Рішення № 6786753, 02.11.2009, Господарський суд Харківської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Держпром, 8-й під'їзд, майдан Свободи, 5, м. Харків, 61022,

тел. приймальня (057) 705-14-50, тел. канцелярія 705-14-41, факс 705-14-41

____________

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"02" листопада 2009 р. Справа № 6/430-54/196-09

вх. № 6493/1-54

Суддя господарського суду

при секретарі судовогозасідання

за участю представників сторін:

позивача - Малаховська Н.С., дов. № 267 від 28.08.2009 року

3-ї особи - Горобець О.В., дов. № 21-3/6998/1 від 23.06.2009 року

відповідача - не з'явився

розглянувши справу за позовом Відкрите акціонерне товариство "БГ Банк", м. Київ

3-я особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача – Акціонерний комерційний інноваційний банк "УкрСиббанк", м. Харків

до ТОВ "Сіті'ком", м. Київ

про стягнення 3683192,42 грн.

ВСТАНОВИВ:

Відкрите акціонерне товариство "БГ банк" звернулось до господарського суду з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "Сіті'Ком", в якій після збільшення розміру позовних вимог, прийнятих ухвалою господарського суду Харківської області від 12.10.2009 року, просить суд стягнути з відповідача 3683192,42 грн., з яких 3080000 грн. вартості облігацій, які підлягають погашенню, 191976,40 грн. належного до сплати 06.04.2009 року доходу, 191976,40 грн. належного до сплати 06.07.2009 року доходу, 191976,40 грн. належного до сплати 06.10.2009 року доходу, 14753,20 грн. належного до сплати доходу за наступний період, 7871,03 грн. інфляційних та 4638,99 грн. трьох процентів річних.

28 жовтня 2009 року (вх. № 392) на адресу господарського суду Харківської області надійшло клопотання відповідача про призначення колегіального розгляду справи.

Ухвалою заступника голови господарського суду Харківської області Черленяка М.І. від 30.10.2009 року було відхилено клопотання про призначення колегіального розгляду справи №6/430-54/196-09.

02 листопада 2009 року до суду надійшло клопотання від представника 3-ї особи, в якому повідомляється, що довіреність на ім'я Луцюка В.В. є офіційно відкликаною і в перелік осіб, що мають право представляти у суді інтереси відповідача, ТОВ "Сіті*ком" Луцюк В.В. не включений, у зв'язку з чим просить суд визнати Луцюка В.В. неналежним представником відповідача та не допустити його до розгляду справи та не приймати до уваги письмові та усні відзиви та пояснення та твердження Люцюка В.В.

Відповідно до ст. 28 Господарського процесуального кодексу України, справи юридичних осіб в господарському суді ведуть їх органи, що діють у межах повноважень, наданих їм законодавством та установчими документами, через свого представника. Представниками юридичних осіб можуть бути також інші особи, повноваження яких підтверджуються довіреністю від імені підприємства, організації. Довіреність видається за підписом керівника або іншої уповноваженої ним особи та посвідчується печаткою підприємства, організації.

До матеріалів справи надано довіреність від 24.12.2008 року на ім'я Луцюка Володимира Вікторовича на право представлення інтересів ТОВ "Сіті*ком" за підписом Філатова Радислава Петровича.

Як вбачається з наданої до суду довідки головного міжрегіонального управління статистики у м. Києві станом на 15 вересня 2009 року керівником ТОВ "Сіті*ком" зареєстровано Колодюк Андрія Вікторовича, тобто саме Колодюк А.В. має право представляти інтереси ТОВ "Сіті*ком" без довіреності та видавати довіреність.

Враховуючи вищевикладене, суд вважає за необхідне визнати Луцюка В.В. неналежним представником відповідача та не допустити його в якості представника відповідача до розгляду справи.

Представник позивача у судовому засіданні наполягає на задоволенні збільшених позовних вимог у повному обсязі.

Представник 3-ї особи у судовому засіданні підтримує вимоги позивача у повному обсязі. В порядку ст. 22 ГПК України надав до суду 02.11.2009 року письмові пояснення по справі з документами в обґрунтування своєї позиції по справі, які судом залучаються до матеріалів справи.

Представник відповідача у судове засідання не з'явився, про час та місце судового засідання був повідомлений належним чином.

Розглянувши матеріали справи, проаналізувавши доводи позовної заяви, заслухавши пояснення представника позивача та 3-ї особи, повно та всебічно дослідивши обставини справи та докази на їх підтвердження, суд встановив наступне.

08 червня 2006 року між ТОВ "Сіті"ком" та АКІБ "УкрСиббанк" укладено договір № 04-12-Е/06 про обслуговування розміщення та обігу цінних паперів, у відповідності до якого емітент (відповідач) доручає, а АКІБ "УкрСиббанк" зобов'язується за винагороду здійснити дії щодо реєстрації випуску цінних паперів (облігацій) емітента та їх розміщення у відповідності з положеннями цього договору.

ТОВ "Сіті'ком" є емітентом простих іменних облігацій серії А (міжнародний ідентифікаційний номер облігацій UА102547АА02), випуск яких зареєстровано Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку 26 червня 2006 року (свідоцтво № 382/2/06).

05 жовтня 2007 року між ВАТ "Універсальний Банк Розвитку та Партнерства" та ТОВ "Капитал Траст Сек*юрттиз" укладено договір № 57-Д/07;610-Д-07 купівлі-продажу цінних паперів.

Загальними зборами Учасників ВАТ "Універсальний Банк Розвитку та Партнерства" 16.05.2008 року прийнято рішення про зміну назви, у відповідності з яким Відкрите акціонерне товариство "БГ Банк" став правонаступником щодо прав та обов'язків ВАТ "Універсальний Банк Розвитку та Партнерства"

Таким чином, ВАТ "БГ БАНК" (позивач) став власником 3 080,00 шт. іменних процентних облігацій серії А Товариства з обмеженою відповідальністю "Сіті"ком" (відповідач), номінальною вартістю 1000,00 грн. кожна. Всього позивач володіє облігаціями емітента на загальну суму 3 080 000.00 гри.

У відповідності зі ст.ст. 1, 28, 30 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" та гл.1 "Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств та їх обігу", затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17 липня 2003 р. за N 322 (зі змінами та доповненнями), всі умови розміщення та обігу облігацій, включаючи зобов'язання емітента здійснити виплату процентного доходу власникам облігацій та здійснити викуп облігацій, визначені у Інформації про випуск облігацій ТОВ "Сіті'ком".

Відповідно до Інформації про випуск облігацій ТОВ "Сіті"ком", яка є публічною інформацією, розміщеною у ЗМІ “Бюлетень. Цінні папери” №140-150 (1773-1774) від 30 червня 2006 року, виплата процентного доходу здійснюється в національній валюті України через уповноваженого відповідачем (емітентом) Платіжного агента (АКІБ "УкрСиббанк") на підставі зведеного облікового реєстру власників облігацій, складеного депозитарієм на кінець операційного дня, що передує даті виплати процентного доходу по облігаціям, та наданого на день виплати процентного доходу за адресою 61005, м. Харків, пр. Московський, 60. Тобто, відповідач зобов'язався сплачувати інвесторам (власникам облігацій) процентний дохід за рівні періоди, кожен з періодів 91 день.

Пунктом 12 Інформації про випуск облігацій ТОВ "Сіті'ком" передбачений наступний порядок проведення виплати процентного доходу власникам облігацій, а саме: на дату виплати процентів платіжний агент АКІБ "УкрСиббанк" отримує в депозитарії ВАТ "МФС" зведений обліковий реєстр власників облігацій, складений на кінець оперативного дня, що передує даті виплати процентного доходу по облігаціям на підставі якого розраховує суми виплати процентів для кожного власника облігацій та на день такої виплати за рахунок коштів емітента (відповідача) перераховує власникам облігацій належний їм процентний дохід.

Як вбачається з матеріалів справи, АКІБ "УкрСиббанк" на виконання умов договору про обслуговування розміщення та обігу цінних паперів № 04-12-Е/06 від 08 червня 2006 року та порядку проведення виплат процентного доходу власникам облігацій надіслав відповідачу розрахунок процентного доходу на 1 облігацію по 11 та 12 процентним періодам та нагадав про необхідність перерахування грошових коштів на відповідний рахунок для виплати процентного доходу власникам облігацій, про що свідчать листи №31-22/2948 від 01.04.09р. та № 31-22/9017 від 23.06.09р., але незважаючи на це грошові кошти від відповідача так і не надійшли, що підтверджується випискою з особового рахунку ТОВ “Сіті'ком” за період з 31.01.09р. по 17.09.09р., внаслідок чого АКІБ "УкрСиббанк" не мав можливості провести виплати процентного доходу ні за 11, ні за 12 процентні періоди.

Відповідно до частини 2 пункту 1 розділу І "Положення про порядок випуску облігацій підприємств", затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17 липня 2003 року N 322, викуп облігацій це придбання емітентом у власників оплачених ними облігацій цього емітента, що здійснюється після закінчення строку розміщення та/або під час обігу облігацій.

Порядок та терміни проведення викупу облігацій визначені у пункті 13 Інформації про випуск облігацій ТОВ "Сіті'ком". В якому передбачено, що за бажанням, власник облігацій має право надати облігації Емітенту (відповідачу) для їх дострокового викупу. Достроковий викуп здійснюється Емітентом на дату, зазначену в Інформації про випуск облігації, через уповноважену особу - АКІБ "УкрСиббанк", яка діє за дорученням Емітента. Для здійснення дострокового продажу власник облігацій або належним чином уповноважена ним особа (позивач) має подати в АКІБ "УкрСиббанк" повідомлення про намір здійснити такий продаж у строки, вказані в Інформації, а саме 02.12.2008 по 19.12.2008 року, при цьому датою дострокового викупу є 05.01.2009 року. Таке повідомлення повинне містити назву Продавця, ПІБ уповноваженої особи та вказівку на документ, що підтверджує повноваження особи надавати повідомлення (Статут підприємства, довіреність тощо), кількість облігацій, запропонованих до викупу, згоду з умовами дострокового викупу, які викладені в зареєстрованій ДЦКГІФР інформації про випуск облігацій, адресу та телефон Продавця, і повинно бути засвідчене уповноваженою особою.

Користуючись наданим п. 13 Інформації про випуск облігацій ТОВ "Сіті'ком" правом, позивачем 11 грудня 2008 року було надано АКІБ "УкрСиббанк" належним чином оформлене повідомлення про намір здійснити достроковий викуп належних йому облігацій ТОВ "Сіті'ком".

АКІБ "УкрСиббанк", з метою виконання умов Інформації про випуск облігацій ТОВ "Сіті'ком", направив на адресу ТОВ "Сіті'ком" листом № 28-22/13679 від 26.12.2008р. проект договору доручення № 109-12-Б/08 на укладання договорів купівлі-продажу облігацій з власниками облігацій, які подали повідомлення про намір здійснити достроковий продаж облігацій 05.01.2009р., підписаний зі свого боку, та відповідні проекти довіреностей. Цим же листом АКІБ "УкрСиббанк" вручив відповідачу реєстр прийнятих повідомлень власників облігацій, який раніше було надіслано відповідачу засобами електронної пошти. Факт отримання цього листа підтверджується особистим підписом представника відповідача Лесняк С.Д.

Але в порушення підпункту 3.4.1.2. пункту 3.4.1 договору про обслуговування розміщення та обігу цінних паперів № 04-12-Е/06 від 08 червня 2006 року, в якому передбачений обов'язок відповідача (емітента) надати АКІБ "УкрСиббанк" довіреності та інші документи, які необхідні для укладення договорів купівлі - продажу облігацій із власниками облігацій, які надали повідомлення щодо дострокового продажу ТОВ "Сіті'ком" власних облігацій, ці документи так і не були підписані ТОВ "Сіті'ком".

З наведених вище обставин вбачається, що спір між позивачем та відповідачем виник у зв'язку з невиконанням відповідачем своїх обов'язків, передбачених Інформацією про випуск облігацій ТОВ "Сіті"ком", щодо дострокового викупу на вимогу позивача належних останньому облігацій, емітентом яких є відповідач.

Суд приходить до висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню у повному обсязі з огляду на наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» облігація – це цінний папір, що посвідчує внесення його власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації га емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігацій строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено умовами розміщення.

Згідно з ч. 4 ст. 7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок" облігації можуть розміщуватися з фіксованим строком погашення, єдиним для всього випуску. Дострокове погашення облігацій за вимогою їх власників дозволяється у разі, коли така можливість передбачена умовами розміщення облігацій, якими визначені порядок встановлення ціни дострокового погашення облігацій і строк, у який облігації можуть 6ути пред'явлені для дострокового погашення.

Відповідно до п. 1 Положення про порядок випуску облігацій підприємств, затвердженого Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 322 від 17.07.2003 року дострокове погашення облігацій - сукупність дій емітента щодо припинення обігу облігацій, виплати номінальної вартості облігації або надання товарів (послуг) до настання строків погашення облігацій, передбачених умовами розміщення облігацій, та анулювання облігацій відповідно до умов випуску.

Відповідно до п. 9 зазначеного Положення емітент зобов'язаний здійснити викуп облігацій їх власників у разі, коли умовами розміщення облігацій передбачені випадки такого викупу. При цьому умови розміщення мають містити порядок повідомлення власників облігацій про здійснення викупу облігацій, порядок установлення ціни викупу облігацій і строк, у який облігації можуть бути пред'явлені їх власниками для викупу.

Як було встановлено судом, п. 13 Інформації про випуск облігацій передбачає право власників облігацій, емітентом яких є відповідач, пред'явити їх для дострокового викупу та визначає умови й порядок проведення такого викупу.

Як було встановлено судом вище, позивачем та 3-ю особою в порядку та з додержанням вимог, передбачених у п. 13 Інформації про випуск облігацій, були вчинені усі необхідні дії для того, щоб відповідач здійснив дострокове погашення облігацій, проте останнім не були вчинені дії, направлені на виплату номінальної вартості облігацій, що пред'явлені для дострокового погашення, та не був виплачений процентний дохід за ними, як це передбачено Інформації про випуск облігацій ТОВ "Сіті"ком".

Відповідно до ст. 509 ЦК України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Як вбачається зі змісту ч. 1 ст. 7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» облігація підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігації строк та виплатити дохід за облігацією, якщо інше не передбачено умовами розміщення.

Отже, здійснюючи емісію облігацій, емітент бере на себе зобов'язання повернути будь-якій особі, що набула у встановленому законом порядку право власності на данин цінний папір, номінальну вартість облігацій та виплатити процентний дохід за ними, а власник облігації набуває право вимоги від емітента належного виконання своїх зобов'язань, що передбачені умовами розміщення таких облігацій.

Відповідно до статті 526 Цивільного кодексу України зобов’язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог – відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Частиною 1 статті 530 Цивільного кодексу України передбачено, якщо у зобов’язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Відповідно до п. 5 ч. 2 ст. 16 ЦК України та ч. 2 ст. 20 ГК України права та законні інтереси суб'єкта господарювання захищаються, зокрема, шляхом присудження до виконання обов'язку в натурі.

Оскільки, позивач та 3-я особа довели те, що ними були належним чином виконані обов'язки щодо вчинення сукупності дій, необхідних для того, щоб відповідач здійснив дострокове погашення облігацій, проте відповідач порушив свої обов'язки, та не сплатив номінальну вартість облігацій, що були пред'явлені позивачем для дострокового погашення, та не виплатив процентний дохід за ними, суд приходить до висновку, що позовні вимоги щодо стягнення номінальної вартості облігацій, власником яких є позивач та виплати процентного доходу за ними підлягають задоволенню.

Відповідно до ч. 1 ст. 610 ЦК України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

В ч. 1 ст. 612 ЦК України визначено, що боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Відповідно до ст. 625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми.

Зважаючи на вищевикладене, позовні вимоги позивача в частині стягнення 3% річних, що становить суму у розмірі 4638,99 грн. та інфляційні у сумі 7871,03 грн., підтверджуються матеріалами справи та відповідають діючому законодавству, у зв’язку з чим підлягають задоволенню.

Відповідно до статті 44 та статті 49 Господарського процесуального кодексу України, у разі задоволення позову, витрати по сплаті державного мита та витрати на інформаційно - технічне забезпечення судового процесу покладаються на сторони, пропорційно розміру задоволених вимог. Тобто суд вважає за необхідне покласти на відповідача витрати по сплаті державного мита у розмірі 25500,00 грн. та витрати на інформаційно - технічне забезпечення судового процесу у розмірі 312,50 грн., оскільки з його вини справу було доведено до суду.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 6, 8, 19, 124, 129 Конституції України, ст.ст. 1, 4, 12, 22, 33-34, 38, 43, 47-49, 82-85, Господарського процесуального кодексу України; -

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Сіті’ком" (61038, м. Харків, вул. Академіка Павлова, 82, код ЄДРПОУ 33104061) на користь Відкритого акціонерного товариства "БГ Банк" (04112, м. Київ, вул. Дегтярівська, 48, р/р 32005194601 в ГУ НБУ по м. Києву та Київській області, МФО 320995, код ЄДРПОУ 20717958) 3080000 грн. вартості облігацій, які підлягають погашенню, 590682,40 грн. процентного доходу за облігаціями, 7871,03 грн. інфляційних, 4638,99 грн. - 3% річних, 25500,00 грн. державного мита та 312,50 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Суддя

Повний текст судового рішення підписано 09.11.2009 року.