями представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Лісандра", у Товариства з обмеженою відповідальністю "ДМК ТЕК" наявна заборгованість за договорами поставки: від 28.07.2017 № 28/07-17 у розмірі 970 000,00 грн.; від 15.08.2017 № 15/08-17 у розмірі 149 918,95 грн., що підтверджується судовими рішеннями про стягнення заборгованості у позовному провадженні, виданими на їх виконання наказами та постановами про відкриття виконавчих проваджень.

Відповідно до ч. 3 ст. 16 Закону, якщо справа порушується за заявою кредитора, господарський суд перевіряє обґрунтованість його вимог, їх безспірність, вжиття заходів щодо примусового стягнення за цими вимогами у порядку виконавчого провадження.

На підтвердження своїх тверджень, звертаючись до суду із заявою про ініціювання процедури банкрутства Товариства з обмеженою відповідальністю "ДМК ТЕК", Товариством з обмеженою відповідальністю "Фірма "Лісандра", з-поміж іншого, було подано до суду копію рішення Господарського суду міста Києва № 910/19466/17 від 07.12.2017; копію наказу від 29.12.2017 у справі № 910/19466/17; копію судового наказу, від 02.02.2018 у справі № 910/1019/18; копію постанови про відкриття виконавчого провадження від 01.02.2018 ВП № 55690259; копію постанови про відкриття виконавчого провадження від 19.03.2018 ВП № 56013672; копію постанови про повернення виконавчого документа стягувачу від 20.06.2018 ВП № 55690259; копію постанови про повернення виконавчого документа стягувачу від 20.06.2018 ВП № 56013672.

Так, вищевказаними рішеннями Господарського суду міста Києва було встановлено факт неналежного виконання Товариством з обмеженою відповідальністю "ДМК ТЕК" зобов'язань за договорами поставки, зазначеними вище. Внаслідок встановлених обставин рішеннями суду стягнуто на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Лісандра" заборгованість на загальну суму 1 119 918,95 грн. та судові витрати загалом у сумі 14 726,20 грн.

Як вбачається з матеріалів заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Лісандра", а саме з постанов державного виконавця про відкриття виконавчого провадження від 01.02.2018 ВП № 55690259 та від 19.03.2018 ВП № 56013672, а також з постанов про повернення виконавчого документа стягувачу від 20.06.2018 ВП № 55690259 та від 20.06.2018 ВП № 56013672, вимоги заявника не були задоволені Товариством з обмеженою відповідальністю "ДМК ТЕК" більше трьох місяців з моменту винесення державними виконавцями постанов про відкриття виконавчого провадження.

Відповідно до ч. 3 ст. 10 Закону справа про банкрутство відкривається господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно становлять не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом.

Безспірні вимоги кредиторів - це грошові вимоги кредиторів, підтверджені судовим рішенням, яке набрало законної сили, і постановою про відкриття виконавчого провадження, згідно з якими відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника. До складу цих вимог, у тому числі щодо сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції (абз. 2 ч. 3 ст. 10 Закону).

Отже, встановленими судом обставинами справи підтверджується обґрунтованість тверджень Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Лісандра" про невиконання Товариством з обмеженою відповідальністю "ДМК ТЕК" грошових зобов'язань у сумі, яка перевищує триста мінімальних заробітних плат понад тримісячний строк від встановленого договором моменту їх погашення, безспірність грошових вимог до боржника у загальному розмірі 1 134 645,15 грн. та вжиття заходів стягнення простроченої заборгованості у судовому порядку з наступним пред'явленням виконавчого документу до виконання.

Боржник факт наявності простроченої заборгованості перед ініціюючим кредитором станом на 23.07.2018 не спростував, доказів належного виконання прострочених грошових зобов'язань не подав, хоча належним чином та своєчасно повідомлявся про дату, час і місце проведення підготовчого засідання.

Відповідно до ч. 6 ст. 16 Закону за наслідками розгляду заяви про відкриття справи про банкрутство та відзиву боржника господарський суд виносить ухвалу про відкриття провадження у справі про банкрутство або про відмову у відкритті провадження у справі про банкрутство.

Згідно з ч. 7 ст. 16 Закону суд відмовляє у відкритті провадження у справі про банкрутство, якщо заявником не доведено наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство; вимоги кредитора є повністю забезпеченими майном боржника; вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження; вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду; відсутня хоча б одна з підстав, передбачених ч. 3 ст. 10 цього Закону; за наявності підстав, передбачених ст. 15 цього Закону.

У підготовчому засіданні судом не було встановлено підстав для відмови у відкритті провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ДМК ТЕК", перелічених у ч. 7 ст. 16 Закону.

Зважаючи на викладене, за наслідками розгляду у підготовчому засіданні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Лісандра" про відкриття провадження у справі про банкрутство, суд вважає правомірним її задовольнити.

Згідно з ч. 9 ст. 16 Закону питання введення процедури розпорядження майном боржника та призначення розпорядника майна вирішується господарським судом в ухвалі підготовчого засідання.

Як слідує зі змісту ст. 114 Закону та приписів "Положення про автоматизовану систему з відбору кандидатів на призначення розпорядника майна господарським судом у справах про банкрутство", затвердженого Постановою Пленуму Вищого господарського суду України від 16.01.2013 № 1, визначений автоматизованою системою арбітражний керуючий зобов'язаний подати до суду свою заяву про участь у справі у встановлений строк, в іншому випадку суд наділений повноваженнями призначити арбітражного керуючого без застосування автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих.

Частиною 2 ст. 97 Закону встановлено обмеження щодо призначення особи арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) особа у справі про банкрутство, а саме ним не може бути особа:

1) яка визнана судом обмежено дієздатною або недієздатною;

2) яка має судимість за вчинення корисливих злочинів;

3) яка не здатна виконувати обов'язки арбітражного керуючого за станом здоров'я;

4) якій заборонено обіймати керівні посади;

5) якій відмовлено в наданні допуску до державної таємниці або скасовано раніше наданий допуск за порушення законодавства у сфері охорони державної таємниці, якщо такий допуск є необхідним для виконання обов'язків, визначених цим Законом, у разі якщо з часу такої відмови або скасування пройшло менше року.

Автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство було визначено кандидатуру арбітражного керуючого Середюка Сергія Миколайовича для призначення розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю "ДМК ТЕК", якого суд зобов'язав у строк до 06.07.2018 включно подати заяву про участь у справі № 910/8059/18.

Як вбачається з матеріалів справи, заяву про участь у справі арбітражний керуючий Середюк С.М. подав до суду 02.07.2018, тобто у встановлений судом строк.

Відомостей про те, що Середюк С.М. здійснював управління боржником або ж є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів, судом не встановлено, не встановлено також обмежень, визначених ч. 2 ст. 97 Закону, кандидатура арбітражного керуючого не належить до жодної з категорій осіб, вказаних у ч. 2 ст. 114 Закону.

За таких обставин, заяви арбітражних керуючих Сиволобова М.М. та Рудого А.М. про участь у справі судом не розглядались у зв'язку з відсутністю на те правових підстав.

Враховуючи все викладене вище, суд дійшов висновку про наявність правових підстав для закінчення підготовчого засідання.

Керуючись Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.ст. 12, 74, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Відкрити провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ДМК ТЕК" (03038, м. Київ, вулиця Амосова Миколи, будинок 2, офіс 4, ідентифікаційний код: 25290803).

2. Визнати безспірні грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Лісандра" до Товариства з обмеженою відповідальністю "ДМК ТЕК" у сумі 1 134 645,15 грн.

3. Ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів.

4. Ввести процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю "ДМК ТЕК" (03038, м. Київ, вулиця Амосова Миколи, будинок 2, офіс 4, ідентифікаційний код: 25290803).

5. Призначити розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Середюка Сергія Миколайовича (свідоцтво від 19.04.2013 № 787).

6. Встановити оплату послуг арбітражному керуючому Середюку С.М. у розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень за рахунок коштів заявника, починаючи з дати його призначення та до моменту прийняття комітетом кредиторів відповідного рішення про встановлення оплати послуг розпорядника майна.

7. Офіційно оприлюднити оголошення про відкриття справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ДМК ТЕК" у встановленому законодавством порядку.

8. Заборонити боржнику та власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави.

9. Встановити розпоряднику майна строк до 10.09.2018 для подачі до господарського суду відомостей про результати розгляду вимог кредиторів (письмові нормативно-обґрунтовані пояснення щодо складеного реєстру по кожному з кредиторів, витяги з державних реєстр заборон щодо майна боржника, а також, при наявності, письмові заперечення боржника щодо вимог кредиторів), доказів повідомлення кредиторів про дату проведення попереднього засідання суду.

10. Встановити розпоряднику майна строк до 10.09.2018 для складення реєстру вимог кредиторів відповідно до норм ст.ст. 13, 14, 15 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та наказу Міністерства економіки України "Про затвердження Методичних рекомендацій щодо заповнення реєстру вимог кредиторів" від 02.07.2010 № 788 та подати його на затвердження до господарського суду.

11. Визначити дату проведення попереднього судового засідання у справі на 01.10.2018 о 11:00 год. Засідання відбудеться у приміщенні Господарського суду м. Києва за адресою: м. Київ, вул. Б. Хмельницького, 44-В, зал судових засідань № 7 .

12. Встановити розпоряднику майна строк до 10.09.2018 для проведення інвентаризації майна боржника.

13. Зобов'язати боржника надати розпоряднику майна всю необхідну документацію для проведення аналізу фінансово-господарської діяльності підприємства і проведення інвентаризації та складання реєстру вимог кредиторів, письмові пояснення щодо визнання або відхилення кредиторських вимог, докази наявності або відсутності у підприємства заборгованості з виплати заробітної плати (із зазначенням прізвища працівника та долученням бухгалтерських відомостей), авторської винагороди, аліментів та грошових зобов'язань, що забезпечені заставою, які подати у попереднє засідання, а також спільно з розпорядником майна розглядати всі кредиторські заяви, які надійдуть в установленому порядку.

14. Зобов'язати державного реєстратора за місцезнаходженням боржника надати суду докази внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців запису про відкриття провадження у справі про банкрутство боржника.

15. Копію ухвали надіслати заявнику, боржнику, засновникам (учасникам) боржника, розпоряднику майна, органу доходів і зборів, державному реєстратору за місцезнаходженням боржника, місцевому загальному суду, органу державної виконавчої служби за місцезнаходженням боржника.

Ухвала набирає законної сили 23.07.2018, підлягає оскарженню протягом десяти днів у встановленому законом порядку.

Повний текст складено: 30.07.2018

Суддя Л.В. Омельченко