Постанова № 70553835, 23.11.2017, Касаційний господарський суд Верховного Суду (до 15.12.2027 - Вищий господарський суд України)

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 листопада 2017 року Справа № 904/586/16

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Козир Т.П. - головуючого, Гольцової Л.А., Іванової Л.Б.,

за участю представника ПАТ "Банк Кредит Дніпро" Зайця О.М. дов. № 621/1 від 26 грудня 2016 року,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві касаційну скаргу ТОВ "Правда-Кіно" на постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 10 серпня 2017 року у справі Господарського суду Дніпропетровської області за позовом ПАТ "Банк Кредит Дніпро" до ТОВ "Правда-Кіно", третя особа - ОСОБА_6, про звернення стягнення на предмет застави та за зустрічним позовом ТОВ "Правда-Кіно" до ПАТ "Банк Кредит Дніпро" про визнання недійсним договору,

УСТАНОВИВ:

У лютому 2016 року ПАТ "Банк Кредит Дніпро" (далі - позивач) звернулось до ТОВ "Правда-Кіно" (далі - відповідач) з позовом про звернення стягнення з метою часткового погашення боргу відповідача за кредитним договором № 011003-Л/1 від 1 жовтня 2003 року в сумі 2402616 гривень 00 коп. шляхом звернення стягнення на предмет застави за договором застави №231104-З від 23 листопада 2004 року загальною вартістю 2402616 гривень 00 коп. без ПДВ, згідно із переліком.

Позовні вимоги обгрунтовані невиконанням відповідачем зобов'язань за кредитним договором із повернення кредиту та сплати відсотків.

У березні 2016 року ТОВ "Правда-Кіно" звернулось до ПАТ "Банк Кредит Дніпро" з зустрічним позовом про визнання недійсним договору застави №231104-З, укладеного сторонами 23 листопада 2004 року, зареєстрованого в реєстрі за № 4349, посвідченого приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Вербою Віталієм Михайловичем, з усіма додатковими договорами та змінами до нього.

Зустрічні позовні вимоги обгрунтовані тим, що положення договору застави не відповідають ст. 4 Закону України "Про заставу", ст. 7 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень", суперечить ч. 1 ст. 203 Цивільного кодексу України та підлягає визнанню недійсним відповідно до ст. 215 Цивільного кодексу України.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 23 березня 2017 року первісний позов задоволено.

З метою часткового погашення боргу ТОВ "Правда-Кіно" перед ПАТ "Банк Кредит Дніпро" за кредитним договором № 011003-Л/1 від 1 жовтня 2003 року у розмірі 13761562 гривні 46 коп. звернуто стягнення шляхом визнання права власності за ПАТ "Банк Кредит Дніпро" на предмет застави за договором застави № 231104-З від 23 листопада 2004 року загальною вартістю 2525769 гривень 05 коп., а саме на:

№ п/пНаименованиеЕд.изм.Кол-во 1.Система кондиционирования и вентиляции(оборудование и работы)ХХ1Приточная установка CV-A 6,5P/NL-43A/1-7 с комплектом автоматики AN-69Rшт.12Приточная установка CV-A 5-P/NL-42A/7-7 с комплектом автоматики AN-5Rшт.13Приточная установка CV-A 4P/NL-43A/1-7 с комплектом автоматики AN-69Rшт.24Приточная установка CV-P 1-P/NS-10A/7-7 с комплектом автоматики AN-1Rшт.15Приточная установка CV-P 1-P/NS-42A/7-7 с комплектом автоматики AN-5Rшт.16Приточная установка CV-P 2P/NS-42A/7-7 с комплектом автоматики AN-5Rшт.17Рециркуляц.агрегат Basic Geko с пультами упр.шт.108Воздухоохл.агрегат WRA 604 в комплекте с циркуляционным модулем и нас.группойшт.2 2.Силовое электрооборудование.ХХ1Шкаф вводно-учетный ВРУк-т12Шкаф распределительный ШРВ1к-т13Шкаф распределительный ШРВ2-2к-т14Шкаф распределительный ШРВ2-4к-т15Щит распределительный ЩВР2к-т16Щит распределительный ЩВР3к-т17Щит управления ШДВк-т18Ящик управления з1А,з2Ак-т29Ящик управления 1Ак-т110Ящик управления Н1А,Н2Ак-т211Кабель АКВВГ 7*2,5м3012Пускатель ПМЛ 223002шт.413Пускатель ПМЛ 123002шт.1514Переключатель безопасности ПКУ 58шт.715Щиток ЩПК 77-1шт.1016Пост кнопочный ПКЕ 212-1шт.1417Звонок ЗВП 220Вшт.218Реле времени РКВ11-33121шт.119Сигнализатор уровня ЭРСУ-К2 с электродамишт.120Коробка клеммная КК-10шт.521Коробка клеммная КК-20шт.522Выключатель 0-1-21-6/220шт.223Кабель КВВГ 4*1м90024Кабель КВВГ 10*1м7525Кабель КВВГ 14*1м1026Провод ПВЗ 1м260027Провод ПВЗ 1,5м6028Провод ПВЗ 2,5м180029Провод ПВЗ 4м85030Провод ПВЗ 6м125031Провод ПВЗ 16м95032Провод ПВЗ 35м8033Провод ПВЗ 70м22034Труба ф 20ммм35035Труба ф 25ммм2036Труба ф 32ммм4037Труба ф 70ммм3038Гофрошланг ф 15ммм55039Гофрошланг ф 20ммм32040Гофрошланг ф 25ммм10041Гофрошланг ф 32ммм16042Гофрошланг ф 50ммм543Гофрошланг ф 100ммм10044Коробка КОР73шт.2045Кабель ВВГ 3*1,5мм2м16046Кабель ВВГ 4*1,5мм2м6547Провод ПВЗ 50м90 3. Система электропитания архитектурно-декоративного и функционального наружного освещения кинотеатра ХХ1Кабель ПВС 3-х жильный 1,5м5332Кабель в двойной изоляции с медными жилами 4/4_2,5м7003Кабель в двойной изоляции с медными жилами 5/4_2,5м2004Кабель 4-х жильный с медными жиламим455Гофрорукав 40м6406Гофрорукав 32м1007Гофрорукав 16м3058Муфта 20 ммшт.109Муфта 20 ммшт.25510Поворот 90*20ммшт.1211Поворот 90*20ммшт.9612Щит вводно-распределительный ПЗ-1 в сборешт.113Щит ПЗ-2 в сборешт.114Крепежный конструктив для осветительного приборашт.4915Кабель ВВГ 3*16+1*10м10016Кабель ВВГ 3*10+1*6м20017Кабель ВВГ 3*6+1*4м10018Кабель ВВГ 3*4м3519Кабель ПВС 2*1м10020Провод ПВЗ 1,5м2021Провод ПВЗ 6м22022Гофрорукав 40м1423Труба стальная М-Р25*2,8-5мм8524Труба асбестцементная 100ммм24.425Кабель ПВС 3-х жильный 1,5м6726Кабель 4-х жильный с медными жиламим5527Гофрорукав 32м7028Корпус щитка вводно-распределительного, закрытого навесного исполнения 600*750*200шт.129Перфокороб 70*70шт.530Лампа индик. С держателем BRC 12шт.131Наклейка на лицевую панель(в комплекте)шт.932Клеммная колодка в сборешт.333Коробка ответвительная герметичная IP65 GWшт.8534Коробка протяжнаяшт.1235Крепежные анкерашт.18036Дюбеля монтажныешт.13.837Скоба монтажнаяшт.11.838Герметик термостойкий 670ммшт.1239Лента изоляционнаяшт.4.540Блок питания для светодиодов ULEO24шт.541Коробка GW IP44шт.1242Щит управления в сборе ЩУ-1шт.1 4.Устройство контура заземления и контура молниезащиты(в том числе стоимость материалов и работ)ХХ 5. Электроосвещение технических этажейХХ1Труба стальная д.у.=20 ммм1002Провод ПВ-3, сечение 6мм2км0.23Провод ПВ-3, сечение 16мм2км0.384Провод ППВ, сечение 3*1,5 мм2км0.635Провод ППВ, сечение 3*2,5 мм2км0.236Щит освещения ЩО 4 в сборешт.17Щит освещения ЩО 5 в сборешт.18Щит освещения ЩО 6 в сборешт.19Ящик ЯТП 0,25шт.610Коробка для встраивания евроаппаратурышт.10711Коробка ответвительная ф 100ммшт.4312Коробка У994шт.813Кабель ВВГ, сечением 3*1,5 мм2км0.01514Кабель ВВГ, сечением 3*2,5 мм2км0.0415Гофрорукав д.у. 16ммм52016Гофрорукав д.у. 20ммм20017Гофрорукав д.у. 25ммм4018Гофрорукав д.у. 40ммм7519Коробка ответвительная КОР 74шт.11 6.Система отопления(радиаторы)ХХ1Радиатор чугунныйшт.672Футорка 1/2" (лев)шт.413Крепление радиаторовк-кт1644Радиатор Logatrend K-профиль 21/600/400шт.35Радиатор Logatrend K-профиль 21/600/500шт.86Радиатор Logatrend K-профиль 22/600/1200шт.27Радиатор Logatrend K-профиль 21/600/500шт.18Радиатор Logatrend K-профиль 22/600/900шт.19Крепление радиаторов ВМ8 РМ8-600шт.15 7.Котельная кинотеатра(оборудование и работы)ХХ1Котел Logano G515, 295 кВт с горелкой(разобранный)шт.22Logomatic 4311шт.13Logomatic 4312шт.14модуль FM 441шт.15модуль FM 447шт.16модуль FM 442шт.17Фланец DN 100*108 170(Buderus)шт.48Группа безопасности KSA/GE515< 350кВтшт.29Ограничитель макс.давления DSH 143 F001шт.210Мин.ограничитель давления DSL 143 F001шт.211Трехходовой клапан DR 65GMLAшт.112Трехходовой клапан DR 50GFLA DN50, PN6шт.113Трехходовой клапан DR 40GFLA DN40, PN6шт.114Сервопривод Honeywell VMM-20шт.315Бойлер Logalux SU 400-80шт.116Дополнительный датчик температуры FV/FZшт.217Расширительный бак N35/3 бар Logafix D 35/4шт.218Расширительный бак Е600 6 баршт.119Автоматический умягчитель воды "Е-10"шт.120Насос DAB BPH 120/280.50T 400v PN6шт.121Насос DAB BPH 120/250.40M 230v PN10шт.222Насос DAB VA 65/130 230v PN10шт.123Насос Wilo Star-RS 25/6шт.124Термоманометр 0,6 МРА/120 грд.шт.925Группа безопасности SG 160 D 1/2"шт.126Манометр техн. 0-0,4 мРа ф100шт.127Клапан предохранительный DN50/80 2,5баршт.228Кран запорный защищенный от непреднамеренного закр. 1"-1", PN10шт.129Дросельный клапан DE16XF200+AR30W23-F001 DN100шт.230Задвижка Батерфляй DN100 PN100 PN16шт.831Клапан обратный межфланцевый Ду100шт.132Клапан обратный межфланцевый Ду65шт.133Клапан обратный межфланцевый Ду50шт.134Кран шаровый в.в. 2 1/2"шт.235Кран шаровый в.в.2"шт.836Задвижка Батерфляй DN125 PN16шт.437Кран шаровый газ в.в. 2"шт.3 8. Оборудование и материалы для системы отопления, водопровода, канализации, холодо- и теплоснабжения вентиляционных установокХХ1Автовоздушник 1/2" шт.49.002Асбошнур ШАОН 5мм кг5.003Бобышка М27х2 шт.2.004Болт анкерный шт.8.005Болт М12х100 кг0.826Болт М12х50 шт.8.007Болт М12х70 кг0.848Болт М12х80 кг0.339Болт М12х90 кг1.5010Болт М16х100 кг15.7411Болт М16х110 кг8.8712Болт М16х120 кг22.5413Болт М16х60 шт.58.0014Болт М16х80 кг6.2515Вазелин технический шт.4.0016Вентиль 15кч33п Ду65 шт.22.0017Вентиль запорный 1/2"угл. шт.82.0018Газ кислород бл.19.0019Гайка М12 кг0.8320Гайка М16 кг8.7121Грунтовка ГФ-021 кг12.6022Грязевик 2" шт.1.0023Грязевик 3/4" шт.2.0024Дюбель 6/60 (100) упак.12.0025Дюбель 6х50 шт.200.0026Заглушка 1/2" в.р шт.2.0027Заглушка 1/2" н.р шт.48.0028Заглушка 32 шт.10.0029Задвижка Батерфляй DN100 PN16 шт.22.0030Задвижка Батерфляй DN125 PN16 шт.8.0031Задвижка Батерфляй DN65 PN16 шт.7.0032Задвижка Батерфляй DN80 PN16 шт.4.0033Задвижка поворотная Данфосс эл.приводом Ду 100 шт.2.0034Изоляция Thermaflex J 35/13 м76.0035Изоляция Thermaflex J 42/13 м112.0036Изоляция Thermaflex J 48/13 м92.0037Изоляция Thermaflex J 89/13 м9.5038Изоляция Thermaflex Е 35/9 мм м248.0039Изоляция Thermaflex Е 42/9 мм м20.0040Изоляция Thermaflex на трубу ф 18, C 6 мм м154.0041Изоляция Thermaflex на трубу ф 22, C 6 мм м556.0042Изоляция Thermaflex на трубу ф 28, C 6 мм м242.0043Изоляция Thermaflex на трубу ф 35, C 6 мм м44.6544Изоляция Сlimaflex 048/09 м18.0045Кабалка кг7.0046Клапан Баллорекс 11/4" шт.2.0047Клапан Баллорекс 2" шт.2.0048Клапан Баллорекс 3/4" шт.1.0049Клапан Баллорекс Ду 100 шт.3.0050Клапан Баллорекс Ду 125 шт.1.0051Клапан Баллорекс Ду 65 шт.1.0052Клапан обратный для автовоздушника 1/2" шт.42.0053Клапан обратный межфланцевый Ду 100 шт.8.0054Клапан обратный межфланцевый Ду 125 шт.1.0055Клапан обратный межфланцевый Ду 65 шт.1.0056Клей Thermaflex л.2.0057Клей Thermaflex 145мл упак.4.0058Клей Thermaflex 474 упак.1.0059Контргайка 1/2" шт.2.0060Контргайка 2" шт.11.0061Кран Маевского 1/2" шт.54.0062Кран со спускником воздуха 1/2" шт.6.0063Кран трехходовой 1/2"вв шт.4.0064Кран шаровый в.в. 1 1/2" шт.6.0065Кран шаровый в.в. 1 1/4" шт.5.0066Кран шаровый в.в. 1" шт.19.0067Кран шаровый в.в. 1/2" шт.63.0068Кран шаровый в.в. 2" шт.17.0069Кран шаровый в.в. 3/4" шт.18.0070Кран шаровый в.н. 1 1/4" шт.2.0071Кран шаровый в.н. 1" шт.15.0072Кран шаровый в.н. 1/2" шт.28.0073Кран шаровый в.н. 3/4" шт.6.0074Кран шаровый газ в.в.1/2" шт.2.0075Крепление д/радиаторов шт.86.0076Круг зачис.ф 125 шт.2.0077Круг отрез.ф 230 шт.12.0078Круг отрез.ф 230 алмаз шт.1.0079Лист 10х1500х6000 т.0.1380Лист 3х1000х2000мм г/к шт.0.5081Манометр KFM М100-R-1.6/mx 0,6МПа, М20х1,5 шт.5.0082Манометр М80-R-2.5/St 0,6МПа,G1/2 шт.6.0083Муфта 1/2" шт.22.0084Муфта 2" шт.6.0085Муфта 3/4" шт.5.0086Насос К80-65-160 с эл/двигателем шт.2.0087Насос ВРН 150/280.50Т шт.2.0088Насос ВРН 180/340.65Т шт.1.0089Ниппель н.н. латун 11/2" шт.1.0090Ниппель н.н. латун 3/4" шт.19.0091Ниппель н.н. оцинк 2" шт.5.0092Ниппель н.н. сталь 1" шт.1.0093Ниппель н.н. сталь 1/2" шт.2.0094Ниппель н.н. сталь 11/4" шт.4.0095Ниппель н.н. сталь 2" шт.6.0096Ниппель н.н. сталь 3/4" шт.4.0097Ниппель на радиаторы шт.64.0098Оправа с гильзой для термометра шт.2.0099Отвод 1 1/2" шт.4.00100Отвод 1" шт.4.00101Отвод 1/2" шт.2.00102Отвод 108х4 шт.94.00103Отвод 108х6 шт.8.00104Отвод 133х6 шт.18.00105Отвод 42 шт.4.00106Отвод 45° 32 шт.12.00107Отвод 45х4 шт.4.00108Отвод 57х3 шт.22.00109Отвод 57х3,5 шт.40.00110Отвод 76х3,5 шт.42.00111Отвод 76х4 шт.32.00112Отвод 87° 32 шт.17.00113Отвод 89х4 шт.37.00114Отвод оцинк.ф 108 шт.10.00115Отвод оцинк.ф 32 шт.1.00116Отвод оцинк.ф 57 шт.3.00117Отвод оцинк.ф 76 шт.4.00118Пакля упак.15.00119Переход 108х76 шт.6.00120Переход 108х89 шт.4.00121Переход 133х108 шт.5.00122Переход 50х32 шт.4.00123Переход 57х108 шт.3.00124Переход 57х45 шт.1.00125Переход 76х57 шт.2.00126Переход 89х57 шт.2.00127Переход 89х76 шт.3.00128Переход брон. 1/2"-М20 шт.5.00129Переход лат 3/4"в-3/4"н шт.2.00130Переход лат. 1"в-1/2"н шт.12.00131Переход лат. 1"н-1/2"н шт.17.00132Переход лат. 1"н-3/4"в шт.14.00133Переход лат. 1"н-3/4"н шт.5.00134Переход лат. 1/2н-3/4"в шт.8.00135Переход маном.М20*G1/2 шт.6.00136Переход нерж.1"н -11/4"в шт.2.00137Переход оцинк. 108 х 57 шт.1.00138Переход оцинк. 133 х108 шт.1.00139Полусгон 1/2" шт.2.00140Полусгон 2" шт.11.00141Проволока оцинк ф0,8 кг12.00142Проволока ф1,2 кг19.00143Прокладка для радиатора шт.130.00144Пропан-бутан бл.1.00145Пропан-бутан кг92.80146Радиатор чугунный МС 140 7 секц к-кт1.00147Резина 3мм кг1.00148Резьба 1 1/2" шт.11.00149Резьба 1 1/4" шт.3.00150Резьба 1" шт.12.00151Резьба 1/2" шт.34.00152Резьба 2" шт.10.00153Резьба 3/4" шт.6.00154Резьба оцинк 2" шт.6.00155Сгон 2" шт.1.00156Сгон в сборе 2" шт.6.00157Скотч шт.6.00158Сталь круглая ф10 м121.00159Сталь круглая ф12 м140.00160Сталь круглая ф16 м3.00161Сталь угловая 100х8 м13.50162Сталь угловая 25х25 м30.00163Сталь угловая 40х40 м4.00164Сталь угловая 50х50 м88.00165Сталь угловая 63х63 м4.80166Счетчик хол. воды Ду20 метрон шт.2.00167Счетчик хол.воды СТВ-80 шт.1.00168Термометр ТТЖ 0+100 С шт.2.00169Трап D100 шт.4.00170Трап Ду50 с верт выпуском шт.3.00171Тройник 87° х32 шт.6.00172Тройник лат. 1"в шт.12.00173Тройник лат. в.н.в 1/2 " шт.13.00174Труба 32х1000 / 30х1000 шт.7.00175Труба 32х2000 / 30х2000 шт.29.00176Труба 32х500 / 30х500 шт.7.00177Труба D 108x3,5 оцинк ГОСТ 10705 т.0.41178Труба D 108x3,5 оцинк ГОСТ 10705 м132.48179Труба D 20х2,5 ГОСТ8734-75 м2.00180Труба D 38х3 ГОСТ8734-75 м5.00181Труба D 45х2,5 ГОСТ8734-75 м26.00182Труба D 57х4 ГОСТ 8732-75 м32.00183Труба D 76х4 ГОСТ8732-75 м3.50184Труба D 76х4 ГОСТ8734-75 м28.50185Труба D 89х4 ГОСТ8732-75 м1.00186Труба Д 108х4 ГОСТ 10704-91 м11.00187Труба Д 219х6 ГОСТ 10704- м2.80188Труба Д 76х3,5 ГОСТ 10705 оцинк м78.00189Труба Д 89х3,5 ГОСТ 10705 оцинк м150.00190Труба Ду15х2,8 ГОСТ 3262- м23.00191Труба Ду32х3,2 ГОСТ 3262- м17.00192Труба Ду40х3,5 ГОСТ 3262- м2.00193Труба оцинк Ду 15 м3.50194Труба оцинк Ду 20 м6.00195Труба оцинк Ду 25х3,2 м8.00196Труба оцинк Ду 32 м14.50197Труба оцинк Ду 40 м18.00198Труба оцинк Ду 50 м56.00199Труба оцинк Ду 65 ф76 м57.00200Труба оцинк Ду 80 м4.00201Труба оцинк Ду100 м144.00202Труба оцинк Ду125 Д133 м34.00203Труба ф133х4 т.0.19204Труба ф159х5 св м3.00205Труба ф530х8 ТУ 14-3-1430-87 т.0.48206Уголок лат. в. 1/2" шт.4.00207Уголок лат. в. 11/4" шт.2.00208Уголок лат. в.н. 1" шт.2.00209Уголок лат. в.н. 1/2" шт.41.00210Уголок лат. в.н. 3/4" шт.10.00211Уголок оцинк н.в. 1 1/4" шт.2.00212Угольник оцинк.1"в х3/4"н шт.2.00213Унипак упак.1.00214Утеплитель KIM-AL-50 шт.45.00215Фильтр (грязев) DN80 PN16 шт.1.00216Фильтр фланцевый DN 125, PN16 шт.1.00217Фланец Dу 125-16 шт.2.00218Фланец Dу 80-16 шт.2.00219Фланец ду 100/220 шт.2.00220Фланец Ду 80 прямоуг шт.2.00221Фланец ф100 шт.62.00222Фланец ф125 шт.18.00223Фланец ф65 шт.22.00224Фланец ф80 шт.10.00225Футорка на радиаторы шт.4.00226хомут + шуруп 32х35 шт.30.00227Хомут со штоком 1 1/2" шт.81.00228Хомут со штоком 1 1/4" шт.54.00229Хомут со штоком 1" шт.56.00230Хомут со штоком 1/2" шт.53.00231Хомут со штоком 100 шт.284.00232Хомут со штоком 150 шт.12.00233Хомут со штоком 2 1/2" шт.29.00234Хомут со штоком 2" шт.60.00235Хомут со штоком 3" шт.12.00236Хомут со штоком 3/4" шт.25.00237Хомут со штоком 4 "Ду 100 шт.19.00238Хомут со штоком 50 шт.90.00239Хомут ф 108 шт.4.00240Хомут ф 32 шт.6.00241Хомут ф 38 шт.10.00242Шайба М12 кг0.13243Шайба М16 кг2.35244Швеллер №16 м4.00245Электроды АНО-36 ф3мм кг177.00246Электроды АНО-36 ф3мм упак.6.00247Электроды АНО-36 ф4мм кг53.00248Электроды АНО-36 ф4мм упак.1.00249Труба канализ. DN 150 L1000 шт.7.00250Труба канализ. DN 150 L2000 шт.2.00251Отвод DN150 DG 45 шт.5.00252Уплотнительное кольцо DN150 шт.1.00253Тройник 110х50х45° шт.2.00254Тройник 150/100 45 шт.4.00255Ревизия RAU-ПВХ DN 150 шт.2.00256Труба KGEM DN150 1000мм шт.1.00257Труба KGEM DN150 500мм шт.1.00258Гильза 16 шт.15.00259Гильза 20 шт.10.00260Гильза 25 шт.10.00261Муфта равнопр. 16 пресс шт.13.00262Муфта равнопр. 20 пресс шт.10.00263Муфта соед. 20-16 пресс шт.6.00264Муфта соед. 25-20 пресс шт.9.00265Переходник с НГ 16-G 1/2 пресс шт.2.00266Переходник с НГ 20-G 1/2 пресс шт.11.00267Переходник с НГ 25-G 3/4 пресс шт.26.00268Переходник с НР 16-R 1/2 пресс шт.39.00269Переходник с НР 20-R 1/2 пресс шт.55.00270Переходник с НР 20-R 3/4 пресс шт.1.00271Переходник с НР 25-R 3/4 пресс шт.11.00272Тройник 20-16-16 Basic шт.10.00273Тройник 20-16-20 Basic шт.34.00274Тройник 20-20-16 Basic шт.1.00275Тройник 20-25-20 Basic шт.4.00276Тройник 25-16-20 Basic шт.12.00277Тройник 25-16-25 Basic шт.15.00278Тройник 25-20-20 Basic шт.8.00279Тройник 25-20-25 Basic шт.3.00280Резьбозаж. соед. 20 Basic шт.4.00281Тройник равнопр.16 Basic шт.1.00282Тройник равнопр.20 Basic шт.28.00283Тройник равнопр.25 Basic шт.8.00284Труба RAUBASIC с кисл. защ. 16 отопит м100.00285Труба RAUBASIC с кисл. защ. 20 отопит м576.00286Труба вод RAUBASIC 16 м74.00287Труба вод RAUBASIC 20 м69.00288Труба вод RAUBASIC 25 м57.00289Труба отоп RAUBASIC 25 с кисл. защ. шт.169.00290Угольник 16-90 Basic шт.3.00291Угольник настен.16-Rp 1/2 Basic шт.42.00292Угольник настен.20-Rp 1/2 Basic шт.6.00293Фиксатор 16-90 шт.28.00294Фиксатор 20-90 шт.143.00295Фиксатор 25-90 шт.23.00296Гофротруба 16 м39.00297Гофротруба 32 м37.00298Кронштейн Z42 шт.42.00299Кронштейн О 75/150 шт.4.00300Монтажная гильза 16 шт.18.00301Монтажная гильза 20 шт.6.00302Монтажная гильза 25 шт.22.00303Монтажная гильза 32 шт.9.00304Монтажная гильза 32 stabil шт.134.00305Монтажная гильза 40 шт.9.00306Монтажная гильза 40 stabil шт.175.00307Монтажная гильза 50 шт.24.00308Монтажная гильза 63 шт.88.00309Муфта переходная 40-32 шт.6.00310Муфта переходная 50-40 шт.6.00311Муфта переходная 63-50 шт.8.00312Муфта равнопроходная 32 шт.9.00313Муфта равнопроходная 40 шт.6.00314Муфта равнопроходная 63 шт.8.00315Направляющая 16-90грд. шт.8.00316Направляющая 32-90грд. шт.55.00317Перех. на ВР 32-Rp 3/4 шт.4.00318Перех. с НГ 32-G1 шт.9.00319Перех. с НГ 40-G1 1/2 шт.9.00320Перех. с НР 16-R1/2/L15 шт.15.00321Перех. с НР 20-R1/2/L15 шт.6.00322Перех. с НР 25-R1/2 шт.1.00323Перех. с НР 25-R3/4/L18 шт.11.00324Перех. с НР 32-R1/L22 шт.8.00325Перех. с НР 32-R3/4 шт.11.00326Перех. с НР 63-R2 шт.7.00327Тройник 25 шт.2.00328Тройник 32 шт.1.00329Тройник 32-16-32 шт.8.00330Тройник 32-20-32 шт.4.00331Тройник 40 шт.2.00332Тройник 40-32-32 шт.4.00333Тройник 50-32-40 шт.4.00334Тройник 63-32-63 шт.2.00335Тройник 63-40-63 шт.2.00336Тройник с ВР 32-Rp 1-32 шт.14.00337Тройник с ВР 32-Rp3/4-25 шт.3.00338Тройник с ВР 40-Rp 1-32 шт.6.00339Тройник с ВР 40-Rp 1-40 шт.6.00340Тройник с ВР 50-Rp 1-50 шт.2.00341Тройник с ВР 63-Rp 1-63 шт.8.00342Труба вод. RAUHIS 25x3.5 м2.20343Труба вод. RAUHIS 32x4,4 хл м11.00344Труба вод. RAUHIS 40x5.5 м16.50345Труба отоп.RAUPINK ф16 м6.00346Труба отоп.RAUPINK ф20 м34.00347Труба отоп.RAUPINK ф25 хл м18.00348Труба отоп.RAUPINK ф32 м268.00349Труба отоп.RAUPINK ф32 хл м77.00350Труба отоп.RAUPINK ф40 м172.00351Труба отоп.RAUPINK ф50 м38.00352Труба отоп.RAUPINK ф63 м95.00353Труба универс.RAUTITAN 32 м14.40354Труба универс.RAUTITAN 32 хл м10.50355Труба универс.RAUTITAN 63 м5.80356Угл. перех. с НР 32-R1 шт.4.00357Угольник 32-90 шт.2.00358Угольник 40-45 шт.4.00359Угольник 40-90 шт.49.00360Угольник 63-90 шт.18.00361Фиксирующий желоб 32 м6.00362Фиксирующий желоб 40 м18.00363Вытяжной колпак 100 шт.2.00364Вытяжной колпак 50 шт.1.00365Заглушка НТМ 100 шт.26.00366Заглушка НТМ 50 шт.10.00367Крестовин HTDA100/100 67° шт.1.00368Отвод НТВ 100 15° шт.15.00369Отвод НТВ 100 30° шт.19.00370Отвод НТВ 100 45° шт.142.00371Отвод НТВ 100 67° шт.2.00372Отвод НТВ 100 87° шт.36.00373Отвод НТВ 50 15° шт.2.00374Отвод НТВ 50 30° шт.1.00375Отвод НТВ 50 45° шт.75.00376Отвод НТВ 50 87° шт.5.00377Патруб прибор. 100/250мм шт.5.00378Переходник HTUG 100 шт.2.00379Переходник НТR 100/50 шт.8.00380Ревизия НТRЕ 100 шт.14.00381Ревизия НТRЕ 50 шт.1.00382Сальник 50/40/40/30 шт.5.00383Тройник НТЕА 100/100 45° шт.60.00384Тройник НТЕА 100/100 67° шт.3.00385Тройник НТЕА 100/100 87° шт.3.00386Тройник НТЕА 100/50 45° шт.17.00387Тройник НТЕА 50/50 45° шт.20.00388Труба НТЕМ 100 1000мм шт.56.00389Труба НТЕМ 100 150мм шт.16.00390Труба НТЕМ 100 2000мм шт.91.00391Труба НТЕМ 100 250мм шт.24.00392Труба НТЕМ 100 500мм шт.70.00393Труба НТЕМ 50 1000мм шт.25.00394Труба НТЕМ 50 150мм шт.10.00395Труба НТЕМ 50 2000мм шт.25.00396Труба НТЕМ 50 250мм шт.2.00397Труба НТЕМ 50 500мм шт.19.00398Угольник д/мет. сиф 50/40 шт.3.00399Муфта двухраст. HTMM 100 шт.4.00400Муфта надвиж. HTU 100 шт.1.00 9. Оборудование и материалы для системы отопления "теплый пол"ХХ1Изоляция Thermaflex Е 35/9 мм м38.002Изоляция Thermaflex Е 42/9 мм м8.003Ниппель н.н. лат 1" шт.10.004Пакля упак.5.005Пенопласт ПСБ-С 1000х1500х30мм шт.194.006Пенопласт ПСБ-С 1000х1500х100мм шт.270.007Пленка п/э 100мкр, кг54.008Дюбель 8х40 шт.100.009Кран шаровый в.н. 1" шт.10.0010Переход лат. 1/2н-3/4"в шт.26.0011Проволока оцинк ф0,8 кг1.0012Проволока ф1,2 кг9.0013Сетка ф4 яч.120х120 2х1,5 шт.240.0014Скотч шт.16.0015Уголок лат. в.н. 1/2" шт.6.0016Унипак упак.1.0017Шурупы 4,5х45 шт.100.0018Штанговый распределитель 3 отвода шт.1.0019Штанговый распределитель 4 отвода шт.1.0020Штанговый распределитель 5 отвода шт.3.0021Шкаф настенный SWNE-6 400/730/110шт.1.0022Шкаф встраеваемый SVPSE 8/3шт.4.0023Гофротруба 20 м200.0024Монтажная гильза 32 stabil шт.57.0025Монтажная гильза 40 шт.4.0026Муфта равнопроходная 32 шт.10.0027Направляющая 32-90грд. шт.12.0028Обвязка д/тепл. пола кор шт.6 500.0029Отстенная изоляция м320.0030Перех. с НГ 32-G1 шт.20.0031Прис. для доб. в стяжку кг180.0032Профиль для деформ. шва м245.0033Тройник 40-32-32 шт.4.0034Труба отоп.RAUPINK ф32 м92.0035Угольник 32-90 шт.16.0036Труба RAUBASIC с кисл. защ. 20 отопит м2 153.0037Муфта равнопр. 20 пресс шт.10.0038Переходник с НГ 20-G 1/2 пресс шт.41.0039Фиксатор 20-90 шт.44.00У задоволенні зустрічного позову ТОВ "Правда-Кіно" відмовлено.

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 10 серпня 2017 року апеляційну скаргу ТОВ "Правда-Кіно" залишено без задоволення. Рішення Господарського Дніпропетровської області від 23 березня 2017 року залишено без змін.

У касаційній скарзі ТОВ "Правда-Кіно" просить скасувати рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 23 березня 2017 року та постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 10 серпня 2017 року, ухвалити нове рішення, яким відмовити у задоволенні первісного позову, зустрічний позов задовольнити.

Посилається на невірне застосування судами попередніх інстанцій норм ст. ст. 335, 376, 392 Цивільного кодексу України у частині підстав для визнання права власності та порушено положення Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень".

Вважає, що суди дійшли помилкового висновку про те, що заставодержатель має право у судовому порядку вимагати визнання права власності на предмет застави.

Зазначає про невірне застосування судами ст. 29 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень", у зв'язку з чим зроблено невірний висновок про те, що у позивача виникло право задовольнити свої вимоги у судовому порядку за рахунок переданого в заставу майна шляхом звернення стягнення.

Вказує, що доказів створення відповідачем позивачу перешкод або наявності інших перешкод, за яких позивач не міг у позасудовому порядку зареєструвати право власності на підставі застереження в договорі судам не надано, тому вони не досліджені судами.

Стверджує, що, у порушення ст. 27 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень", судами не встановлено чи наявні інші обтяжувачі, на користь яких встановлено зареєстроване обтяження, та чи повідомлені вони банком про намір звернути стягнення на заставлене майно.

Вважає, що судом апеляційної інстанції помилково не застосовано ст. 4 Закону України "Про заставу" та ст. 7 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень", у зв'язку із чим суд дійшов невірного висновку про те, що заявник у зустрічному позові не зазначив, які приписи цивільного законодавства порушені під час укладення спірного договору.

Зазначає, що експертом було проведено оцінку лише частини майна, що є предметом застави.

Вказує, що у зв'язку з недотриманням вимог ст. 4 Закону України "Про заставу" та ст. 7 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" договір застави є недійсним, оскільки не відповідає ч. 1 ст. 203 Цивільного кодексу України.

Посилається на порушення судом першої інстанцій ст. 84 Господарського процесуального кодексу України.

Представники відповідача та третьої особи у судове засідання не з'явились.

Враховуючи, що про час та місце розгляду касаційної скарги відповідач та третя особа повідомлені належним чином, суд вважає за можливе розглянути справу за їх відсутності.

Заслухавши пояснення представника позивача, обговоривши доводи касаційної скарги та вивчивши матеріали справи, суд вважає, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Судами першої та апеляційної інстанцій встановлено, що 1 жовтня 2003 року між ЗАТ "Банк Кредит Дніпро" (банк) та ТОВ "Правда-Кіно" (позичальник) укладено договір про надання кредитної лінії № 011003-Л/1, за умовами п. 1.1 якого банк, починаючи з 1 жовтня 2003 року, відкриває позичальнику кредитну лінію для ведення статутної поточної діяльності, в тому числі для поповнення обігових коштів, з лімітом кредитування в сумі 2000000,00 доларів США.

Договором № 180310 від 18 березня 2010 року про зміну договору про надання кредитної лінії сторони виклали кредитний договір в новій редакції, п. 1.1 якого встановлено, що банк відкриває позичальнику невідновлювальну кредитну лінію на загальну суму 1300000 доларів США, а позичальник зобов'язується повернути кредит не пізніше 8 жовтня 2010 року та сплатити проценти за користування кредитом на умовах, передбачених договором.

Банк надає позичальнику кредит на підставі письмових заяв позичальника про отримання кредитів в межах цього договору на умовах забезпеченості, цільового використання, строковості, повернення та платності наданих грошових коштів. Письмова заява позичальника про отримання кредитів повинна відповідати формі, встановленій банком (п. 2.1 договору в редакції договору № 180310 від 18 березня 2010 року).

Згідно із п. 2.2 договору в редакції договору № 180310 від 18 березня 2010 року кредити надаються на наступні цілі (мета використання кредитів): поповнення обігових коштів.

За положенням п. 2.3 договору в редакції договору № 180310 від 18 березня 2010 року датою надання кредитів вважається день фактичного виникнення (збільшення) дебетового залишку на позичковому рахунку, відкритому банком для обліку заборгованості позичальника за кредитами, наданими згідно з цим договором.

У пункті 2.4 договору в редакції договору № 180310 від 18 березня 2010 року сторони погодили, що суми кредиту у день надання спрямовуються банком на поточний рахунок позичальника № НОМЕР_1 у банку для розрахунку відповідно до цілей, вказаних у пункті 2.2 цього договору, у валюті наданого кредиту або у тій валюті, в яку конвертовано наданий кредит згідно із заявою-зобов'язанням позичальника.

Відповідно до п. 2.5 договору в редакції договору № 180310 від 18 березня 2010 року процентна ставка за користування кредитом встановлюється у розмірі 12 % річних.

Договором № 081010 від 08 жовтня 2010 року про зміну договору про надання кредитної лінії сторони виклали п. 1.1 кредитного договору в новій редакції: "Банк на умовах цього договору відкриває позичальнику невідновлювальну кредитну лінію на загальну суму 1300000 доларів США, а позичальник зобов'язується повернути кредити не пізніше 30 червня 2011 року та сплатити проценти за користування кредитами на умовах, передбачених цим договором".

Договором № 010611 від 3 червня 2011 року про зміну договору про надання кредитної лінії сторони виклали пункти договору в новій редакції:

"1.1 Банк на умовах цього договору відкриває позичальнику невідновлювальну кредитну лінію на загальну суму 1300000 доларів США, а позичальник зобов'язується повернути кредити не пізніше 30 червня 2012 року та сплатити проценти за користування кредитами на умовах, передбачених цим договором.

2.5 Процентна ставка за користування кредитами встановлюється у розмірі 12 % річних у доларах США та 19 % у гривні".

23 листопада 2004 року між ЗАТ "Банк Кредит Дніпро" (заставодержатель) та ТОВ "Правда-Кіно" (заставодавець) укладено договір застави № 231104-З, посвідчений приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Вербою Віталієм Миколайовичем.

Згідно із п. 1.2 договору застави (з урахуванням договору №180613 від 18 червня 2013 про зміну договору застави № 231104-З від 23 листопада 2004 року) з метою забезпечення виконання зобов'язань заставодавця за кредитним договором по поверненню кредитів в сумі 1300000 (один мільйон триста тисяч) доларів США, з остаточним погашенням в строк не пізніше "1" грудня 2013 року, по сплаті процентів за користування кредитними ресурсами в розмірі 14% (чотирнадцять) процентів річних у доларах США та 26% (двадцять шість) процентів річних у гривні; по сплаті процентів за користування кредитними ресурсами, що встановлені в розмірі 19% (дев'ятнадцять) процентів річних у доларах США та 31% (тридцять один) процент річних у гривні за невиконання або неналежного виконання п. 3.4.9 кредитного договору, по сплаті пені за несвоєчасне погашення кредиту, а також відсотків за користування кредитом, в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період такої прострочки, надалі за договором всі вказані зобов'язання іменуються "Основне зобов'язання", з урахуванням можливих змін та доповнень, внесених сторонами в кредитний договір, заставодавець надав в заставу заставодержателю майно (обладнання та матеріали), далі за договором "майно" або "предмет застави", що визначене та описане у додатку № 1 до цього договору.

У подальшому, до договору застави сторонами вносились зміни 1 липня 2009 року, 18 грудня 2009 року, 18 березня 2010 року, 8 жовтня 2010 року, 3 червня 2011 року, 2 липня 2012 року та 18 червня 2013 року.

Обгрунтовуючи свої позовні вимоги, ПАТ "Банк Кредит Дніпро" зазначає, що виконав зобов'язання із надання відповідачу кредитних коштів, однак, в порушення п. 1.1 договору, останній не виконує свої зобов'язання з повернення кредиту та сплати процентів, внаслідок чого у відповідача за період з 17 березня 2014 року по 1 грудня 2015 року виник борг у розмірі 13761562 гривні 46 коп., який складається з: 7501864 гривень 19 коп. - несплачених відсотки за період з 17 березня 2014 року по 30 листопада 2015 року; 5244762 гривень 06 коп. - пені за несвоєчасне погашення кредиту; 1014936 гривень 21 коп. - пені за несвоєчасне погашення відсотків за кредитом. З метою часткового погашення вказаної суми боргу позивач звернувся до суду з даним позовом про звернення стягнення на предмет застави на підставі п. 4.2 договору застави.

Обгрунтовуючи зустрічні позовні вимоги, ТОВ "Правда-Кіно" посилається на те, що будівля, в якій знаходиться обладнання, яке є предметом застави, належить іншій особі, без ідентифікації предмету застави неможливо розділити, яке обладнання належить цій особі, а яке є власністю відповідача та на яке можливо звернути стягнення, з огляду на що договір є таким, що не відповідає ст. 4 Закону України "Про заставу", ст. 7 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" та згідно ч. 1 ст.203 Цивільного кодексу України є підставою для визнання цього договору недійсним відповідно до ст. 215 Цивільного кодексу України.

Судами встановлено також, що рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 5 грудня 2016 року у справі № 904/8908/16 задоволено позовні вимоги ПАТ "Банк Кредит Дніпро" до ТОВ "Правда-Кіно" про стягнення відсотків за користування кредитом за період з 1 грудня 2015 року по 1 жовтня 2016 року у розмірі 205890,65 доларів США; встановлено, що відповідач свої зобов'язання з повернення кредиту належним чином не виконав.

Постановою Дніпровського районного відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області від 19 січня 2017 року відкрито виконавче провадження № 53257743 з виконання наказу Господарського суду Дніпропетровської області від 19 грудня 2016 року у вказаній справі.

Крім того, на час розгляду справи судом першої інстанції було чинним рішення Індустріального районного суду м. Дніпропетровська від 7 жовтня 2015 року у справі № 202/4421/14-ц, залишене без змін ухвалою Апеляційного суду Дніпропетровської області від 13 січня 2016 року, згідно з яким первісний позов ПАТ "Банк Кредит Дніпро" задоволено частково. В рахунок погашення боргу ТОВ "Правда-Кіно" перед ПАТ "Банк Кредит Дніпро" за договором про надання кредитної лінії № 011003-Л/1 від 1 жовтня 2003 року в загальній сумі 12650896 гривень 27 коп.; ТОВ "Наукова виробничо-комерційна фірма "Вест-Пром" перед ПАТ "Банк Кредит Дніпро" за кредитним договором № 191206-Л від 19 грудня 2006 року в сумі 10249103 гривні 73 коп. звернуто стягнення на предмет іпотеки за договором іпотеки № 191206-І від 19 грудня 2006 року, а саме: будівлю кінотеатру "ІНФОРМАЦІЯ_1", літ. А-3, АІ-3, АІІ-2, АІІІ-2, а-1, загальною площею 2612,7 кв.м., ганки літ. а1, а2, а3, а4, а5, сходи літ. а6, а7, а8, а9, пандус а10 (тимчасовий), замощення І, яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна: 10780512101, що належить на праві власності ОСОБА_6, з початковою ціною на рівні не нижчою за звичайні ціни на цей вид майна на підставі оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності (незалежним експертом) на стадії оцінки майна під час проведення виконавчих дій. В іншій частині позову ПАТ "Банк Кредит Дніпро" відмовлено. Вказаним рішенням також було встановлено неналежне виконання ТОВ "Правда-кіно" зобов'язань за кредитним договором № 011003-Л/1 від 1 жовтня 2003 року щодо повернення кредиту та сплати відсотків, внаслідок чого станом на 17 березня 2014 року виник борг в розмірі 13626658 гривень 27 коп.

На час розгляду справи судом апеляційної інстанції зазначені рішення та ухвала скасовані ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 12 липня 2017 року в частині звернення стягнення на предмет іпотеки, справу в цій частині передано на новий розгляд до суду першої інстанції.

Задовольняючи первісний позов, місцевий господарський суд, з висновками якого погодився суд апеляційної інстанції, виходив з того, що договором застави майна та чинним законодавством передбачено право заставодержателя на задоволення своїх кредиторських вимог шляхом звернення стягнення на предмет застави внаслідок порушення позичальником зобов'язань за кредитним договором, а також, що відповідачем не спростовано факт наявності боргу за кредитним договором, у зв'язку з чим визнав первісні позовні вимоги банку обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню у повному обсязі.

Відмовляючи у задоволенні зустрічного позову, місцевий та апеляційний господарські суди зазначили, що ТОВ "Правда-Кіно" не вказало, які приписи цивільного законодавства порушені сторонами при укладенні спірного договору, при цьому суди дійшли висновку про відсутність правових підстав для задоволення зустрічного позову з огляду на встановлені судом першої інстанції обставини відповідності умов договору застави нормам чинного законодавства.

Втім, суд касаційної інстанції не може погодитись з вказаними висновками судів попередніх інстанцій, вважає їх необгрунтованими та прийнятими за неповного встановлення та надання правової оцінки усім обставинам справи у сукупності, з огляду на наступне.

Як встановлено судами попередніх інстанцій, позивач виконав своє зобов'язання за кредитним договором № 011003-Л/1 від 01.10.2003 року щодо надання відповідачу кредитних коштів і це підтверджується копіями меморіальних ордерів: № 143 від 24.10.2003 року, № 779 від 03.11.2003 року, № 790 від 04.11.2003 року, № 1715 від 05.11.2003 року, № 124 від 05.12.2003 року, № 126 від 15.12.2003 року, № 137 від 17.12.2003 року, № 129 від 18.12.2003 року, № 156 від 19.12.2003 року, № 143 від 22.12.2003 року, № 117 від 23.12.2003 року, № 158 від 24.12.2003 року, № 1543 від 20.01.2004 року, № 563 від 23.04.2004 року, № 572 від 26.04.2004 року, № 540 від 28.04.2004 року, № 539 від 29.04.2004 року, № 526 від 24.11.2004 року, № 501 від 26.11.2004 року, № 504 від 24.03.2005 року (т. 1, а. с. 87-96).

При цьому в матеріалах справи відсутні докази виконання відповідачем своїх зобов'язань за кредитним договором у повному обсязі.

Згідно з частиною 3 статті 35 Господарського процесуального кодексу України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Згідно з частиною 1 статті 546 Цивільного кодексу України виконання зобов'язання може забезпечуватись заставою.

Згідно із статтею 1 Закону України "Про заставу" застава - це спосіб забезпечення зобов'язань, якщо інше не встановлено законом.

Статтею 572 Цивільного кодексу України встановлено, що в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави).

Застава виникає на підставі договору, закону або рішення суду (стаття 574 Цивільного кодексу України).

Відповідно до статті 576 Цивільного кодексу України предметом застави може бути будь-яке майно (зокрема річ, цінні папери, майнові права), що може бути відчужене заставодавцем і на яке може бути звернене стягнення.

Аналогічного змісту правило міститься у ч.2 ст. 4 Закону України "Про заставу".

Відповідно до частини 1 статті 590 Цивільного кодексу України звернення стягнення на предмет застави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом.

Таким чином, застава як майновий спосіб забезпечення виконання зобов'язання є особливим (додатковим) забезпечувальним зобов'язанням, що має на меті стимулювати боржника до виконання основного зобов'язання та запобігти негативним наслідкам порушення боржником своїх зобов'язань або зменшити їх.

Забезпечувальне зобов'язання (взаємні права і обов'язки) виникає між заставодержателем (кредитором за основним зобов'язанням) та заставодавцем (боржником за основним зобов'язанням).

Виконання забезпечувального зобов'язання, що виникає з застави, полягає в реалізації заставодержателем (кредитором) права одержати задоволення за рахунок переданого боржником в заставу майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника. Сутність цього права полягає в тому, що воно дозволяє задовольнити вимоги кредитора навіть в разі невиконання боржником свого зобов'язання в силу компенсаційності цього права за рахунок заставного майна та встановленого законом механізму здійснення кредитором свого переважного права, незалежно від переходу права власності на це майно від заставодавця до іншої особи (в тому числі й у випадку не доведення до цієї особи інформації про обтяження майна).

Частиною 1 статті 20 Закону України "Про заставу" встановлено, що заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, якщо в момент настання терміну виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, воно не буде виконано, якщо інше не передбачено законом чи договором.

Відповідно до частини 6 статті 20 Закону України "Про заставу" звернення стягнення на заставлене майно здійснюється за рішенням суду або третейського суду, на підставі виконавчого напису нотаріуса, якщо інше не передбачено законом або договором застави.

Розглядаючи позовні вимоги про звернення стягнення на предмет застави, господарському суду необхідно встановити наявність чи відсутність згоди заставодавця на позасудовий спосіб врегулювання питання про звернення стягнення на предмет застави шляхом передачі заставодержателю права власності на предмет застави в рахунок виконання забезпечених заставою зобов'язань.

В пункті 3.1 договору застави сторони погодили, що заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, якщо в момент настання терміну виконання основного зобов'язання, забезпеченого цим договором, воно не буде виконане.

Відповідно до пункту 3.2 договору застави заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави незалежно від настання строку виконання основного зобов'язання, забезпеченого заставою за цим договором у разі:

- порушення заставодавцем умов кредитного договору;

- у разі порушення заставодавцем зобов'язань згідно до пунктів 2.2.1, 2.2.2, 2.2.4, 2.2.10, 2.2.11 цього договору застави;

- при припиненні (реорганізації, ліквідації) юридичної особи заставодавця.

Згідно із пунктом 4.1 договору застави право звернення стягнення на предмет застави, для задоволення своїх вимог виникає у заставодержателя у випадках, передбачених пунктом 3.2 цього договору.

За змістом пункту 4.2 договору застави у разі звернення стягнення на заставлене майно, заставодержатель має право на свій розсуд:

- здійснити реалізацію заставленого майна у порядку, що передбачений чинним законодавством України;

- самостійно реалізувати заставлене майно;

- вступити у право власності на заставлене майно.

Проте, суди попередніх інстанцій, вирішуючи спір по суті, не перевірили в повному обсязі доводи ТОВ "Правда-Кіно" і не з'ясували, що саме визначено предметом застави за спірним договором і чи відповідав цей предмет застави вимогам ст. 4 Закону України "Про заставу" на момент укладення спірного договору застави.

Крім того, суди не перевірили склад та вартість кожної зі складових предмету застави на момент укладення договору застави і не з'ясували, чи дійсно до вартості предмету застави включено вартість будівельних робіт з монтажу інженерних систем будівлі з використанням будматеріалів тощо, які були включені сторонами договору до предмету застави вже після їх використання в будівництві, не дали правової оцінки вказаним обставинам.

Крім того, суди попередніх інстанцій не перевірили доводи відповідача за основним позовом, що у разі вилучення позивачем предмета застави, обладнання та будівля будуть пошкоджені та знецінені внаслідок неможливості відокремлення предмета застави від будівлі, в якій воно змонтоване, та, як підсумок, суди не з'ясували, чи взагалі можливо виконати оскаржене рішення суду.

Крім того, суди не перевірили доводи ТОВ "Правда-Кіно" та не з'ясували, чи все майно, яке є предметом застави і за судовим рішенням передано заставодержателю в рахунок виконання кредитних зобов'язань, оцінене і взагалі може бути оцінене експертом, що прямо впливає на забезпечене зобов'язання відповідача та обсяг його відповідальності за основним зобов'язанням. У цій частині суди не навели переконливих доводів, яким чином відсутність оцінки частини складових предмету застави, переданого у власність кредитної установи, впливає на подальше визначення зобов'язань за кредитним договором, тобто, на права та обов'язки його сторін.

З огляду на те, що вказані обставини мають суттєве значення для юридично правильного вирішення спору, Вищий господарський суд України не може визнати законними та обгрунтованими рішення місцевого господарського суду та суду апеляційної інстанції.

За таких обставин судові рішення підлягають скасуванню, а справа - передачі на новий розгляд до місцевого господарського суду.

Під час нового розгляду господарському суду необхідно врахувати наведене, більш ретельно перевірити доводи сторін, встановити дійсні обставини справи та прийняти рішення відповідно до вимог закону.

Керуючись ст. ст. 111-5, 111-7 - 111-11 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу задовольнити частково.

Скасувати постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 10 серпня 2017 року та рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 23 березня 2017 року.

Справу передати до Господарського суду Дніпропетровської області на новий розгляд в іншому складі суду.

Головуючий Т. Козир

Судді Л. Гольцова

Л. Іванова