Ухвала суду № 75141439, 06.07.2018, Красногвардійський районний суд м. Дніпропетровська

Справа № 204/4798/18

Провадження № 1-кс/204/1579/18

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 липня 2018 року слідчий суддя Красногвардійського районного суду м. Дніпропетровська Черкез Д.Л., за участю секретаря судового засідання - Старостенко Т.В., розглянувши клопотання старшого слідчого відділу фінансових розслідувань ДПІ у Новокодацькому районі м. Дніпра ГУ ДФС у Дніпропетровській області Алексєйчук К.В. про тимчасовий доступ до речей та документів, подане в рамках кримінального провадження № 32018041650000020, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 14.03.2018 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, -

В С Т А Н О В И В:

04 липня 2018 року до суду надійшло клопотання старшого слідчого відділу фінансових розслідувань ДПІ у Новокодацькому районі м. Дніпра ГУ ДФС у Дніпропетровській області Алексєйчук К.В., погоджене заступником начальника відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби прокуратури Дніпропетровської області Зацаринним А.М., про тимчасовий доступ до речей та документів, подане в рамках кримінального провадження № 32018041650000020, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 14.03.2018 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

В обґрунтування клопотання зазначено, що в провадженні СВ ФР ДПІ у Новокодацькому районі м. Дніпра ГУ ДФС у Дніпропетровській області знаходяться матеріали кримінального провадження № 32018041650000020 від 14.03.2018 за фактом вчинення кримінального правопорушення за ознаками ч. 3 ст. 212 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що службові особи ТОВ «Альфапромбілд», здійснюючи фінансово-господарську діяльність, в період 2017 року, в порушення вимог Податкового кодексу України №2755-УІ від 02.12.2010 року (із змінами та доповненнями) безпідставно віднесли до складу податкового кредиту з податку на додану вартість фінансово-господарські взаємовідносини, які носять безтоварний характер з підприємствами постачальниками, що мають ознаки «фіктивності», а саме: ТОВ «Мілоус», ТОВ «Сільгоспкарбамід», ТОВ «Укрбудархітектура», ТОВ «Азотдобриво», тим самим умисно ухилились від сплати податку на додану вартість на суму близько 6 млн. грн., чим спричинили фактичне ненадходження в бюджет держави коштів в особливо великих розмірах.

В ході розслідування кримінального провадження проведено комплекс розшукових заходів, але встановити повний склад осіб, причетних до протиправної діяльності, а також встановити реальні офісні приміщення, які використовуються для ведення протиправної діяльності, об'єктивно не надалось можливим. Так, встановлено, що ТОВ «Альфапромбілд» за юридичною адресою відсутнє.

Разом з тим, відповідно до інформаційних ресурсів ДФС встановлено, що невстановлені особи, які причетні до злочинної діяльності з використанням реквізитів ТОВ «Альфапромбілд», при надсиланні податкової звітності даного підприємства до ДПІ, використали електронну поштову скриньку 41310178@і.uа, яка належить провайдеру ТОВ «Діджітал Венчєз» (код ЄДРПОУ 35910129).

Для встановлення обставин, що мають значення для кримінального провадження, важливе значення мають документально підтверджені відомості відносно осіб, які здійснювали відправку електронної звітності ТОВ «Альфапромбілд» до відповідних територіальних органів Державної фіскальної служби України в електронному вигляді із застосуванням цифрового підпису засобами телекомунікаційного зв'язку, що є важливим і ключовим доказом у зазначеному кримінальному провадженні, що допоможе встановити об'єктивну істину по справі, в тому числі, визначити суб'єкта та суб'єктивну сторону кримінального правопорушення.

Крім того, вказані відомості допоможуть встановити реальне місцезнаходження офісних приміщень, які використовуються невстановленими особами для вчинення злочину, де зберігаються речі і документи, які мають першочергове значення по кримінальному провадженню.

Таким чином, документи і інші підтверджені відомості стосовно використання електронної поштової скриньки 41310178@і.uа, які перебувають у власності Інтернет- провайдера ТОВ «Діджітал Венчєз» (код СДРПОУ 35910129), відображають обставини незаконної діяльності з використанням реквізитів ТОВ «Альфапромбілд», яке задіяне у механізмі ухилення від сплати податків, і дають можливість для досудового розслідування у даному кримінальному провадженні встановити обставини вчинення кримінального правопорушення, в тому числі, хто саме мав доступ та фактично використовував електронну скриньку вищезазначеного підприємства, чим це було визначено, встановити яким чином та при яких обставинах це відбувалось, встановити з яких місць здійснювались електронні відправлення, а також підтвердити чи спростувати факти відношення певних осіб до діяльності вказаного підприємства, що можливо встановити лише шляхом отримання тимчасового доступу до речей і документів, які перебувають у володінні провайдера.

Зокрема для досудового розслідування першочергове значення мають наступні документи і інші підтверджені відомості стосовно використання даної електронної поштової скриньки, а саме: заяви, договори (контракти, угоди), додатки до них, реєстраційні (адресні) дані абонентів, лог-файлів, адреси відправлення та надходження повідомлень електронної кореспонденції, ІР-адреси і електронні адреси абонентів та їх зв'язки, з яких здійснювалось використання Інтернет мережею за вказаною електронною скринькою, з вказівкою дати та часу, ІР-адреси, які надавались абонентам вищезазначеної електронної скриньки в час здійснення користування скринькою (число, місяць, рік, година, хвилина, секунда) надходження повідомлень електронної кореспонденції (з прив'язкою до ІР-адреси), МАС-адрес комп'ютерного обладнання, яке використовувалось, інші документи щодо надання Інтернет послуг.

Зазначені документи містять фактичні дані, на підставі яких можливо встановити наявність чи відсутність фактів та обставин, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню, а саме завдяки ним можливо підтвердити чи спростувати факти відношення певних осіб до незаконної діяльності вказаних підприємств, дослідити схему ухилення від сплати податків, встановити фактичне місце ведення діяльності вищевказаного підприємства та місця зберігання його первинних документів, встановити місцезнаходження осіб причетних до злочинної діяльності, а також встановити взаємозв'язок між фігурантами та визначити роль кожного з них.

Вказані докази є можливим отримати та долучити до матеріалів кримінального провадження лише отримавши дозвіл на тимчасовий доступ до речей і документів, що містять охоронювану законом таємницю, та проведенні їх вилучення (виїмки) у оператора телекомунікаційних послуг, яким надавались послуги по використанню зазначеної електронної поштової скриньки.

В рамках досудового розслідування кримінального провадження неможливо в інший спосіб з'ясувати обставини, які мають визначальне значення і підлягають доказуванню, окрім як отримати тимчасовий доступ речей і документів, які перебувають у володінні оператора телекомунікації ТОВ «Діджітал Венчєз», про обставини використання електронної поштової скриньки 41310178@і.uа, і які будуть використані як докази по кримінальному провадженню № 32018041650000020.

Одержати в інший спосіб інформацію, яка містить охоронювану законом таємницю, та необхідна для встановлення осіб, якими проводилось відправлення податкової звітності ТОВ «Альфапромбілд» електронним способом, а також місця їх перебування, в межах досудового розслідування, неможливо.

Враховуючи викладене, виникла необхідність у доступі до речей і документів, що містять охоронювану законом таємницю, та проведенні вилучення (виїмки) у провайдера їх завірених належним чином копій для встановлення обставин, що мають значення для кримінального провадження, крім того, такі відомості і документи знаходяться у безпосередньому володінні співробітників відповідного провайдера, які можуть бути причетними до прикриття незаконної діяльності, тобто існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, які знаходяться у зацікавлених осіб, з метою ухилення від відповідальності.

Беручи до уваги вищевикладене та враховуючи, що у матеріалах кримінального провадження вбачається наявність достатніх підстав вважати, що вказані речі і документи мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, виникла об'єктивна необхідність здійснити тимчасовий доступ до вказаних речей і документів та

можливість їх вилучити, які перебувають у володінні ТОВ «Діджітал Венчєз» (код ЄДРПОУ (35910129) та складають охоронювану законом таємницю, з метою всебічного, повного й неупередженого дослідження всіх обставин кримінального провадження, у зв'язку з чим старший слідчий звернувся до суду з вказаним клопотанням, в якому просив надати дозвіл на тимчасовий доступ до речей і документів з можливістю вилучення їх завірених належним чином копій, ТОВ «Діджітал Венчєз» (код ЄДРПОУ 35910129, м. Київ, вул. Академіка Булаховського, буд. 5Б), за електронною поштовою скринькою: 41310178@і.uа.

У судове засідання слідчий не з'явився. Від слідчого Алексєйчук К.В. надійшла заява про розгляд справи за його відсутності, клопотання підтримав та просив його задовольнити.

Відповідно до ч. 2 ст. 163 КПК України, якщо сторона кримінального провадження, яка звернулася з клопотанням, доведе наявність достатніх підстав вважати, що існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, клопотання може бути розглянуто слідчим суддею, судом без виклику особи, у володінні якої вони знаходяться.

Враховуючи викладене, оскільки слідчим доведена наявність достатніх підстав вважати, що існує реальна загроза внесення змін або знищення документів, до яких слідчий просить надати доступ, слідчий суддя вважає можливим розглянути вказане клопотання без виклику представника ТОВ «Діджітал Венчєз», у володінні якого вони знаходяться.

У зв'язку з неприбуттям в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому провадженні, фіксування кримінального провадження за допомогою технічних засобів не здійснювалося, що відповідає положенням ч. 4 ст. 107 КПК України.

Розглянувши клопотання та дослідивши долучені до нього матеріали приходжу до висновку, що клопотання не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Загальні вимоги до клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів визначені ч. 2 ст. 160 КПК України, згідно положень якої у клопотанні зазначаються:

1) короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв'язку з яким подається клопотання;

2) правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність;

3) речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати;

4) підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи;

5) значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні;

6) можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю;

7) обґрунтування необхідності вилучення речей і оригіналів або копій документів, якщо відповідне питання порушується стороною кримінального провадження.

Однак, в порушення вимог ч. 2 ст. 160 КПК України у поданому клопотанні слідчим не зазначено, яким чином було встановлено, що поштова скринька 41310178@і.uа, зазначена у клопотанні, тимчасовий доступ до інформації по якій просить надати слідчий у даному клопотанні, використовується ТОВ «Альфапромбілд» при надсиланні податкової звітності даного підприємства до ДПІ. Крім того, слідчим у клопотанні не зазначено та не доведено, що особи, які користуються поштовою скринькою 41310178@і.uа є причетними до скоєння злочину, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, досудове розслідування за яким здійснюється в рамках кримінального провадження № 32018041650000020, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 14.03.2018 року.

Відповідно до ч. 5 ст. 163 КПК України, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи:1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв'язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; 3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Однак, в обґрунтування поданого клопотання слідчим не доведено, яке значення у кримінальному провадженні № 32018041650000020 мають документи, до яких слідчий просить надати тимчасовий доступ та що передбачається довести за допомогою вказаних у клопотанні документів.

Згідно ч. 3 ст. 132 КПК України застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор, не доведе, що: існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження; потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора; може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, прокурор звертається з клопотанням.

В поданому клопотанні, в порушення ч. 3 ст. 132 КПК України, наявність цих обставин не доведена.

При цьому, враховую, що інформація та документи, до яких слідчий просить надати тимчасовий доступ, відповідно до п. 7 ч. 1 ст. 162 КПК України відносяться до охоронюваної законом таємниці.

Крім того, відповідно до ч. 6 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п'ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Однак, слідчим у клопотанні не довендено, що іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою речей і документів, до яких він просить надати тимчасовий доступ, є неможливим.

Також слід зазначити, що слідчим до клопотання не долучено доказів на підтвердження того, що у нього виникли труднощі у отриманні документів, до яких він просить надати тимчасовий доступ, у порядку передбаченому ст. 93 КПК України, і що йому було відмовлено у наданні вказаних документів.

Підсумовуючи наведене, приймаючи до уваги те, що подане клопотання не відповідає загальним вимогам визначеним ст. 160 КПК України та слідчим не доведено наявності та обґрунтованості підстав для надання тимчасового доступу до документів, приходжу до висновку, що підстав для задоволення клопотання не має.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 131, 132, 159, 160, 163 КПК України, -

У Х В А Л И В:

У задоволенні клопотання старшого слідчого відділу фінансових розслідувань ДПІ у Новокодацькому районі м. Дніпра ГУ ДФС у Дніпропетровській області Алексєйчук К.В. про тимчасовий доступ до речей та документів, подане в рамках кримінального провадження № 32018041650000020, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 14.03.2018 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, - відмовити.

Ухвала набирає чинності негайно.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя Д.Л. Черкез