Постанова № 69874632, 26.10.2017, Касаційний господарський суд Верховного Суду (до 15.12.2027 - Вищий господарський суд України)

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 жовтня 2017 року Справа № 910/23703/16 Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого судді: суддів:Іванової Л.Б. (доповідач), Гольцової Л.А., Козир Т.П.,розглянувши касаційну скаргуПублічного акціонерного товариства Акціонерний банк "Укргазбанк"на рішення та постанову Господарського суду міста Києва від 26.04.2017 Київського апеляційного господарського суду від 10.07.2017у справі№ 910/23703/16 Господарського суду міста Києваза позовомПублічного акціонерного товариства Акціонерний банк "Укргазбанк"до1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестенерго" 2. Приватного акціонерного товариства "Українська національна розрахункова картка"прозобов'язання вчинити дії .за участю представників:

позивача: не з'явилися

відповідача-1: не з'явилися

відповідача-2: не з'явилися

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 26.04.2017 у справі № 910/23703/16 (суддя Гумега О.В.), залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 10.07.2017 у даній справі (головуючий суддя Алданова С.О., судді: Ткаченко Б.О., Зубець Л.П.), відмовлено Публічному акціонерному товариству Акціонерному банку "Укргазбанк" (позивач) у задоволенні позовних вимог.

Не погоджуючись із вказаними судовими рішеннями, Публічне акціонерне товариство Акціонерний банк "Укргазбанк" звернулося з касаційною скаргою, в якій просить Вищий господарський суд України скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 26.04.2017 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 10.07.2017 у справі № 910/23703/16, прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги позивача.

В касаційній скарзі заявник вказує на порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, зокрема, статей 173, 175 Господарського кодексу України, статті 65 Закону України "Про акціонерні товариства".

Сторони згідно з приписами статті 111-4 Господарського процесуального кодексу України були належним чином повідомлені про день, час і місце розгляду касаційної скарги, однак не скористалися передбаченим законом правом на участь у перегляді справи в касаційній інстанції.

Колегія суддів, беручи до уваги межі перегляду справи у касаційній інстанції, обговоривши доводи касаційної скарги, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування норм матеріального і процесуального права при ухваленні оскаржуваних судових актів, вважає касаційну скаргу такою, що підлягає частковому задоволенню, з огляду на наступне.

Місцевим та апеляційним господарськими судами під час розгляду справи встановлено, що Публічне акціонерне товариство Акціонерний банк "Укргазбанк" було акціонером Приватного акціонерного товариства "Українська національна розрахункова картка" (далі - Товариство) з часткою у статутному капіталі 5,42 % (130001 проста іменна акція).

24.10.2015 позачерговими загальними зборами акціонерів Товариства прийнято рішення про збільшення статутного капіталу товариства на 100000000,00 грн., шляхом приватного розміщення додаткової кількості акцій простих іменних існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків (питання шосте порядку денного).

АБ "Укргазбанк" на позачергових загальних зборах акціонерів Товариства 24.10.2015 голосував проти збільшення статутного капіталу ПрАТ "Українська національна розрахункова картка", шляхом приватного розміщення додаткової кількості акцій простих іменних існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків.

Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку 21.01.2016 зареєстровано звіт про результати розміщення акцій ПрАТ "Українська національна розрахункова картка", про що видано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій від 26.11.2015 № 140/1/2015, дата видачі 21.01.2016. Статутний капітал Товариства збільшено на 100000000,00 грн. та склав 124000000,00 грн. у кількості 12400000 простих іменних акцій номінальною вартістю 10,00 грн. Отже, частка АБ "Укргазбанк" у статутному капіталі товариства зменшився до 1,0484 %.

Відповідно до протоколу № 68 засідання Правління АБ "Укргазбанк" від 29.10.2015 прийнято рішення: 1) здійснити протягом 2015-2016 років продаж належних АБ "Укргазбанк" акцій простих іменних, емітованих ПрАТ "Українська національна розрахункова картка", у кількості 1300010,00 грн. штуки, за ціною - не нижче 9,95 грн. за одну акцію; 2) доручити Голові Правління АБ "Укргазбанк" звернутись до Наглядової ради АБ "Укргазбанк" з пропозицією про погодження рішення Правління АБ "Укргазбанк" про продаж акцій простих іменних, емітованих АТ "Укргазбанк", на вищезазначених умовах; 3) рішення, зазначене у пункті 1, набуває чинності з дати його погодження Наглядовою радою АБ "Укргазбанк"; 4) доручити підписання вимоги обов'язкового викупу належних Банку акцій ПрАТ "Українська національна розрахункова картка" їх емітентом відповідно до статті 69 Закону України "Про акціонерні товариства", договору купівлі-продажу вищевказаних акцій відповідним уповноваженим особам АБ "Укргазбанк".

На засіданні Правління АБ "Укргазбанк" 05.11.2015 прийнято рішення, оформлене протоколом № 69, про скасування рішення Правління АБ "Укргазбанк" від 29.10.2015 (протокол № 68) в частині продажу належних Банку акцій ПрАТ "Українська національна розрахункова картка".

Публічне акціонерне товариство Акціонерний банк "Укргазбанк" звернулося до Господарського суду міста Києва з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестенерго" та Приватного акціонерного товариства "Українська національна розрахункова картка" про зобов'язання відповідачів здійснити дії щодо придбання у позивача простих бездокументарних акцій, емітентом яких є ПрАТ "Українська національна розрахункова картка" у кількості 130001 штука за ціною, не менше балансової вартості.

18.04.2017 позивачем подано заяву про уточнення позовних вимог, відповідно до якої позивач просив суд зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Інвестенерго" здійснити дії щодо придбання у Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк "Укргазбанк" простих бездокументарних акцій, емітентом яких є Приватне акціонерне товариство "Українська національна розрахункова картка" у кількості 130001 штука за ціною, не менше балансової вартості в розмірі 1300100 грн, а саме, надіслати Приватному акціонерному товариству "Українська національна розрахункова картка" пропозицію (оферту) про придбання вищезазначених акцій. Зобов'язати Приватне акціонерне товариство "Українська національна розрахункова картка" здійснити дії щодо придбання у Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк "Укргазбанк" простих бездокументарних акцій, емітентом яких є Приватне акціонерне товариство "Українська національна розрахункова картка" у кількості 130001 штука за ціною, не менше балансової вартості в розмірі 1300100 грн. (один мільйон триста тисяч сто гривень), а саме, надіслати Публічному акціонерному товариству Акціонерний банк "Укргазбанк" пропозицію (оферту) про придбання вищезазначених акцій.

Позовні вимоги мотивовані тим, що ТОВ "Інвестенерго" зобов'язано, ставши разом з афілійованими особами власником контрольного пакету акцій Товариства, надіслати на адресу ПрАТ "Українська національна розрахункова картка" пропозицію (оферту) про придбання акцій у всіх акціонерів - власників простих іменних акцій, в тому числі у АБ "Укргазбанк", а ПрАТ "Українська національна розрахункова картка" зобов'язано було надіслати цю пропозицію (оферту) кожному акціонеру, в тому числі позивачу.

Відповідно до частини 1 статті 65 Закону України "Про акціонерні товариства" особа (особи, що діють спільно), яка внаслідок придбання акцій товариства з урахуванням кількості акцій, які належать їй та її афілійованим особам, стала власником контрольного пакета акцій товариства, протягом 20 днів з дати придбання зобов'язана запропонувати всім акціонерам придбати у них прості акції товариства, крім випадків придбання контрольного пакета акцій у процесі приватизації.

Зазначена особа (особи, що діють спільно) надсилає до товариства публічну безвідкличну пропозицію (оферту) для всіх акціонерів - власників простих акцій товариства про придбання акцій на адресу місцезнаходження товариства на ім'я наглядової ради або виконавчого органу (якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом товариства) та повідомляє про це Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку і кожну фондову біржу (біржі), на якій товариство пройшло процедуру лістингу. Наглядова рада (або виконавчий орган товариства, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом товариства) зобов'язана надіслати зазначену письмову пропозицію кожному акціонеру відповідно до переліку акціонерів товариства протягом 10 днів з моменту отримання відповідних документів від особи (осіб, що діють спільно), яка придбала контрольний пакет акцій товариства.

Частиною 6 вказаної статті передбачено, що положення цієї статті не поширюються на особу (осіб, що діють спільно), яка вже є власником контрольного пакета акцій, з урахуванням кількості акцій, що належать їй та її афілійованим особам.

Як встановлено судами попередніх інстанцій акціонерами, які володіють 10% і більше акцій Товариства є Товариство з обмеженою відповідальністю "Інвестенерго", Товариство з обмеженою відповідальністю "УСГ "Життя", Товариство з обмеженою відповідальністю "Світ Капіталу", Товариство з обмеженою відповідальністю "КУА "КМБ-Житлобудінвест".

Станом на 24.10.2015 власником ТОВ "Інвестенерго" (частка у статутному капіталі Товариства - 24,9958%) є ТОВ "УСГ "Життя", яке володіло у статутному капіталі Товариства часткою у розмірі 9,9958%.

Засновником ТОВ "УСГ "Життя" є ТОВ "Фінансова компанія "ЧАС". Засновником ТОВ "Фінансова компанія "ЧАС" є ТОВ "Українська фінансова мережа". Також, ТОВ "Українська фінансова мережа" є засновником ТОВ "Світ Капіталу", якому належало 0,2234% у статутному капіталі Товариства. Засновником ТОВ "Українська фінансова мережа" є ТОВ "КУА "КМБ-Житлобудінвест", яке володіло у статутному капіталі Товариства часткою у розмірі 23,8623%.

Отже, суди виходили з того, що ТОВ "УСГ "Життя", ТОВ "Світ Капіталу", ТОВ "КУА "КМБ-Житлобудінвест" (Пайовий венчурний інвестиційний фонд недиверсифікованого виду закритого типу "Комфортне місто") в силу приписів ст. 2 Закону України "Про акціонерні товариства" є афілійованими з ТОВ "Інвестенерго", яке володіє 24,9958 % Статтуного капіталу Товариства.

За таких обставин суди попередніх інстанцій дійшли висновку про те, що до збільшення статутного капіталу Товариства на підставі рішення загальних зборів акціонерів від 24.10.2015, вищезазначені юридичні особи разом володіли контрольним пакетом акцій Товариства в сукупності 59,0773 % акцій, що відповідно до ч. 6 ст. 65 Закону України "Про акціонерні товариства" виключає застосування частини 1 вказаної статті.

Разом з тим, як у позовній заяві, так і у поданих апеляційній і касаційній скарзі позивач зазначає про те, що ТОВ "КУА "КМБ-Житлобудінвест" не може бути афілійованою особою з відповідачем-1, оскільки воно напряму не здійснює контроль над ТОВ "Інвестенерго", що не було спростовано судами попередніх інстанцій.

Відповідно до пункту 6 частини 1 статті 2 Закону України "Про акціонерні товариства" контрольний пакет акцій - пакет із більше ніж 50 відсотків простих акцій акціонерного товариства.

Пунктом 1 частини 1 статті 2 Закону України "Про акціонерні товариства" передбачено, що афілійовані одна щодо іншої особи - юридичні особи, за умови, що одна з них здійснює контроль над іншою чи обидві перебувають під контролем третьої особи.

Пунктом 7 частини 1 вказаної статті (в редакції на день проведення позачергових загальних зборів акціонерів АТ "Укркарт") контроль - вирішальний вплив або можливість здійснення вирішального впливу на господарську діяльність суб'єкта господарювання, що здійснюється, зокрема, шляхом реалізації права володіння або користування всіма активами чи їх значною частиною, права вирішального впливу на формування складу, результати голосування та прийняття рішення органами управління суб'єкта господарювання, а також вчинення правочинів, які надають можливість визначати умови господарської діяльності, давати обов'язкові до виконання вказівки або виконувати функції органу управління суб'єкта господарювання.

Відповідно до п. 15 ч. 1 ст. 77 Закону України "Про акціонерні товариства" акціонерне товариство зобов'язане зберігати, зокрема перелік афілійованих осіб товариства із зазначенням кількості, типу та/або класу належних їм акцій, а згідно із ч. 3 статті 78 Закону України "Про акціонерні товариства" зобов'язане мати власний веб-сайт, на якому в порядку та строки, встановлені Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку, розміщується інформація, що підлягає оприлюдненню відповідно до законодавства, інформація, визначена пунктами 1 - 3, 5, 6, 10, 11, 13 (крім документів, що містять конфіденційну інформацію), 14 - 16 частини першої статті 77, та інформація, визначена частиною третьою статті 35 цього Закону.

На вимогу акціонера або Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку акціонерне товариство надає перелік афілійованих осіб та відомості про належні їм акції товариства.

Разом з тим обставини розміщення чи надання інформації про афілійованих осіб та відомостей про належні їм акції Товариства станом як на дату прийняття рішення про збільшення статутного капіталу, так і на час вирішення спору судами не досліджувалися.

Враховуючи те, що у касаційній інстанції скарга розглядається за правилами розгляду справи у суді першої інстанції, за винятком процесуальних дій, пов'язаних із встановленням обставин справи та їх доказуванням, прийняті у справі рішення та постанова не відповідають нормам чинного законодавства і тому підлягають скасуванню, а справа - передачі на розгляд до суду першої інстанції.

Відповідно до статті 11112 Господарського процесуального кодексу України вказівки, що містяться у постанові касаційної інстанції, є обов'язковими для суду першої інстанції під час нового розгляду справи.

Під час нового розгляду справи господарському суду необхідно врахувати викладене у цій постанові, всебічно і повно з'ясувати і перевірити всі фактичні обставини справи, надати правову оцінку всім доводам сторін, об'єктивно оцінити інші докази, що мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, і в залежності від встановленого, правильно визначити норми матеріального права, що підлягають застосуванню до спірних правовідносин, та прийняти обґрунтоване і законне судове рішення.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119 - 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк "Укргазбанк" задовольнити частково.

Рішення Господарського суду міста Києва від 26.04.2017 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 10.07.2017 у справі № 910/23703/16 скасувати.

Справу № 910/23703/16 передати на новий розгляд до Господарського суду міста Києва.

Головуючий суддя Л.Б. ІВАНОВА

судді Л.А. ГОЛЬЦОВА

Т.П. КОЗИР