Рішення № 6928457, 02.12.2009, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

01.12.09р. Справа № 10/269-09 За позовом Публічного акціонерного товариства "ПЕРШИЙ УКРАЇНСЬКИЙ МІЖНАРОДНИЙ БАНК" ( м. Донецьк) Третя особа на стороні Позивача , без самостійних вимог на предмет спору - ВАТ Акціонерний банк "Південний" ( м. Одеса) до Приватного підприємства "Реарді" ( м. Дніпропетровськ )

про стягнення 2 080 383,56 грн.

Суддя Кощеєв І.М.

Представники:

від позивача: Погрібна В.В. (дов. від 01.09.09 р. ) - представник

від відповідача: не з"явився

від третьої особи: Іванченко Т.А. (дов.№64 від 20.03.09 р. ) - представник

СУТЬ СПОРУ:

Позивач звернувся до господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Відповідача про стягнення заборгованості за номінальною вартістю пред'явлених Позивачем в порядку дострокового викупу облігацій Емітента, в загальному розмірі 2 080383 грн. 56 коп., в тому числі : заборгованість за номінальною вартістю облігацій в розмірі 2 000 000 грн. та суми пені за порушення Приватним підприємством "Реарді" строків виконання зобов'язання з дострокового викупу облігацій в розмірі 80383 грн. 56 коп. за період з 08.07.2009 р. по 14.09.2009 p.

Підстави з якими Позивач пов”язує свої позовні вимоги : Відповідачем порушено обов'язок з дострокового викупу облігацій, що порушує законні права Позивача ( зокрема - на отримання номінальної вартості пред'явлених до викупу облігацій ), які підлягають захисту в суді згідно ст. 1 ГПК України, ст. 6 Закону України "Про судоустрій України", ст. 16 ЦК України.

Третя особа позовні вимоги Позивача підтримала, зазначивши у письмових поясненнях на тому, що ВАТ АБ "Південний" повністю та сумлінно виконав свої зобов'язання в межах укладених з Позивачем Договору купівлі-продажу цінних паперів та укладеного з Відповідачем договору андеррайтингу, зміст якого повністю відповідає інформації, викладеній у Проспекті емісії облігацій Відповідача, опублікованому в офіційному друкованому виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку „Бюлетень. Цінні папери України" № 137-138 (2067-2068) від 20.06.2007 р.

Так, Третя особа вказує, що 19.04.2007 р. між ВАТ АБ „Південний" та ПП „РЕАРДІ” було укладено Договір андеррайтингу та надання послуг з організації випуску корпоративних облігацій № А-65, який передбачав розміщення цінних паперів саме за дорученням, від імені та за рахунок емітента-Відповідача. На виконання умов Договору андеррайтингу 08.07.2008 року від імені та за рахунок Відповідача було укладено Договір № А-691;Д-829/2008 купівлі-продажу цінних паперів з ЗАТ „Перший Український Міжнародний Банк", правонаступником всіх прав та зобов'язань якого є ПУБЛІЧНЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО „ПЕРШИЙ УКРАЇНСЬКИЙ МІЖНАРОДНИЙ БАНК". Третя особа виконала свої зобов'язання перед Позивачем в повному обсязі про що свідчить, зокрема, Виписка про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах № 001006, надана Позивачем. Що стосується проведення будь-яких розрахунків з власниками облігацій, то укладений Відповідачем та Третьою особою Договір андеррайтингу передбачав обов'язок Відповідача перерахувати суму грошових коштів на рахунок Третьої особи з метою здійснення розрахунків з власниками облігацій для виплати процентного доходу по облігаціям та/або дострокового викупу облігацій та/або погашення облігацій. За умовами Договору андеррайтингу Третя особа не несе відповідальності перед власниками облігацій чи іншими особами у разі непогашення облігацій Відповідачем та/або невиплати по облігаціях доходу чи припинення обігу облігацій ( п. 6.1. Договору андеррайтингу ). Третя особа своєчасно розглянула Заявку Позивача, що стосується пред'явлення облігацій Відповідача серії „В" в кількості 2000 штук до дострокового викупу та повідомила Позивача про відсутність повноважень від ПП „РЕАРДІ" для укладання договору купівлі-продажу облігацій Відповідача з метою здійснення дострокового викупу згідно умов Проспекту емісії облігацій відповідача, опублікованого в офіційному друкованому виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку „Бюлетень. Цінні папери України" №137-138 (2067-2068) від 20.06.2007 р. Третя особа також запропонувала Позивачу вирішити питання щодо викупу облігацій шляхом безпосереднього звернення до Відповідача.

Представник Відповідача тричі на виклик суду у судове засідання не з’явися, витребувані судом документи не надав. Відповідач був належним чином повідомлений про час і місце проведення судових засідань.

Господарський суд розглядає справу за наявними в ній матеріалами.

Клопотання про застосування засобів технічної фіксації судового процесу ( аудіо запис ) представниками сторін не заявлялося.

За згодою представників Позивача та Третьої соби у судовому засіданні було оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників Позивача та Третьої соби, господарський суд, -                              

ВСТАНОВИВ:

Відповідно до Протоколу № 1 від 20.04.2007 р. ПП "Реарді" прийнято рішення про розміщення облігацій зазначеного підприємства. Умови випуску та розміщення облігацій передбачені Проспектом емісії облігацій Приватного підприємства "Реарді" (зареєстрований ДКЦПФР 16.06.2007 р. та опублікований в офіційному друкованому виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку - газеті "Бюлетень. Цінні папери України" № 137-138 від 20.06.2007 р.) (надалі - Проспект емісії).

Згідно з п. 3.2 Проспекту емісії випущено іменні, відсоткові, звичайні (незабезпечені) облігації в загальній кількості 30 000 штук, у тому числі серії А - 15 000 штук та серії В - 15 000 штук, загальною номінальною вартістю 30 000 000 грн., номінальна вартість однієї облігації становить 1 000. Андеррайтером та Платіжним агентом випуску облігацій ПП "Реарді" є ВАТ АБ "Південний".

Відповідно до п. 3.4 Проспекту емісії власникам облігацій надаються наступні права: набувати і продавати облігації на вторинному біржовому і позабіржовому ринках вільно розпоряджатись облігаціями; одержувати у встановлені терміни відсотки за облігаціями; одержувати номінальну вартість облігацій у терміни їх погашення; надати облігації до викупу відповідно до умов їх розміщення; здійснювати інші операції, що не суперечать чинному законодавству України.

08.07.2008 р. у визначеному Проспектом емісії порядку між ЗАТ "Перший Український Міжнародний банк", правонаступником всіх прав та зобов'язань якого є ПУБЛІЧНЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО "ПЕРШИЙ УКРАЇНСЬКИЙ МІЖНАРОДНИЙ БАНК" ( Банк) та ПП "Реарді" укладений Договір купівлі-продажу цінних паперів № А-691; Д - 829/2008, згідно з яким Банк придбав у Відповідача облігації останнього серії В в кількості 2 000 шт. загальною вартістю 1 957 620 грн. ( номінальна вартість однієї облігації -1000 грн. ). Право власності Позивача на придбані облігації підтверджується Розпорядженням на виконання облікової операції Вих. № 2620/2008 від 08.07.2008 р. та Випискою про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах Позивача № 001006 за 08.07.2008 р.

Відповідно до наданих Позивачем виписок про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах Позивача № 001006 за періоди: з 06.07.2009 р. по 06.07.2009 р. та з 01.07.2009 р. по 10.09.2009 р., станом на 06.07.2009 р. (дата викупу облігацій Емітента серії В згідно з абз. 8 п. 3.7 Проспекту емісії) у власності Позивача знаходились облігації Відповідача серії В в кількості 2 000 штук.

Ст. 194 ЦК України передбачає, що цінним папером є документ встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчує грошове або інше майнове право і визначає взаємовідносини між особою, яка його розмістила (видала), і власником та передбачає виконання зобов'язань згідно з умовами його розміщення, а також можливість передачі прав, що випливають з цього документа, іншим особам. До особи, яка набула право власності на цінний папір, переходять у сукупності усі права, які ним посвідчуються.

Згідно з п. 1 ст. 7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок», облігація - це цінний папір, що визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігацій строк та виплатити доход за облігацією.

П. 9 розділу 1 Положення про порядок випуску облігацій підприємств, затвердженого Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.07.2003 р. № 322 ( Положення ) передбачено право на пред'явлення облігацій до викупу. Після закінчення строку розміщення та/або під час обігу облігацій власник облігацій має право звернутись до Емітента з вимогою викупити оплачені власником облігації. Емітент зобов'язаний здійснити викуп облігацій у їх власників у разі, коли умовами розміщення облігацій передбачені випадки такого викупу. При цьому умови розміщення мають містити порядок повідомлення власників облігацій про здійснення викупу облігацій, порядок установлення ціни викупу облігацій і строк, у який облігації можуть бути пред'явлені їх власниками для викупу.

Умовами розміщення облігацій ПП "Реарді" передбачені випадки викупу облігацій. Так, абзац 4 п. 3.7 Проспекту емісії передбачає, що за бажанням, власник облігацій має право надати облігації Емітенту для їх викупу. Викуп здійснюється Емітентом на дату, зазначену в Проспекті емісії, через уповноважену особу - Акціонерний банк "Південний", яка діє за дорученням Емітента.

На виконання вимог Проспекту емісії, яким встановлений порядок викупу Емітентом облігацій у власників за їх вимогою, Позивачем уповноваженому Андеррайтеру ( АБ «Південний» ) було подано заявку Вих. № 478-УЦБ від 22.06.2009 р. на пред'явлення облігацій Емітента серії "В" в кількості 2 000 шт. до дострокового викупу ( зазначена заявка отримана ВАТ АБ "Південний" 22.06.2009 p., що підтверджується відміткою Андеррайтера на копії заявки про її отримання, а також вчинено необхідні дії для зарахування облігацій на рахунок Емітента в депозитарії ВАТ "МФС", а саме: 06.07.2009 р. надано зберігачу Розпорядження Вих. № 67/2009 від 06.07.2009 р. на списання облігацій ПП "Реарді" в кількості 2 000 шт. з рахунку Позивача у цінних паперах для зарахування зазначених облігацій на рахунок Емітента № 302283 у депозитарії ВАТ "МФС".

Однак, у зв'язку з тим, що Емітент не надав розпорядження на зарахування облігацій на свій рахунок в депозитарії ( доказів не надано ), зазначені облігації в кількості 2 000 шт. не були зараховані на рахунок Емітента у цінних паперах у ВАТ "МФС".

06.07.2009 р. Позивачем отримано лист ВАТ АБ "Південний" Вих. 0-21-18527 від 06.07.2009 p., у якому останній повідомляє Позивача про ненадання Відповідачем Платіжному агенту повноважень для укладення договорів купівлі-продажу облігацій Емітента з метою здійснення їх дострокового викупу.

Таким чином, Позивачем, як власником облігацій ПП "Реарді", належним чином були виконані всі від нього залежні дії для викупу облігацій. Однак, у передбачений Проспектом емісії строк - 07.07.2009 р. грошові кошти у вигляді оплати номінальної вартості пред'явлених Позивачем до дострокового викупу облігацій на рахунок Позивача не надійшли.

Доказів виконання Відповідачем обов'язку з дострокового викупу облігацій суду не надано. Таким чином, сума заборгованості Відповідача перед Позивачем з оплати пред'явлених до дострокового викупу облігацій станом на 14.09.2009 р. (включно) складає 2 000 000 грн.

Відповідно до ст. 610 ЦК України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання.

Ст. 611 ЦК України передбачено, що у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема у вигляді сплати винною особою неустойки (штрафу, пені).

За змістом ст. 549 ЦК України під пенею розуміється грошова сума, яка встановлюється у відсотковому відношенні до простроченої суми за кожен день прострочення виконання грошового зобов'язання.

Відповідно до п. 6 ст. 231 ГК України штрафні санкції (штраф, пеня) за порушення грошового зобов'язання встановлюються у відсотках, розмір яких визначається обліковою ставкою Національного банку України, за весь час користування чужими коштами, якщо інший розмір відсотків не передбачений законом або договором.

Законом України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов'язань»№ 543/96-ВР від 22.11.96 р. ( стаття 3 ) передбачено, що розмір пені за прострочення платежу обмежений подвійною обліковою ставкою Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Відповідно до п. 1 ст. 7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» облігація - це цінний папір, що визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігацій строк та виплатити дохід за облігацією. Таким чином, зобов'язання Відповідача з повернення власникові облігації її номінальної вартості (тобто викупу облігації) є грошовим зобов'язанням і за його порушення встановлюється відповідальність, передбачена п. 6 ст. 231 ГК України.

Згідно з п. 3.7 Проспекту емісії, при настанні дати викупу власники облігацій перераховують облігації на рахунок в цінних паперах Емітента в депозитарії ВАТ "МФС", Платіжний агент - Акціонерний Банк "Південний" на протязі 1 робочого дня перераховує номінальну вартість облігацій власникам облігацій. Станом на дату викупу - 06.07.2009 р. у власності Позивача знаходились облігації Емітента серії "В" в кількості 2 000 шт. Відповідно до п. 3.2 Проспекту емісії, номінальна вартість 1 облігації становить 1 000 грн. Таким чином, не пізніше 07.07.2009 р. на рахунок Позивача у вигляді оплати за пред'явлені в порядку дострокового викупу облігації мали надійти грошові кошти в розмірі 2 000 000 грн.

Однак, Емітент не оплатив пред'явлені Позивачем в порядку дострокового викупу облігації в зазначений вище строк, в зв'язку з чим Відповідач на підставі п. 6 ст. 231 ГК України за порушення строків виконання взятих на себе зобов'язань з дострокового викупу облігацій повинен сплатити на користь Позивача пеню, розмір якої за період з 08.07.2009 р. по 14.09.2009 р. (включно) складає 80383 грн. 56 коп.

Виходячи з наведеного, господарський суд вважає позовні вимоги Позивача обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню у повному обсязі.

Керуючись ст. ст. 22, 33, 44, 49, 69, 75, 82 - 85 ГПК України, суд, -

ВИРІШИВ :

Позовні вимоги Позивача - задовольнити.

Стягнути з Приватного підприємства "Реарді" ( м. Дніпропетровськ, код ЄДРПОУ: 32702478 ) на користь ПУБЛІЧНОГО АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "ПЕРШИЙ УКРАЇНСЬКИЙ МІЖНАРОДНИЙ БАНК" ( м. Донецьк, код ЄДРПОУ: 14282829 ) - 2 000000 грн. заборгованості за номінальною вартістю пред'явлених в порядку дострокового викупу облігацій; 80383 грн. 56 коп. пені; 20803 грн. 84 коп. витрат по сплаті державного мита; 236 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу. Видати наказ.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання.

Рішення суду може бути оскаржене протягом десяти днів з дня підписання рішення шляхом подання апеляційної скарги до Дніпропетровського апеляційного господарського суду.

Суддя І.М. Кощеєв (Рішення оформлене відповідно до ст. 85 ГПУ України 04.12.2009 року)