Ухвала суду № 71892633, 26.01.2018, Апеляційний суд Івано-Франківської області

Справа № 346/2977/17

Провадження № 11-кп/779/22/2018

Категорія ч.1 ст.307 КК України

Головуючий у 1 інстанції Беркещук Б. Б.

Суддя-доповідач Гандзюк

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 січня 2018 року м. Івано-Франківськ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Івано-Франківської області в складі:

головуючого-судді: Гандзюка В.П.,

суддів: Кукурудза Б.І., Шкрібляка Ю.Д.

з участю:

секретаря судового засідання Шандаловича А.І.

прокурора Журавльова Є.Є.

обвинуваченого ОСОБА_1

захисника Лесюк А.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою заступника прокурора Івано-Франківської області Гнідана Р.М. на вирок Коломийського міськрайонного суду Івано-Франківської області від 26 жовтня 2017 року ОСОБА_1, обвинуваченого у вчиненні злочину, передбаченого ч.1 ст.307 КК України, -

в с т а н о в и л а :

Вказаним вироком ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженець та житель АДРЕСА_1, громадянина України, українця, не працює, освіта середня спеціальна, одружений, інвалід ІІ групи загального захворювання, відповідно до ст. 89 КК України раніше не судимий,

визнаний винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч.1 ст.307 КК України та застосувавши ст.69 КК України призначити покарання у виді позбавлення волі на строк 1 (один) рік 1 (один) місяць.

Запобіжний захід обвинуваченому ОСОБА_1 до набрання вироком законної сили залишено без зміни - тримання під вартою.

Строк відбуття покарання обвинуваченому ОСОБА_1 Ухвалено рахувати з моменту затримання 22 травня 2017 року до набрання вироком законної сили, з розрахунку відповідно до вимог ст.72 КК України, з урахуванням положень ст.5 КК України, один день попереднього ув'язнення відповідає двом дням позбавлення волі.

Стягнуто з ОСОБА_1 в дохід держави 3713 гривень 80 копійок судових витрат у кримінальному провадженні за проведення експертиз.

Арешт, накладений ухвалою слідчого судді Коломийського міськрайонного суду від 25 травня 2017 року - до вступу вироку в законну силу залишено без змін.

Вирішено питання речових доказів.

З матеріалів кримінального провадження та вироку суду першої інстанції вбачається, що обвинувачений ОСОБА_1 22.05.2017 р. близько 15 год. 10 хв. перебуваючи у м. Коломия по вул. Чехова на перехресті із вулицею С. Стрільців, діючи умисно, усвідомлюючи протиправний та суспільно небезпечний характер своїх дій, достовірно знаючи, що продає психотропні речовини, незаконно збув ОСОБА_4, фольговий згорток за ціною 200 (двісті) гривень із порошкоподібною речовиною білого кольору, яка згідно висновку експерта від 23.05.2017 № 2.1-0608/17 є психотропною речовиною обіг якої обмежено - амфетамін, кількість якої становить 0,0114 грама.

Після незаконного збуту психотропної речовини обвинувачений ОСОБА_1 був затриманий працівниками поліції і під час особистого обшуку в нього було виявлено та вилучено грошові кошти в сумі 200 (двісті) гривень.

В суді першої інстанції, ОСОБА_1 свою вину визнав, повністю та послідовно підтвердив обставини вчинення ним злочину, щиро розкаявся, та просив суворо не карати, оскільки вчинення ним злочину було зумовлено скрутним матеріальним становищем та поганим станом здоров'я.

Не оспорюючи доведеність вини та правильність кваліфікації дій ОСОБА_1, прокурор подав апеляційну скаргу, в якій посилається на істотне порушення вимог кримінально - процесуального закону та неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Зазначає, що в порушення вимог п. 14 постанови Пленуму Верховного Суду України №5 від 29.06.1990 року «Про виконання судами України законодавства і постанов Пленуму ВСУ з питань судового розгляду кримінальних справ і постановлення вироку» суд першої інстанції в вступній частині вироку вказав про попередню судимість ОСОБА_1, за вироком Коломийського міськрайонного суду від 22.12.2014 року, хоча така є погашеною, а відтак не повинна зазначатися у вступній частині вироку.

Також прокурор вказує, на порушення допущені судом при зарахуванні строку попереднього ув'язнення у строку покарання. Так, судом першої інстанції не враховано, що відповідно до Закону України «Про внесення змін до Кримінального Кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув'язнення у строк покарання» який набрав чинності 21.06.2017 року, встановлено, що попереднє ув'язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами передбаченими у частині першій цієї статті.

З цих підстав вирок суду першої інстанції прокурор просив скасувати, та ухвалити новий, яким зарахувати в строк відбуття покарання ОСОБА_1 строк попереднього ув'язнення з 22.05.2017 року по 21.06.2017 року за правилами, передбаченими ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 26.122015 року - один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі, а з 21.06.2017 року за правилами, передбаченими ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 18.05.2017 року - один день попереднього ув'язнення за один день позбавлення волі.

Крім того, виключити з вступної частини вироку, посилання на судимість ОСОБА_1

В суді апеляційної інстанції, прокурор доводи апеляційної скарги підтримав, та просив про її задоволення.

Обвинувачений проти задоволення апеляційної скарги заперечив, вирок суду вважає законним та обґрунтованим, а тому просив його залишити без зміни.

Заслухавши суддю-доповідача, доводи прокурора, думку захисника та обвинуваченого, дослідивши письмові матеріали справи, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає до часткового задоволення, виходячи з наступного.

Відповідно до ч.1 ст. 404 КК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги.

Оскільки висновки суду про доведеність вини обвинуваченого у вчиненні злочину, який йому інкримінується, а також правильність кваліфікації дій прокурором не оскаржуються, і докази в силу ст. 349 КПК не досліджувалися, то вирок суду, в цій частині судом апеляційної інстанції не переглядається.

Що стосується зарахування судом першої інстанції строку попереднього ув'язнення у строк покарання, то колегія суддів приходить до наступного висновку.

Так, згідно з ч. 5 ст. 72 КК (в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII, який набув чинності 24 грудня 2015 року) зарахування судом строку попереднього ув'язнення, який минув на момент засудження до позбавлення волі, провадиться з розрахунку: один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі. Відповідно до Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув'язнення» (від 18.05.2017 року ) ч.5 ст.72 КК України викладена у новій редакції, що набрав чинності 21.06.2017 року, попереднє ув'язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.

Разом з тим, визнаючи ОСОБА_1 винуватим у вчиненні злочину, та зараховуючи йому строк переднього ув'язнення у строк покарання, суд першої інстанції, не врахував вищезазначених вимог закону. Тобто, зарахування строку попереднього ув'язнення в строк покарання здійснюється виключно за фактом, що відбувся на момент постановлення судового рішення, і не може стосуватися обставин, які на той час ще не настали, Тому суд першої інстанції прийшов до помилкового висновку про зарахування строку попереднього ув'язнення з розрахунку день за два до моменту вступу вироку в законну силу.

За таких обставин, доводи апеляційної скарги прокурора підлягають задоволенню.

Слушними також є посилання прокурора на помилковість зазначення судом у вступній частині вироку інформації про судимість ОСОБА_1 яка є погашеною, так як суд першої інстанції не врахував, що згідно ухвали Коломийського міськрайонного суду Івано-Франківської області від 16.01.2017 року у зв'язку із закінченням іспитового строку, ОСОБА_1 було звільнено.

Враховуючи вищевикладене та керуючись ст.ст. 376, 404, 405, 407, 418, 419 КПК України, колегія суддів,-

п о с т а н о в и л а :

Апеляційну скаргу заступника прокурора Івано-Франківської області Гнідана Р.М. - задовольнити частково.

Вирок Коломийського міськрайонного суду Івано-Франківської області від 26 жовтня 2017 року ОСОБА_1, обвинуваченого у вчиненні злочину, передбаченого ч.1 ст.307 КК України в частині зарахування строку попереднього ув'язнення у строк покарання змінити.

Зарахувати ОСОБА_1 строк попереднього ув'язнення з моменту затримання з 22 травня 2017 року по 20 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі, та з 21 червня 2017 року по 26.01.2018 року - один день попереднього ув'язнення за один день позбавлення волі.

Виключити з вступної частини вироку Коломийського міськрайонного суду Івано-Франківської області від 26 жовтня 2017 року посилання на попередню судимість ОСОБА_1, та вважати, що згідно ст. 89 КК України ОСОБА_1 раніше не судимий.

В решті вирок залишити без зміни.

Ухвала може бути оскаржена у касаційному порядку до Верховного Суду шляхом подачі касаційної скарги протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Головуючий В.П. Гандзюк

Судді Б.І. Кукурудз

Ю.Д. Шкрібляк