Постанова № 69666256, 17.10.2017, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

17.10.2017 справа №913/328/17

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий: судді при секретарі за участю представників сторін: від позивача: від відповідачів: від третьої особи:ОСОБА_1 ОСОБА_2, ОСОБА_3 ОСОБА_4 ОСОБА_5 за довіреністю Не зявилися Не зявилисярозглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства Банк Фінанси та Кредит, м.Київ на рішення господарського суду Луганської області від19.06.2017 р.у справі№913/328/17за позовом до відповідача-1: до відповідача-2: третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача про Публічного акціонерного товариства Банк Фінанси та Кредит, м.Київ Товариства з обмеженою відповідальністю Торговий дім Вагонзавод, м.Кадіївка, Луганська область Публічного акціонерного товариства Стахановський вагонобудівний завод, м.Кадіївка, Луганська область Фонд гарантування вкладів фізичних осіб, м.Київ стягненняВ С Т А Н О В И В:

Рішенням господарського суду Луганської області від 19.06.2017р. по справі №913/328/17 позов задоволено частково.

Стягнено з Товариства з обмеженою відповідальністю Торговий Дім Вагонзавод, вул. Стаханова, буд.7А, м. Кадіївка Луганської області, 94013, ідентифікаційний код 34749544, на користь Публічного акціонерного товариства БАНК ФІНАНСИ ТА КРЕДИТ в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію, вул. Січових Стрільців, буд.60, м. Київ, 04050, ідентифікаційний код 09807856, 6000000,00 доларів США (за курсом НБУ 1 долар США/1 гривня 26,976058 грн.) еквівалент 16185634,80 грн. - сума простроченої заборгованості за тілом кредиту, що надана в доларах, 651679531,39 грн. - сума простроченої заборгованості за тілом кредиту, що надана в гривнях; 2357551,23 доларів США (за курсом НБУ 1 долар США/1 гривня 26,976058 грн.), еквівалент 63597438,72 грн. сума простроченої заборгованості за відсотками; 602044294,26 грн. сума простроченої заборгованості за відсотками., судовий збір у сумі 240000,00 грн.

Відмовлено у задоволенні позову до другого відповідача у повному обсязі.

Рішення суду першої інстанції мотивовано тим, що зобовязання першого відповідача за Кредитним договором припиняються тільки у разі погашення заборгованості за кредитом та відсотків, нарахованими за його користування. Однак, перший відповідач вчасно не виконував свої зобовязання за Кредитним договором з погашення кредиту та відсотків, тому позовні вимоги до першого відповідача про стягнення у сумі НОМЕР_1 грн. 17 коп. підлягають задоволенню.

Суд першої інстанції, враховуючи те, що позивач предявив вимогу до другого відповідача, як Поручителя, 09.02.2017р., тобто поза межами 6-ти місяців з настання кінцевої дати виконання зобовязання за Кредитним договором, дійшов висновку про припинення терміну дії поруки другого відповідача за зобовязаннями першого відповідача, у звязку з чим відмовив у задоволенні позову до другого відповідача.

Публічне акціонерне товариство Банк Фінанси та Кредит, м.Київ звернулося до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою на рішення господарського суду Луганської області від 19.06.17 р. по справі №913/328/17, в якій просить його скасувати в частині відмови стягнення з поручителя - Публічного акціонерного товариства Стахановський вагонобудівний завод заборгованості за договором про мультивалютну кредитну лінію №1145м-01-07 від 07.02.2007р. та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги АТ Банк Фінанси та Кредит задовольнити у повному обсязі.

Апелянт вважає рішення суду першої інстанції таким, що прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права.

АТ Банк Фінанси та Кредит вважає, що поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

Скаржник вважає, що поручитель - Публічне акціонерне товариство Стахановський вагонобудівний завод, як солідарний боржник за договором поруки, залишається зобовязаним перед кредитором до моменту виконання зобовязань у повному обсязі.

АТ Банк Фінанси та Кредит, посилаючись на ст.251, 256, 257, 541, 543, 553, 554, 559, 626 Цивільного кодексу України та умови договору поруки, яким передбачено, що порука припиняється після повного виконання сторонами зобовязань за кредитним договором, вважає, що ним не пропущено строк, встановлений для предявлення вимоги до поручителя - Публічного акціонерного товариства Стахановський вагонобудівний завод.

У відзиві на апеляційну скаргу третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача - Фонд гарантування вкладів фізичних осіб вважає доводи, викладені в апеляційній скарзі АТ Банк Фінанси та Кредит, обґрунтованими та підтримує апеляційну скаргу.

Фонд гарантування вкладів фізичних осіб вважає, що обсяг зобовязання поручителя визначається як умовами договору поруки, так і умовами основного договору, яким визначено обсяг зобовязань боржника, забезпечення виконання яких здійснює поручитель.

Відзиву на апеляційну скаргу від відповідачів по справі до суду апеляційної інстанції не надано.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 20.07.2017 р. у складі колегії суддів: Геза Т.Д. головуючий суддя, судді Склярук О.І., Дучал Н.М. прийнято апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства Банк Фінанси та Кредит на рішення господарського суду Луганської області від 19.06.17 р. по справі №913/328/17 до провадження, розгляд апеляційної скарги призначено на 29.08.17 р.

Протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 28.08.2017р., у звязку з перебуванням судді-члена колегії ОСОБА_2 у відпустці, визначено колегію суддів у складі: ОСОБА_1 головуючий суддя, судді Склярук О.І., Агапов О.Л.

П. 9-2. постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 7 від 17.05.2011 р. "Про практику застосування розділу XII Господарського процесуального кодексу України" розяснено, що у разі зміни складу суду апеляційної інстанції розгляд ним справи починається заново, а отже, спочатку починається й визначений статтею 102 ГПК строк розгляду апеляційної скарги.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 29.08.2017р. відкладено розгляд апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства Банк Фінанси та Кредит на рішення господарського суду Луганської області від 19.06.17 р. по справі №913/328/17 на 17.10.17 р.

Протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 13.10.2017р., у звязку із звільненням судді-члена колегії ОСОБА_6 у відставку та відпусткою судді Склярук О.І., визначено колегію суддів у складі: ОСОБА_1 головуючий суддя, судді Дучал Н.М., Мартюхіна Н.О.

У судові засідання представники відповідачів та третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача, не зявилися. Про час та місце проведення судового засідання були повідомлені належним чином, явка сторін ухвалою апеляційного суду не визнавалася обовязковою.

Враховуючи, що явка сторін не визначалась обовязковою, апеляційна скарга, відповідно до ст.101 Господарського процесуального кодексу України, розглядається за наявними в матеріалах справи доказами.

Відповідно до ст.81-1 Господарського процесуального кодексу України у судових засіданнях апеляційної інстанції від 29.08.2017р. та від 17.10.2017 року здійснено фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального пристрою та складено протоколи.

Статтею 99 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Відповідно до ст.101 Господарського процесуального кодексу України апеляційна інстанція переглядає справу за наявними в ній доказами та не зв'язана доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі.

Дослідивши докази матеріалів справи, оскаржуване рішення на предмет правильності застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, заслухавши присутнього у судових засіданнях представника апелянта, судова колегія Донецького апеляційного господарського суду встановила.

07.02.2007р. між Публічним акціонерним товариством Банк Фінанси та Кредит (позивач у справі) та Товариством з обмеженою відповідальністю Торговий дім Вагонзавод (відповідач-1 у справі) укладений Договір про відновлювальну кредитну лінію №1145-01-07 від 07.02.2007р., назву якого змінено Додатковою угодою від 09.10.2012 на Договір про мультивалютну кредитну лінію №1145м-01-07 від 07.02.2007 (далі - Кредитний договір).

Згідно з п.1.1 Кредитного договору (в редакції Додаткової угоди від 09.10.2012), Банк надає Позичальнику грошові кошти в тимчасове користування на умовах забезпеченості, зворотності, терміновості та цільового використання (далі Кредитні кошти).

Відповідно до п.п.1.1.1 п.1.1 Кредитного договору (в редакції Додаткової угоди від 09.10.2012), надання кредитних коштів здійснюється окремими частинами (далі траншами) на умовах, визначених цим Договором в межах відновлюваної мультивалютної кредитної лінії з лімітом максимальної заборгованості 530000000,00 грн., із сплатою за користування кредитними коштами процентів відповідно до розділу 3 цього Договору.

Кожна наступна видача траншу здійснюється в межах вільного залишку ліміту заборгованості, встановленого в п.1.1.1 цього Договору з урахуванням раніше виданих траншів (п.п.1.1.2 п.1.1 Кредитного договору (в редакції Додаткової угоди від 09.10.2012).

Згідно з п.1.2 Кредитного договору (в редакції Додаткової угоди від 09.10.2012), для обліку Кредитних коштів, що видаються в рахунок кредитної лінії, Банк відкриває позичкові рахунки в АТ Банк Фінанси та Кредит м. Київ, код банку 300131:

- в національній валюті України гривні: №2062.7.00.31492.01; №20626003149202; №2062.2.00.31492.06; №2062.1.031492.001;

- в доларах США: №2062.0.031492.002.

У п.3.2 Кредитного договору (в редакції Додаткової угоди від 09.10.2012) визначено, що проценти сплачуються шляхом їх перерахування платіжним дорученням на рахунок Банку в АТ Банк Фінанси та Кредит м. Київ, код банку 300131:

- в національній валюті України гривні: №2068.3.00.31492.01; №20681003149203; №2068.5.00.31492.09; №2068.7.031492.001;

- в доларах США: №2068.4.031492.004.

До Кредитного договору сторонами вносились зміни та доповнення, які були оформлені Додатковими угодами.

Згідно з п.п.1.1.1 п.1.1 Кредитного договору (в редакції Додаткової угоди від 05.10.2015), Банк надає Позичальнику грошові кошти в тимчасове користування (далі Кредитні кошти). Надання кредитних коштів здійснюватиметься окремими часинами (далі - траншами) на умовах, визначених цим Договором в межах відновлювальної мультивалютної кредитної лінії з лімітом максимальної заборгованості 665000000,00 грн., зі сплатою за користування кредитними коштами відповідно до розділу 3 цього Договору.

Згідно з п.1.2 Кредитного договору (в редакції Додаткової угоди від 11.08.2015), для обліку Кредитних коштів, що видаються в рахунок кредитної лінії, Банк відкриває позичкові рахунки в АТ Банк Фінанси та Кредит м. Київ, код банку 300131:

- в національній валюті України гривні: №2062.1.031492.001; №2062.3.031492.010; №2062.7.00.31492.01; №2062.7.031492.016; №2062.5.031492.018; №2062.8.031492.015; №2062.2.00.31492.06; №2062.1.031492.012; №2062.2.031492.011; №2062.8.031492.004; №20626003149202/2062.4.00.31492.04; №20626003149202/2062.5.00.31492.03; №20626003149202/2062.3.00.31492.05; №2062.9.031492.014;

- в доларах США: №2062.4.031492.019; №2062.5.031492.007; №2062.4.031492.008; №2062.9.031492.003; №2062.0.031492.002.

У п.3.2 Кредитного договору (в редакції Додаткової угоди від 11.08.2015) визначено, що проценти сплачуються шляхом їх перерахування платіжним дорученням на рахунок Банку в АТ Банк Фінанси та Кредит м. Київ, код банку 300131:

- в національній валюті України гривні: №2068.3.00.31492.01; №20681003149203; №2068.5.00.31492.09;№2068.7.031492.001;№2068.0.031492.008;№2068.0.031492.020;№2068.8.031492.022;№2068.6.031492.024;№2068.2.031492.028;№2068.1.031492.030;№2068.9.031492.032; №2068.8.031492.033; №2068.6.031492.035;

- в доларах США: №2068.4.031492.004; №2068.2.031492.006; №2068.5.031492.014; №2068.3.031492.016.

Відповідно до п.2.5 Кредитного договору (в редакції Додаткової угоди від 14.04.2015), Позичальник зобовязався повернути всі отримані кредитні кошти у валютах заборгованості по кожному траншу до 01.02.2016 згідно з Графіком зниження ліміту кредитної лінії (Додаток №49 до цього Договору) шляхом перерахування грошових коштів на відповідні позичкові рахунки. Погашення заборгованості по кожному траншу здійснюється в тій же валюті, в якій були надані кредитні кошти.

Згідно з абз. a п. 3.1. Кредитного договору (в редакції Додаткової угоди від 11.08.2015), Позичальник сплачує Банку проценти за користування кредитними коштами, окремо за кожним траншем, виходячи із наступних процентних ставок:

№ рахунку обліку кредитної заборгованості / № рахунку обліку% - % ставка, дата початку дії % ставки, дата закінчення дії % ставки

- в національній валюті України гривні:

№2062.7.00.31492.01/ №2068.3.00.31492.01 - 23,00% річних за період з 01.04.2014 до строку повернення кредиту, зазначеного у п.2.5 цього Договору;

№20626003149202/2062.5.00.31492.03 / №20681003149203/2068.0.00.31492.04 8,35 % річних за період з 23.07.2012 до строку повернення кредиту, зазначеного у п.2.5 цього Договору;

№20626003149202/2062.3.00.31492.05 / №20681003149203/2068.6.00.31492.08 - 8,75 % річних за період з 10.08.2010 до 31.03.2014 включно;

№20626003149202/2062.3.00.31492.05 / №20681003149203/2068.6.00.31492.08 - 23,00 % річних за період з 01.04.2014 до строку повернення кредиту, зазначеного у п.2.5 цього Договору;

№20626003149202/2062.4.00.31492.04 / №20681003149203/2068.9.00.31492.05 9,75 % річних за період з 01.02.2013 до строку повернення кредиту, зазначеного у п.2.5 цього Договору;

№2062.2.00.31492.06 / №2068.5.00.31492.09 21,00 % річних за період з 01.09.2013 до 31.03.2014;

№2062.2.00.31492.06 / №2068.5.00.31492.09 23,00 % річних за період з 01.04.2014 до строку повернення кредиту, зазначеного у п.2.5 цього Договору;

№2062.1.031492.001 / №2068.7.031492.001 23,00 % річних за період з 18.07.2012 до строку повернення кредиту, зазначеного у п.2.5 цього Договору;

№2062.8.031492.004 / №2068.0.031492.008 18,0 % річних за період з 22.05.2013 до 31.03.2014 включно;

№2062.8.031492.004 / №2068.0.031492.008 23,0 % річних за період з 01.04.2014 до строку повернення кредиту, зазначеного у п.2.5 цього Договору;

№2062.3.031492.010 / №2068.0.031492.020 23,0 % річних за період з 01.04.2014 до строку повернення кредиту, зазначеного у п.2.5 цього Договору;

№2062.2.031492.011 / №2068.8.031492.022 18,0 % річних за період з 14.04.2014 до строку повернення кредиту, зазначеного у п.2.5 цього Договору;

№2062.1.031492.012 / №2068.6.031492.024 22,0 % річних за період з 14.04.2014 до строку повернення кредиту, зазначеного у п.2.5 цього Договору;

№2062.9.031492.014 / №2068.2.031492.028 9,75 % річних за період з 22.04.2014 до строку повернення кредиту, зазначеного у п.2.5 цього Договору;

№2062.8.031492.015 / №2068.1.031492.030 22,0 % річних за період з 25.04.2014 до строку повернення кредиту, зазначеного у п.2.5 цього Договору;

№2062.7.031492.016 / №2068.9.031492.032 25,0 % річних за період з 09.07.2014 до строку повернення кредиту, зазначеного у п.2.5 цього Договору;

№2062.5.031492.018 / №2068.8.031492.033 18,0 % річних за період з 22.12.2014 до строку повернення кредиту, зазначеного у п.2.5 цього Договору;

- в доларах США:

№2062.4.031492.019 / №2068.6.031492.035 23,0 % річних за період з дати видачі кредиту до строку повернення кредиту, зазначеного у п.2.5 цього Договору;

№2062.0.031492.002 / №2068.4.031492.004 12,50 % річних за період з 09.10.2012 до строку повернення кредиту, зазначеного у п.2.5 цього Договору;

№2062.9.031492.003 / №2068.2.031492.006 12,80 % річних за період з 28.12.2012 до строку повернення кредиту, зазначеного у п.2.5 цього Договору;

№2062.5.031492.007 / №2068.5.031492.014 12,70 % річних за період з 09.08.2013 до строку повернення кредиту, зазначеного у п.2.5 цього Договору;

№2062.4.033750.008 / №2068.3.031492.016 12,70 % річних за період з 13.08.2013 до строку повернення кредиту, зазначеного у п.2.5 цього Договору.

Згідно з абз. b п. 3.1. Кредитного договору (в редакції Додаткової угоди від 22.12.2014) Позичальник сплачує Банку проценти за користування кредитними коштами окремо за кожним траншем, виходячи з наступних процентних ставок:

- за кредитом в національній валюті України - 50,00 % процентів річних за користування траншем в період з дня, наступного за терміном, що зазначений в п. 2.5. Кредитного договору, а також у випадку порушення строків повернення кредитних коштів, що зазначені в п.п. 4.5., 6.1. Кредитного договору, до дня фактичного повернення кредитних коштів;

- за кредитом в доларах США - 25,60 % процентів річних за користування траншем в період з дня, наступного за терміном, що зазначений в п. 2.5. Кредитного договору, а також у випадку порушення строків повернення кредитних коштів, що зазначені в п.п. 4.5., 6.1. Кредитного договору, до дня фактичного повернення кредитних коштів.

Згідно з абз. е п. 3.1. Кредитного договору (в редакції Додаткової угоди від 02.02.2015) Позичальник сплачує Банку проценти за користування кредитними коштами окремо за кожним траншем, виходячи з наступних процентних ставок: у разі порушення Позичальником строків погашення кредиту згідно з Графіком зниження ліміту кредитної лінії, що зазначений в п.2.5 цього Договору:

- за кредитом в національній валюті України - 50,00 % процентів річних від суми невиконаного своєчасного зобовязання за кредитом згідно з вищезгаданим графіком, за період часу з моменту непогашення кредиту (частини кредиту) до дня фактичного погашення цієї заборгованості за кредитом;

- за кредитом в доларах США - 25,60 % процентів річних від суми невиконаного своєчасного зобовязання за кредитом згідно з вищезгаданим графіком, за період часу з моменту непогашення кредиту (частини кредиту) до дня фактичного погашення цієї заборгованості за кредитом.

Відповідно до п. 3.4. Кредитного договору (в редакції Додаткової угоди від 14.04.2015), нарахування процентів за користування кредитними коштами здійснюється щомісячно. Сплата процентів за користування кредитними коштами здійснюється щоквартально. Позичальник сплачує проценти в строк з 01 до 10 числа першого місяця кожного кварталу (січень, квітень, липень, жовтень). У зазначений строк сплачуються проценти, нараховані за користування кредитними коштами з першого по останній календарний день попереднього кварталу.

Позичальник сплачує проценти за користування кредитними коштами, які нараховані по 31.01.2016, в термін до 01.02.2016 включно.

Позичальник сплачує проценти за останній звітний період (тобто, звітний період, в якому настає термін повернення кредиту) не пізніше за термін повернення кредиту, що вказаний в п.2.5 цього Договору.

Відповідно до п. 6.1. Кредитного договору, Банк має право вимагати повернення виданих кредитних коштів і сплати відсотків за весь період користування кредитом до настання строку, що вказаний в п.2.4. Кредитного договору, а Позичальник зобовязаний повернути отримані кредитні кошти та сплатити усі відсотки протягом 3(трьох) днів з моменту отримання вимоги Банку.

З метою забезпечення виконання зобовязання Товариства з обмеженою відповідальністю Торговий дім Вагонзавод, як Боржника, (відповідач-1 у справі) за Кредитним договором між позивачем - Публічним акціонерним товариством Банк Фінанси та Кредит, як Кредитором та Публічним акціонерним товариством Стахановський вагонобудівельний завод (відповідач-2), як Поручителем, укладений договір поруки №786 від 07.02.2007р. (далі - Договір поруки).

Згідно з п. 1.1. Договору поруки (в редакції Додаткової угоди від 21.04.2015), Поручитель зобовязується перед Кредитором відповідати у повному обсязі за своєчасне та повне виконання Боржником зобовязань за Договору про мультивалютну кредитну лінію №1145-01-07 від 07.02.2007, укладений між Кредитором та Боржником, про надання Боржнику кредиту в розмірі 752858280 грн. 00 коп., зі сплатою відсотків за користування кредитними коштами, виходячи з відсоткових ставок, вказаних в п. 3.1. Кредитного договору.

Отже, відповідальність Поручителя за виконання зобовязання Боржника за Кредитним договором є частковою та обмежена сумою боргу у розмірі - 752858280,00 грн..

Відповідно до п. 1.3. Договору поруки, Поручитель свідчить, що він ознайомлений з Кредитним договором і згоден з його умовами.

Згідно з п. 2.1 Договору поруки, у випадку невиконання Боржником зобовязань по Кредитному договору, Боржник та Поручитель відповідають перед Кредитором як солідарні боржники.

Відповідно до п. 2.2. Договору поруки, Поручитель відповідає перед Кредитором в тому ж обсязі, що і боржник, в т.ч. по основному боргу, оплаті щомісячних процентів і підвищених відсотків, оплаті комісійної винагороди, оплати неустойки по основному боргу і відсоткам, а також по відшкодуванню всіх збитків.

Згідно з п. 3.1. Договору поруки, у випадку невиконання Боржником своїх зобовязань за Кредитним договором у зазначений у договорі строк, Поручитель зобовязується протягом 1-го банківського дня з моменту повідомлення його Кредитором (письмового або телетрнасмисійного) про невиконання Боржником прийнятих на себе зобовязань, сплатити грошову суму, яку вимагає Кредитор, шляхом її перерахування на рахунок Кредитора способом, вказаними Кредитором.

Пунктом 5.1 Договору поруки передбачено, що порука припиняється з припиненням забезпеченого нею зобовязання. Порука також припиняється, якщо Кредитор протягом 6-ти місяців з дня настання строку виконання зобовязання за Кредитним договором не предявив вимоги до Поручителя.

З матеріалів справи вбачається, що позивачем на виконання умов Кредитного договору надано відповідачу-1 кредит в межах відновлювальної мультивалютної кредитної лінії, що не може перевищувати 665000000,00 грн., який повинен бути повернуто до 01.02.2016р.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що відповідач-1 порушив умови Кредитного договору.

Як вбачається з матеріалів справи, за Товариством з обмеженою відповідальністю Торговий дім Вагонзавод обліковується заборгованість у сумі НОМЕР_1 грн. 17 коп., з яких:

- 6000000,00 доларів США (за курсом НБУ 1 долар США/1 гривня 26,976058 грн.) еквівалент 16185634,80 грн. - сума простроченої заборгованості за тілом кредиту, що надана в доларах,

- 651679531,39 грн. - сума простроченої заборгованості за тілом кредиту, що надана в гривнях;

- 2357551,23 доларів США (за курсом НБУ 1 долар США/1 гривня 26,976058 грн.), еквівалент 63597438,72 грн. сума простроченої заборгованості за відсотками;

- 602044294,26 грн. сума простроченої заборгованості за відсотками.

Відповідно до статті 193 Господарського кодексу України, субєкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобовязання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобовязання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Згідно з п.2 ст. 193 Господарського кодексу України, кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних дляналежного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов'язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.

Ст. 525, 526 Цивільного кодексу України (далі ЦК України) встановлено, що одностороння відмова від зобовязання не допускається, зобовязання має виконуватись належним чином відповідно до умов, що передбачені договором, вимогами Цивільного кодексу України, тощо.

Статтею 629 ЦК України визначено, що договір є обовязковим для виконання сторонами.

Відповідно до статті 1054 ЦК України, за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобовязується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобовязується повернути кредит та сплатити проценти.

Позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України. У разі відсутності іншої домовленості сторін проценти виплачуються щомісяця до дня повернення позики (ст. 1048 Цивільного кодексу України).

Позика вважається повернутою в момент зарахування грошової суми, що позичалася, на банківський рахунок позикодавця (ч. 3 ст. 1049 Цивільного кодексу України).

Згідно з ч. 2. ст. 1050 Цивільного кодексу України якщо договором встановлений обов'язок позичальника повернути позику частинами (з розстроченням), то в разі прострочення повернення чергової частини позикодавець має право вимагати дострокового повернення частини позики, що залишилася, та сплати процентів, належних йому відповідно до статті 1048 цього Кодексу.

Відповідно до Положення про організацію операційної діяльності в банках України, затвердженого Постановою Правління Національного банку України від 18.06.2003р. №254, підставою для відображення операцій за балансовими та/або позабалансовими рахунками бухгалтерського обліку є первинні документи, які мають бути складені під час здійснення операції, а якщо це неможливо - безпосередньо після її закінчення в паперовій та/або в електронній формі (п.п. 4.2., 4.3.).

До первинних документів відносяться меморіальні (для здійснення безготівкових розрахунків із банками, клієнтами, списання коштів з рахунків та внутрішньобанківських операцій) (п. 4.4."б" Положення). Меморіальні документи застосовуються банками для здійснення і відображення в обліку операцій банку і його клієнтів за безготівковими розрахунками відповідно до нормативно-правових актів Національного банку. До меморіальних документів (паперових або електронних), що використовуються для безготівкових розрахунків, належать такі розрахункові документи (п. 4.6. Положення): меморіальні ордери; платіжні доручення; платіжні вимоги-доручення; платіжні вимоги; розрахункові чеки; інші документи (інші платіжні інструменти, що визначаються нормативно-правовими актами Національного банку).

На виконання умов Кредитного договору позивачем було надано першому відповідачу кредит у сумі 665000000,00 грн., що підтверджується матеріалами справи, зокрема, копіями меморіальними ордерами та платіжними дорученнями (т.2,а.с167-250;т.3,а.с.1-49).

П. 8.5 Кредитного договору сторони встановили, що він набирає чинності з моменту його підписання сторонами і діє до повного виконання сторонами прийнятих на себе зобовязань.

Тобто зобовязання відповідача-1 за Кредитним договором припиняються тільки у разі погашення заборгованості за кредитом та відсотків, нарахованими за його користування.

Відповідно до додаткової угоди до кредитного договору від 06.08.2015р. пункт 2.5. договору викладено в наступній редакції: «позичальник зобовязується повернути всі отримані кредитні кошти у валютах заборгованості по кожному траншу до 01.02.2016р.».

Однак, відповідач-1 вчасно не виконував свої зобовязання за Кредитним договором з погашення кредиту та відсотків, що підтверджується наявними в матеріалах справи виписками по рахункам відповідача-1 (т.2,а.с.72-166).

Враховуючи вищенаведене, позовні вимоги до першого відповідача про стягнення у сумі НОМЕР_1 грн. 17 коп., з яких: з яких:

- 6000000,00 доларів США (за курсом НБУ 1 долар США/1 гривня 26,976058 грн.) еквівалент 16185634,80 грн. - сума простроченої заборгованості за тілом кредиту, що надана в доларах,

- 651679531,39 грн. - сума простроченої заборгованості за тілом кредиту, що надана в гривнях;

- 2357551,23 доларів США (за курсом НБУ 1 долар США/1 гривня 26,976058 грн.), еквівалент 63597438,72 грн. сума простроченої заборгованості за відсотками;

- 602044294,26 грн. сума простроченої заборгованості за відсотками, підтверджені наявними в матеріалах справи доказами та обґрунтовано задоволені судом першої інстанції.

Частиною 1 статті 543 Цивільного кодексу України визначено, що у разі солідарного обов'язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов'язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо.

Відповідно до частини 1 статті 546 Цивільного кодексу України, виконання зобовязання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком.

За змістом статей 553-554 Цивільного кодексу України, за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником. Порукою може забезпечуватися виконання зобов'язання частково або у повному обсязі. У разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки. Особи, які спільно дали поруку, відповідають перед кредитором солідарно, якщо інше не встановлено договором поруки.

Відповідно до ст. 543 Цивільного кодексу України у разі солідарного обов'язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов'язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо. Кредитор, який одержав виконання обов'язку не в повному обсязі від одного із солідарних боржників, має право вимагати недоодержане від решти солідарних боржників.

Згідно з частиною 4 статті 559 Цивільного кодексу України, порука припиняється за спливом строку, встановленого в договорі поруки. У разі, якщо такий строк не встановлено, порука припиняється, якщо кредитор протягом шести місяців від дня настання строку виконання основного зобовязання не предявить вимоги до поручителя.

Згідно з висновком Верховного суду України, що викладений в Постанові від 17.09.2011р. у справі № 6-53цс14, порука - це строкове зобов'язання, і незалежно від того, встановлений строк її дії договором чи законом, його сплив припиняє суб'єктивне право кредитора.

Відповідно до частини першої статті 251 ЦК України строком є певний період у часі, зі спливом якого пов'язана дія чи подія, яка має юридичне значення.

Строк визначається роками, місяцями, тижнями, днями або годинами (частина перша статті 252 ЦК України).

Разом з тим із настанням певної події, яка має юридичне значення, законодавець пов'язує термін, який визначається календарною датою або вказівкою на подію, яка має неминуче настати (статті 251, 252 ЦК України).

Таким чином, умови договору поруки про його дію до повного припинення зобов'язань позичальника не свідчать про те, що цим договором установлено строк припинення поруки в розумінні статті 251, частини четвертої статті 559 ЦК України, тому в цьому випадку підлягають застосуванню норми частини четвертої статті 559 ЦК України про те, що порука припиняється, якщо кредитор протягом шести місяців від дня настання строку виконання основного зобов'язання не пред'явить вимоги до поручителя.

Під виконанням сторонами зобов'язання слід розуміти здійснення ними дій з реалізації прав і обов'язків, що випливають із зобов'язання, передбаченого договором. Отже, "основне зобов'язання" - це не зміст кредитного договору, а реально існуючі правовідносини, зміст яких складають права та обов'язки сторін кредитного договору.

Аналіз ст.559 Цивільного кодексу України дає підстави для висновку про те, що строк дії поруки (будь-який із зазначених у частині четвертій статті 559 ЦК України) не є строком захисту порушеного права, а є строком існування суб'єктивного права кредитора й суб'єктивного обов'язку поручителя, після закінчення якого вони припиняються.

Це означає, що зі збігом цього строку (який є преклюзивним) жодних дій щодо реалізації свого права за договором поруки, у тому числі застосування судових заходів захисту свого права (шляхом пред'явлення позову), кредитор вчиняти не може.

З огляду на преклюзивний характер строку поруки й обумовлене цим припинення права кредитора на реалізацію даного виду забезпечення виконання зобов'язань застосоване в другому реченні частини четвертої ст.559 ЦК України, словосполучення "пред'явлення вимоги" до поручителя протягом шести місяців від дня настання строку виконання основного зобов'язання як умови чинності поруки слід розуміти як пред'явлення кредитором у встановленому законом порядку (статті 61,64 Господарського процесуального кодексу України, стаття 122 ЦПК України) протягом зазначеного строку саме позовної, а не будь-якої іншої вимоги до поручителя. Зазначене положення при цьому не виключає можливість пред'явлення кредитором до поручителя іншої письмової вимоги про погашення заборгованості за боржника, однак і в такому разі кредитор може звернутися з такою вимогою до суду протягом шести місяців від дня настання строку виконання основного зобов'язання.

Отже, виходячи з положень ч.4 ст. 559 ЦК України, вимогу до поручителя про виконання ним солідарного з боржником зобов'язання за договором повинно бути пред'явлено в судовому порядку в межах строку дії поруки, тобто протягом шести місяців з моменту настання строку погашення чергового платежу за основним зобов'язанням (якщо умовами договору передбачено погашення кредиту періодичними платежами) або з дня, встановленого кредитором для дострокового погашення кредиту в порядку реалізації ним свого права, передбаченого частиною другою статті 1050 ЦК України.

Відповідно закінчення строку, установленого договором поруки, так само як сплив шести місяців від дня настання строку виконання основного зобов'язання або одного року від дня укладення договору поруки, якщо строк основного зобов'язання не встановлений, припиняє поруку за умови, що кредитор протягом строку дії поруки не звернувся з позовом до поручителя.

Згідно з п.3.1 Договору поруки, у разі невиконання Боржником своїх зобовязань за Кредитним договором у зазначений у договорі строк, Поручитель зобовязується протягом одного банківського дня з моменту повідомлення його Кредитором (письмового або телетрансміссіонного) про невиконання Боржником прийнятих на себе зобовязань сплатити необхідну Кредитором грошову суму, шляхом її перерахування на рахунок Кредитора будь-яким способом, зазначеним Кредитором.

Позивачем до матеріалів справи надано роздруківку з електронної пошти від 09.02.2017р. про направлення на електронні адреси відповідачів повідомлення від 08.02.2017 №3-242100/719 про усунення порушень умов кредитного договору №1145-01-07 від 07.02.2007р., в якому АТ «Банк «Фінанси та Кредит» повідомив ТОВ «Торговий дім «Вагонзавод» та ПАТ «Стахановський вагонобудівний завод», що у разі неналежного виконання у строк, не пізніше 30 днів з дня отримання повідомлення щодо наявної заборгованості за кредитним договором, АТ «Банк «Фінанси та Кредит» звернеться до суду. (т.3,а.с.159,160).

Інших доказів звернення АТ «Банк «Фінанси та Кредит» до відповідачів до матеріалів справи з вимогою про погашення заборгованості матеріали справи не містять.

З матеріалів справи вбачається, що сторони за Договором поруки, у пункті 5.1, передбачили, що порука припиняється з припиненням забезпеченого нею зобовязання. Порука також припиняється, якщо Кредитор протягом 6-ти місяців з дня настання строку виконання зобовязання за Кредитним договором не предявив вимоги до Поручителя.

У Кредитному договорі строк виконання основного зобовязання чітко визначений до 01.02.2016 включно (п.2.5 та п.3.4 Кредитного договору в редакції Додаткової угоди від 14.04.2015р., 06.08.2015р., 05.10.2015р.).

За таких обстави, право вимоги до поручителя про виконання порушеного боржником зобов'язання щодо повернення кредиту виникло, починаючи з 02.02.2016, та діяло протягом наступних шести місяців.

Виходячи з положень ч.4 ст. 559 ЦК України, вимогу до поручителя про виконання ним солідарного з боржником зобовязання за договором повинно бути предявлено в судовому порядку в межах строку дії поруки, тобто протягом шести місяців з моменту настання строку погашення чергового платежу за основним зобовязанням (якщо умовами договору передбачено погашення кредиту періодичними платежами) або з дня, встановленого кредитором для дострокового погашення кредиту в порядку реалізації ним свого права, передбаченого частиною другою статті 1050 ЦК України, або з дня настання строку виконання основного зобовязання (у разі якщо кредит повинен бути погашений одноразовим платежем).

Аналогічна правова позиція викладена в постанові Верховного Суду України у справі №6-53цс14 від 17.09.2014р.

Непредявлення кредитором вимоги до поручителя протягом шести місяців від дня настання строку виконання основного зобовязання у разі, якщо строк дії поруки не встановлено, є підставою для припинення останнього, а отже, і обовязку поручителя нести солідарну відповідальність перед кредитором разом із боржником за основним зобовязанням. Також треба зазначити, що звернення до суду після спливу передбаченого частиною четвертою статті 559 ЦК України шестимісячного строку не є підставою для відмови в позові у звязку зі спливом строку позовної давності, а є підставою для відмови в позові у звязку з припиненням права кредитора на задоволення своїх вимог за рахунок поручителя.

Аналогічна правова позиція викладена в постанові Верховного Суду України у справі №6-170цс13 від 17.09.2014р.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що позивач предявив вимогу до другого відповідача, як Поручителя, 09.02.2017р., тобто поза межами 6-ти місяців з настання кінцевої дати виконання зобовязання за Кредитним договором, тому посилання апелянта на те, що ним не пропущено строк, встановлений для предявлення вимоги до Публічного акціонерного товариства Стахановський вагонобудівний завод не грунтуються на наявних в матеріалах справи доказах.

З матеріалів справи вбачається, що позивач не дотримався положень статті 559 Цивільного кодексу України.

Судова колегія апеляційної інстанції дійшла до висновку, що доводи, викладені в апеляційній скарзі Публічного акціонерного товариства Банк Фінанси та Кредит на рішення господарського суду Луганської області від 19.06.17 р. по справі №913/328/17 не спростовують висновків суду першої інстанції в оскаржуваному процесуальному документі.

Враховуючи вищенаведене, апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства Банк Фінанси та Кредит на рішення господарського суду Луганської області від 19.06.17р. по справі №913/328/17 не підлягає задоволенню.

Рішення господарського суду Луганської області від 19.06.17р. по справі №913/328/17 підлягає залишенню без змін.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги, відповідно до ст.49 Господарського процесуального кодексу України, покладаються на скаржника Публічне акціонерне товариство Банк Фінанси та Кредит.

Керуючись ст. ст. 49, 99, 101, 102, п.1 ч.1 ст.103, ст.105 Господарського процесуального Кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства Банк Фінанси та Кредит на рішення господарського суду Луганської області від 19.06.17 р. по справі №913/328/17 залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Луганської області від 19.06.17 р. по справі №913/328/17 залишити без змін.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом 20 днів.

Головуючий суддя:Т.Д. Геза

Судді:Н.М. Дучал

ОСОБА_3