Постанова № 7493579, 11.01.2010, Львівський апеляційний господарський суд

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

____________________

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11.01.10 Справа № 10/143

Львівський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого суддіДавид Л.Л.

СуддівКордюк Г.Т.

Мурської Х.В.

розглянувши матеріали апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю “Летра”, вхід. № місцевого господарського суду 716-з від 17.09.2009 р. (вхід. № апеляційного суду 525 від 01.10.2009 р.))

на рішення Господарського суду Рівненської області від 08.09.2009 р.

у справі № 10/143 (суддя Мамченко Ю.А.)

за позовом ОСОБА_2, м. Рівне

до Товариства з обмеженою відповідальністю “Летра”, м. Рівне

за участю третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача:

·ОСОБА_8, с. Тараканів, Дубенського району, Рівненської області

·ОСОБА_4, м. Рівне

·ОСОБА_5, м. Рівне

·ОСОБА_6, м. Рівне

за участю третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Державного реєстратора відділу державної реєстрації виконавчого комітету Рівненської міської ради, м. Рівне

про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства від 02.09.2008 р., оформлених протоколом №5

за участю представників сторін:

від позивача: не з»явились;

від відповідача: Хом»юк В.Я. представник (довіреність б/н від 01.12.2008 р.);

від третіх осіб: не з»явились;

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду Рівненської області від 08.09.2009 р. у справі №10/143 задоволені позовні вимоги ОСОБА_2, м. Рівне до Товариства з обмеженою відповідальністю “Летра”, м. Рівне за участю третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: ОСОБА_8, с. Тараканів, Дубенського району, Рівненської області; ОСОБА_4, м. Рівне; ОСОБА_5, м. Рівне; ОСОБА_6, м. Рівне; за участю третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Державного реєстратора відділу державної реєстрації виконавчого комітету Рівненської міської ради, м. Рівне, про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТзОВ «Торгівельно-виробничого підприємства «Летра»(код ЄДРПОУ 13986244) від 02.09.2008 р., оформлених протоколом №5. Стягнуто з ТзОВ «ТВП «Летра»(код ЄДРПОУ 13986244) на користь ОСОБА_2 (ідентифікаційний номер НОМЕР_1) 85,00 грн. витрат на оплату державного мита та 118,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Рішення місцевого господарського суду мотивоване тим, що учасники товариства не повідомлені належним чином про проведення зборів, крім цього у день проведення зборів не здійснювалась реєстрація учасників товариства, що прибули на збори, що робить неможливим визначення кворуму, і згідно з цим загальні збори ТОВ ТВП «Летра»є неповноважними, а рішення, прийняте ними 02.09.2008 р., яке оформлене протоколом №5 є недійсним.

Відповідач ТОВ «Торговельно-виробниче підприємство «Летра», не погодившись з винесеним рішенням, подав апеляційну скаргу, за вих. №23 від 16.09.2009 р., в якій посилається на те, що останнє прийнято з порушенням норм чинного законодавства та з неповним дослідженням матеріалів та обставин справи, а саме:

-судом, на думку Скаржника, зроблено невірний висновок, що оскільки не було проведено реєстрацію учасників та їх представників, відсутній окремий документ реєстр учасників товариства, - визначення кворуму та повноваження зборів учасників судом визначити неможливо, що є підставою для задоволення позову. Однак, Скаржник, вказує, що оскільки сам факт відсутності такого окремого документу, як реєстр учасників товариства, який має бути підписаний головою та секретарем товариства, не може бути підставою для визнання протоколу загальних зборів недійсним, оскільки головним документом по голосуванні та прийняттю рішень по порядку денному учасників товариства і врешті-решт сам факт присутності на загальних зборах учасників товариства є протокол зборів. Зокрема, у протоколі №05 від 02.09.2008 р. чітко визначений перелік осіб учасників, які прибули на збори згідно отриманих повідомлень про їх скликання на зборах та кількість голосів, що належать кожному учаснику, яка в сумі становила 60% голосів статутного капіталу товариства, що відповідно до ч. 1 ст. 60 Закону України «Про господарські товариства»та ст. 4.3. статуту ТОВ ТВП «Летра»визначає збори повноважними;

-судом не надана юридична оцінка доказам, які подавались Скаржником та відповідно до ст. 35 Господарського процесуального кодексу України не потребують доведенню в даному судовому засіданні та повинні були бути враховані при винесенні місцевим господарським судом рішення, зокрема за аналогічних підстав був поданий позов про визнання протоколу №03 від 15.04.2008 р. зборів учасників ТОВ ТВП «Летра»недійсним, однак постановою Львівського апеляційного господарського суду від 09.12.2008 р. та постановою Вищого господарського суду від 04.03.2009 р. по справі №2/78 було встановлено та визначено, що протокол №03 від 15.04.2008 р., в тому числі і всі питання, що були включені до порядку денного визнано дійсним, зокрема і ті питання, які були додатково внесені до протоколу №05 від 02.09.2008 р.

Дані обставини, на думку Скаржника, є безумовною підставою для скасування рішення місцевого господарського суду та прийняття нового, яким просить в задоволенні позовних вимог відмовити.

Позивач ОСОБА_2 у відзиві, б/н від 26.10.2009 р. заперечив доводи апеляційної скарги, посилаючись при цьому на те, що згідно з вимогами ст. 61 Закону України «Про господарські товари»будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніше як за 25 днів до початку зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах. Проте, представники учасників ОСОБА_6, ОСОБА_5, ОСОБА_4 та ОСОБА_2, які були присутні на зборах, не давали згоди на включення зазначених у протоколі питань до порядку денного. Учасник ОСОБА_8 участі у загальних зборах взагалі не приймав, хоча в протоколі від 02.09.2008 р. зазначено про його участь у зборах, а представник ОСОБА_2 приймав участь у загальних зборах, хоча в протоколі про це не вказано. Крім цього, реєстр учасників та їх представників, що прибули для участі у зборах, Відповідачем не підписаний, як того вимагає ч. 2 ст. 60 Закону України «Про господарські товариства», а тому з питання щодо кворуму на загальних зборах між сторонами виник спір у зв»язку з тим, що реєстрація учасників у день проведення загальних зборів не здійснювалась. Відповідно до цього, рішення місцевого господарського суду вважає вірним, прийнятим з дотриманням норм чинного законодавства та з повним дослідженням матеріалів та обставин справи, а відтак просить таке залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення, оскільки доводи її не підтверджуються належними та допустимими доказами у справі.

Позивач та треті особи участі уповноважених представників в судове засідання 11.01.2010 р. не забезпечили, причин неявки не повідомили, хоча були повідомлені про час та місце розгляду справи ухвалою суду від 26.11.2009 р. Ухвалою суду від 26.11.2009 р. участь представників сторін в судове засідання визначено на власний розсуд та попереджено сторони, що у разі відсутності їх уповноважених представників, справа буде розглянута по суті за наявними у ній матеріалами.

11.01.2010 р. додаткових доказів по справі та клопотань про відкладення не поступало.

Враховуючи наведене, судова колегія Львівського апеляційного господарського суду ухвалила розглядати справу по наявних у ній матеріалах.

Представник Відповідача (Скаржника) підтримав доводи апеляційної скарги, з мотивів наведених в такій.

Вивчивши матеріали справи в сукупності з апеляційною скаргою та відзивом на неї, оцінивши зібрані по справі докази, заслухавши пояснення представника Відповідача, судова колегія Львівського апеляційного господарського суду прийшла до висновку про відповідність рішення Господарського суду Рівненської області нормам чинного законодавства, матеріалам та обставинам справи, виходячи з наступного.

Згідно з редакції статуту ТОВ «Летра», зареєстрованої 11.04.2005 р. учасниками товариства «Летра»є фізичні особи - ОСОБА_8 - 29,82% статного фонду, ОСОБА_2 - 29,82% статутного фонду, ОСОБА_9 - 29,82% статутного фонду, ОСОБА_10 - 2,635% статутного фонду, ОСОБА_6 - 2,635% статутного фонду, ОСОБА_5 - 2,635% статутного фонду, ОСОБА_4 - 2,635% статутного фонду (Т-1, а.с.15).

21.07.2008 року головою ТОВ ТВП “Летра” ОСОБА_10 учасникам товариства ОСОБА_2, ОСОБА_6, ОСОБА_5, ОСОБА_4 надіслано повідомлення про скликання загальних зборів товариства на 02.09.2008 року. При цьому, повідомлення про скликання загальних зборів містило перелік питань порядку денного (Т-1, а.с.82). На порядок денний були винесені наступні питання: 1. Розгляд нотаріально посвідченої заяви Учасника товариства ОСОБА_2 про вихід з числа учасників товариства за власним бажанням; 2. Виключення з числа засновників - учасників товариства ОСОБА_6, ОСОБА_5, ОСОБА_4, які систематично не виконують та неналежним чином виконують обовязки та своїми діями перешкоджають досягненню цілей товариства; 3. Внесення та затвердження змін та доповнень до Статуту ТОВ ТВП “Летра”, який викладено в новій редакції,у звязку зі зміною складу учасників товариства.

Однак, загальними зборами ТОВ ТВП “Летра” прийняті рішення з наступних питань порядку денного, що відображені в протоколі загальних зборів №5 від 02.09.2008 р.: 1. Виключення з числа засновників - учасників товариства ОСОБА_6, ОСОБА_5, ОСОБА_4; 2. Про визнання недійсним рішення зборів учасників ТОВ ТВП “ЛЕТРА”, оформлених протоколом №03 від 15.04.2008 р.; 3. Про виключення ОСОБА_8 зі складу учасників ТОВ-ТВП “ЛЕТРА”, та схвалення договору дарування учасником ОСОБА_8 частки в розмірі 29,82 % статутного капіталу товариства учаснику ОСОБА_9; 4. Про схвалення договору дарування учасником ОСОБА_10 в частині частки в розмірі 2 % Статутного капіталу товариства учаснику ОСОБА_9; 5. Про збільшення розміру Статутного капіталу ТОВ ТВП “ЛЕТРА” до розміру 122000,00 грн.; 6. Про створення та обрання нового виконавчого органу ТОВ ТВП “ЛЕТРА” генерального директора; 7. Про перерозподіл часток Учасників товариства в Статутному капіталі товариства; 8. Внесення та затвердження змін та доповнень до Статуту ТОВ ТВП “ЛЕТРА”, який викладено в новій редакції, у зв'язку із зміною складу учасників товариства; 9. Про надання повноважень генеральному директору по державній реєстрації змін до Статутних документів ТОВ ТВП “ЛЕТРА” (Т-1, а.с.33-36).

Дане рішення Позивач вважає незаконним та просить його визнати недійсним, оскільки учасники Товариства не повідомлені належним чином про всі включенні до порядку денного питання, на зборах відсутній кворум, з чим погодився місцевий господарський суд.

При перегляді рішення Господарського суду Рівненської області в апеляційному порядку, судова колегія Львівського апеляційного господарського суду керувалась наступним.

У відповідності до вимог ст. 61 Закону України “Про господарські товариства” від 19.09.1991 р. №1576-ХІІ (із змінами та доповненнями), загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше 2 разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами.

Частиною 5 ст. 61 Закону України “Про господарські товариства” про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах. Аналогічний порядок передбачений п.4.4. Статуту товариства.

Згідно вимог ст. 61 Закону України “Про господарські товариства” та п.4.4 Статуту товариства повідомлення про проведення загальних зборів надіслане учасникам за 30 днів до їх проведення, однак з порядком денним, відмінним від того, який розглядався зборами 02.09.2008 р.

Частиною 1 ст. 32 Господарського процесуального кодексу України визначено, що доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

В матеріалах справи відсутні докази та не подані такі апеляційній інстанції, які б свідчили про те, що Товариству надсилались за 25 днів до початку зборів вимоги учасників товариства про включення додаткових питань до порядку денного.

Як вбачається з відзиву на позовну заяву Відповідач стверджує, що при проведені зборів учасників товариства, виникла необхідність включити додатково питання у порядок денний, а саме: за вимогою представника ОСОБА_5, яка володіє 2,635% , представника ОСОБА_6, яка володіє 2,635% голосів, представника ОСОБА_4 запропоновано внести до порядку денного питання про визнання протоколу №03 від 15.04.2008 р. недійсним та ряд питань за вимогою ОСОБА_9, про що вказано в оскаржуваному рішенні.

В матеріалах справи відсутні належні та допустимі докази в розумінні ст. 34 Господарського процесуального кодексу України, які б свідчили про те, що питання не включені до порядку денного, були прийняті за згодою всіх учасників, присутніх на загальних зборах ТОВ ТВП «Летра»02.09.2008 р.

Крім цього, у відповідності до вимог ч. 2 ст. 60 Закону України «Про господарські товариства»та п. 4.3. Статуту Товариства учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів.

Товариством, як вбачається з матеріалів справи та не заперечується представником Відповідача, не складався письмовий реєстр учасників.

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; акціонер (учасник) товариства був позбавлений можливості взяти участь у загальних зборах; рішення загальних зборів порушує права чи законні інтереси акціонера (учасника) товариства.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів в силу прямої вказівки закону є: - прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону N 1576-XII); - прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (ч. 4 ст. 43 Закону N 1576-XII); - прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримана процедура надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону N 1576-XII).

У відповідності до вимог ч. 1 ст. 60 Закону України «Про господарські товариства»та п.4.3. Статуту Товариства - загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Частиною 1 ст. 59 Закону України «Про господарські товариства»до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю віднесено, зокрема вирішення питання щодо внесення змін до статуту товариства, у точу числі зміна розміру його статутного капіталу. При вирішенні такого питання, а також питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. Враховуючи порушення під час проведення зборів, достовірно визначити результати голосування по наведеним питанням порядку денного є неможливим.

Реєстр учасників товариства, що прибули на загальні збори підписаного головою та секретарем зборів, відсутній, що є відповідно порушенням ч. 2 ст. 60 Закону України «Про господарські товариства», а відтак дана обставина робить неможливим визначення повноважності загальних зборів учасників ТОВ ТВП «Летра»і згідно з цим місцевим господарським судом правомірно визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «ТВК «Летра»від 02.09.2008 р., оформлених протоколом №5.

Доводи апеляційної скарги не знайшли свого підтвердження в матеріалах справи. Покликання Скаржника на те, що місцевим господарським судом при винесенні оскаржуваного рішення не взято до уваги висновків по справах № 2/29 та №2/78 є необґрунтованим, оскільки обставини даних справ не пов»язані з рішення зборів від 02.09.2008 р. оформлених протоколом №5.

Відтак, судова колегія погоджується із висновком місцевого господарського суду про обґрунтованість позовних вимог, що підтверджуються наявними в матеріалах справи доказами, вважає, що всі обставини, які мають значення для справи, були зясовані повністю і у відповідності із вимогами закону.

Оцінивши докази в їх сукупності, судова колегія Львівського апеляційного господарського суду прийшла до висновку про безпідставність доводів апеляційної скарги та відповідність рішення Господарського суду Рівненської області нормам чинного законодавства, матеріалам та обставинам справи.

Враховуючи наведене та керуючись ст. ст. 99, 101, 102, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, -

Львівський апеляційний господарський суд ПОСТАНОВИВ:

1.Рішення Господарського суду Рівненської області від 08.09.2009 р. у справі №10/143 залишити без змін, апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю “Летра”, вхід. № місцевого господарського суду 716-з від 17.09.2009 р. (вхід. № апеляційного суду 525 від 01.10.2009 р.)) - без задоволення.

2.Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

3.Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України в порядку та строки, передбачені статтями 109-110 Господарського процесуального кодексу України.

4.Справу № 10/143 повернути Господарському суду Рівненської області.

Головуючий суддяДавид Л.Л.

СуддяКордюк Г.Т.

СуддяМурська Х.В.