Рішення № 6785557, 28.10.2009, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

_______________________

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"28" жовтня 2009 р.Справа № 23/68-09-2174 За позовом: відкритого акціонерного товариства "БМ Банк" до відповідачів: 1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К"

2. Відкритого акціонерного товариства "АКП Південний"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на стороні позивача: Закрите акціонерне товариство "Перший український міжнародний банк"

про стягнення 3207749,56 грн.

Головуючий суддя Степанова Л.В

Судді: Петренко Н.Д.

Горячук Н.О.

Представники:

Від позивача: Буковська Л.В. за довіреністю № 04/29/16-2 від 12.02.2009 р.

Від відповідачів: 1. не з’явився

2. не з’явився

Від третьої особи: Коротич О.А. за довіреністю № 177 від 09.09.2009 р.

СУТЬ СПОРУ: про стягнення 3207749,56 грн.

Відкрите акціонерне товариство "БМ Банк" звернулось до господарського суду Одеської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К" та Відкритого акціонерного товариства "АКП Південний" за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на стороні позивача закрите акціонерного товариства "Перший український міжнародний банк" про стягнення 3207749,56грн.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 26.05.2009 року було порушено провадження у справі № 23/68-09-2174.

Ухвалою господарського суду Одеської області 21.07.2009 року строк розгляду справи було продовжено до 22.08.2009 р.

Ухвалою голови господарського суду Одеської області від 29.07.2009 року справу № 23/68-09-2174 передано на колегіальний розгляд у складі: головуючого судді Степанової Л.В., судді Горячук Н.О., судді Петренко Н.О.

Ухвалою суду від 29.07.2009 року справу № 23/68-09-2174 прийнято до провадження колегії суддів у складі: головуючого судді Степанової Л.В., судді Горячук Н.О., судді Петренко Н.О.

Ухвалою голови господарського суду Одеської області від 25.09.2009 р. строк розгляду справи було продовжено до 29.10.2009 р.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 14.10.2009 року у справі № 23/68-09-2174 здійснено заміну третьої особи закритого акціонерного товариства "Перший Український Міжнародний банк" на його правонаступника публічне акціонерне товариство "Перший Український Міжнародний банк".

Позивач від 22.06.2009р. вх. № 15480 надав уточнення до позовної заяви №30-20/118 від 22.06.2009 року.

Позивач від 22.06.2009р. вх. № 15479 надав клопотання про зміну позовних вимог №30-20/117 від 22.06.2009 року.

Представник третьої особи у судовому засіданні від 24.06.2009р. надав письмові пояснення №ОДЕ-23/120 від 23.06.2009 року.

Позивач від 03.07.2009р. вх. № 16507 надав письмові пояснення №30-20/125 від 03.07.2009 року.

Позивач від 03.07.2009р. вх. № 16505 надав клопотання про зміну позовних вимог №30-20/124 від 03.07.2009 року.

Позивач від 13.07.2009р. вх. № 17544 надав клопотання про зміну позовних вимог №30-20/139 від 13.07.2009 року.

Позивач від 17.09.2009р. вх. № 23858 надав уточнення до позовної заяви №30-20/174 від 17.09.2009 року.

Позивач неодноразово надавав уточнення до позовної заяви, згідно уточнення до позовної заяви вих. №30-20/173 від 17.09.2009 року просить суд стягнути солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К" та з Відкритого акціонерного товариства Агропромисловий комплекс "Південний": заборгованість в розмірі 3 119 670,00 грн., а саме: заборгованість за номінальною вартістю облігацій 3 000 000,00 грн.; заборгованість за процентами по восьмому купонному періоду 119 670,00 грн. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К": за прострочення виконання грошового зобов'язання з урахуванням встановленого індексу інфляції та 3% від простроченої суми всього у розмірі 106 461 (сто шість тисяч чотириста шістдесят одна) грн. 69 коп., а саме: за процентами по восьмому купонному періоду з урахуванням встановленого індексу інфляції за квітень, травень, червень, липень, серпень 2009р. у розмірі 2647,81 грн. коп.; 3% від простроченої суми за процентами по восьмому купонному періоду у розмірі 1436,04 грн.; за номінальною вартістю облігацій з урахуванням встановленого індексу інфляції за квітень, травень, червень, липень, серпень 2009р. у розмірі 66377,84 грн.; 3% від простроченої суми за процентами по восьмому купонному періоду у розмірі 36000,00 грн.; Стягнути з Відкритого акціонерного товариства Агропромисловий комплекс "Південний" пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ за прострочення виконання зобов’язання в розмірі 198 505,03 грн., а саме: по процентах по восьмому купонному періоду у розмірі 7614,62 грн.; за номінальну вартість облігацій у розмірі 190890,41 грн.

Листом від 24.06.2009 року, судом було зроблено запит до Державного Реєстратора Одеської міської ради стосовно відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К", з проханням повідомити чи значиться вказана юридична особа у єдиному державному реєстрі та вказати її адресу.

Листом від 24.06.2009 року, судом було зроблено запит до Головного управління статистики в Одеській області стосовно відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К", з проханням повідомити чи значиться вказана юридична особа у єдиному державному реєстрі та вказати її адресу.

Листом №01-02-119-1927 від 03.07.2009 року Головне управління статистики в Одеській області повідомило, що станом на 03.07.2009 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К", значиться у єдиному державному реєстрі за адресою: 65014, м. Одеса, Приморський район, вул. Пушкінська, 32.

Листом №2-2279 від 03.07.2009 року виконавчий комітет Одеської міської ради відділ Державних реєстраторів повідомив, що станом на 02.07.2009 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К", значиться у єдиному державному реєстрі за адресою: 65014, м. Одеса, Приморський район, вул. Пушкінська, 32.

Згідно п. 4 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 02.06.2006р. № 01-8\1228 та п.11 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 15.03.2007р. №01-8\123 до повноважень господарських судів не віднесено установлення фактичного місцезнаходження юридичних осіб або місця проживання фізичних осіб - учасників судового процесу на час вчинення тих чи інших процесуальних дій, тому відповідні процесуальні документи надсилаються господарським судом згідно з поштовими реквізитами учасників судового процесу, наявними в матеріалах справи.

Відповідач Товариство з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К" вважається належним чином повідомлений, однак відповідач у судове засідання не з’явився, відзив на позов не надав, справа розглядається в порядку ст. 75 Господарського процесуального кодексу України, за наявними в ній матеріалами.

Відповідач Відкрите акціонерне товариство "АКП Південний" належним чином повідомлені про дату, місце та час розгляду справи про що свідчить повідомлення про вручення поштового відправлення, однак відповідачі у судове засідання не з’явились, відзив на позов не надали, справа розглядається в порядку ст. 75 Господарського процесуального кодексу України, за наявними в ній матеріалами.

Розглянувши матеріали справи, суд встановив:

Між Товариством з обмеженою відповідальністю "БМ Банк", правонаступником прав якого є відкрите акціонерне товариство "БМ Банк" та Закритим акціонерне товариством "Перший український міжнародний банк" правонаступником прав якого є публічне акціонерне товариство "Перший Український Міжнародний банк" (Андерайтер), було укладено договір купівлі-продажу цінних паперів №Д-257/2008; Д-06/08 від 28 лютого 2008р, відповідно до якого позивач придбав цінні папери - Облігації іменні процентні, емітент - Товариство з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К", серія - А, форма існування - бездокументарна, в кількості 3 000 штук. Ціна за один цінний папір згідно Договору купівлі-продажу становить 1 019, 56 грн., всього загальна вартість 3 058 680,00 грн.

Згідно ч. 1.ст. 7 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" № 3480- ІV від 23 лютого 2006 року, облігація - цінний папір, що посвідчує внесення його власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігацій строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено умовами розміщення.

По відсотковим облігаціям виплачується відсотковий доход, а інвестори в цінні папери-фізичні та юридичні особи, резиденти і нерезиденти, які набули права власності на цінні папери з метою отримання доходу від вкладених коштів набувають відповідних прав, що надаються власнику цінних паперів відповідно до законодавства. Право власності на цінні папери бездокументарної форми існування переходить до депонента –нового власника з моменту зарахування цих цінних паперів на його рахунок у цінних паперах у зберігача (п. 1 глави 2 "Положення про депозитарну діяльність", затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17 жовтня 2006 року № 999).

Згідно положення про порядок випуску облігації підприємств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17 липня 2003 року № 322 у разі відкритого розміщення відсотковий дохід за облігаціями повинен виплачуватися в розмірі та в строк, що встановлені рішенням про відкрите (публічне) розміщення та проспектом емісії облігацій, а емітент облігацій - юридична особа, що від свого імені розміщує облігації і бере на себе зобов’язання, що впливають з умов емісії цих облігацій, перед власниками облігацій.

Згідно Проспекту емісії облігацій Товариства з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К", опублікованого в офіційному виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку "Бюлетень. Цінні папери України" №85-86 (2015-2016) від 16.04.2007 р., виплата відсоткового доходу здійснюється у строки, зазначені в п.2.10, у національній валюті України (гривні) через уповноваженого Емітентом (Відповідачем 1) Андеррайтера в період з 22.01.2009р. по 23.01.2009 р., причому рішення про встановлення нової відсоткової ставки по п'ятому - восьмому відсоткових періодах повинно бути повідомлене Емітентом (Відповідачем 1) Андеррайтера у термін 24.03.2008р.. Відповідно до повідомлення, опублікованого в офіційному виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку “Бюлетень. Цінні папери України”№63-64 (2291-2292) від 21.03.2008р., відсоткова ставка за 5-8 відсотковий період становить 16% річних. Андеррайтер за рахунок коштів Емітента перераховує власникам облігацій належний їм відсотковий дохід на їх поточні рахунки.

Позивач також вказує, що за 7 відсотковий період відсотковий дохід повинен був сплачений в період з 22.01.2009р. по 23.01.2009 р., але сплачений не був. Позивач звернувся до господарського суду Одеської області з позовом про стягнення відсоткового доходу за облігаціями та пені, господарським судом Одеської області 27 квітня 2009р. було прийнято рішення по справі № 11/31-09-510, яким позов задоволено частково.

За 8 відсотковий період відсотковий дохід повинен був сплачений в період з 23.04.2009р. по 24.04.2009 р., але також сплачений не був.

Посилаючись на п.2.12 Проспекту, Позивач зазначає, що у разі неспроможності Емітента виплатити власникам облігацій у строк, встановлений умовами емісії облігацій, відсотковий дохід за облігаціями та/або погасити частину чи повну вартість облігацій в терміни та строки зазначені у цьому проспекті емісії облігацій, Емітент публікує інформацію про таку неспроможність у тих же друкованих виданнях, що й проспект емісії облігацій не менше як за 20 календарних днів до закінчення термінів виплати відсоткового доходу або погашення. Зазначена вимога Відповідачем 1 належним чином не виконана.

У зв'язку з невиконанням Відповідачем 1 умов Проспекту, Позивач, станом на 20.02.2009 р., нарахував йому пеню у розмірі 1101,62 грн..

Позивач також зазначив, що згідно п.2.3. Проспекту, облігації забезпечені порукою Відкритого акціонерного товариства "АПК Південний" у розмірі 50 000 000,00 грн. та виплати відсоткового доходу по облігаціях (Договір поруки б/н від 18.04.2006 р. укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К" та Відкритим акціонерним товариством "АПК Південний").

08.10.2008 року між ВАТ "АПК Південний", Позивачем та ТОВ "Інсахарпром-К" було укладено Договір поруки №1, відповідно до п.п.1.1 якого та п.п.2.3 Проспекту, ВАТ "АПК Південний" зобов'язалось у повному обсязі нести солідарну відповідальність перед Позивачем за виконання зобов'язань за облігаціями ТОВ "Інсахарпром-К" серії - А, а саме виплати процентного доходу, виплату номінальної вартості облігацій при їх погашенні, достроковий викуп облігацій.

Посилаючись на ч.1 ст. 543 ЦК України, Позивач вказує, що у разі солідарного обов'язку боржників кредитор має право вимагати виконання обов'язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-якого з них окремо. Згідно до ст. 554 ЦК України, у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

Згідно п. 2.3. Договору поруки, у випадку невиконання ТОВ "Інсахарпром-К" зобов'язань по виплаті процентного доходу за облігаціями та/або виплати номінальної вартості облігацій, ВАТ "АПК Південний" протягом трьох робочих днів з дня отримання вимоги власника облігацій, повинен виконати зобов'язання в повному обсязі.

Позивач зазначив, що ним було направлено ТОВ "Інсахарпром-К" претензію №4/239 від 02.02.2009 р., яка була повернута, у зв'язку з тим, що Відповідач вибув з місця його реєстрації. 07.05.2009р. відповідачу ВАТ "АПК Південний" направлено листа щодо сплати заборгованості за облігаціями за № 11/828-1 з вимогою виплатити відсотковий доход по облігаціях за 7-ий, 8–ий відсотковий період та про достроковий викуп облігацій.

Станом на 20.05.2009 року відповідач ВАТ "АПК Південний" зобов’язання за договором поруки не виконав.

Відповідно до п. 2.6 Проспекту емісії власникам облігацій надаються наступні права:

-          купувати та продавати облігації на біржовому та позабіржовому ринках цінних паперів;

-          отримувати відсотковий дохід у вигляді нарахованих відсотків;

-          отримувати номінальну вартість облігацій при погашенні;

-          подавати облігації емітенту до викупу:

-          здійснювати з облігаціями інші операції, що не суперечать чинному законодавству.

Порядок викупу облігацій викладено в зареєстрованій ДКЦПФР інформації про випуск облігацій. Викуп здійснюється емітентом на дату викупу через уповноважену особу ЗАТ "ПУМБ", який діє за дорученням Емітента. Згідно з умовами викупу облігацій період подання повідомлення про намір здійснити продаж облігацій становив з 28.03.2009 р. по 08.04.2009 р. і позивач подав в ЗАТ "ПУМБ" своєчасну заяву (вих. № 11/360-1 від 30.03.2009р.) про намір пред’явити облігації для дострокового викупу, яку Андеррайтер отримав 30.03.2009р. за вх. № 120-УЦБ. Дата викупу облігацій за цим повідомленням 23.04.2009р. –24.04.2009р.

Виконуючи умови Проспекту емісії, позивач надав розпорядження зберігачу про списання облігацій емітента (відповідача1) серії "А" у кількості 3000 штук з розрахунку позивача у цінних паперах на рахунок Емітента. Станом на 17.09.2009 року Емітент (відповідач 1) не надав розпорядження позивачу на зарахування облігацій та здійснення оплати за облігації за номінальною вартістю в сумі 3000000 гривень, тим самим порушуючи п. 9 Розділу 1 "Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств та їх обліку", затвердженого ДКЦПФР від 17.07.2003р. № 322.

Станом на 17.09.2009р. відповідач ТОВ "Інсахарпром-К" викуп облігацій за номінальною вартістю через Андеррайтера та погашення заборгованості за 7-ий, 8-ий купонний періоду не виконав. Відповідач ВАТ "АПК Південний" також не виконав свої зобов’язання по договору поруки.

Листом № 394-УЦБ від 15.05.2009р. ЗАТ "ПУМБ" повідомило позивача, що відповідач 1 не перерахував грошові кошти на розподільчий рахунок Андреррайтера на сплату відсоткового доходу за восьмий купонний період (22.01.2009р. –22.04.2009р.) та на сплату номінальної вартості облігацій, пред’явлених позивачем до дострокового викупу (23.04.2009р. –24.04.2009р.).

Таким чином, станом на 17.09.2009р., у зв’язку з невиконанням Відповідачем 1 умов Проспекту, заборгованість відповідача ТОВ "Інсахарпром-К" перед позивачем за номінальною вартістю облігацій становить 3102377,84 грн., за 8 відсотковий період –123753,85 грн., всього загальна заборгованість відповідача ТОВ "Інсахарпром-К" перед позивачем становить 3226131,69 грн.

Згідно ч. 2.3 Проспекту, облігації були додатково забезпечені порукою ВАТ "АПК Південий" у розмірі 50000000 грн. та виплати відсоткового доходу по облігаціях (договір поруки б/н від 18.04.2006р. укладений між ТОВ "Інсахарпром-К" та ВАТ "АПК Південий").

В Положенні про порядок випуску облігацій підприємств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17 липня 2003 року № 322 зазначено, що облігації вважаються забезпеченими порукою, якщо емітент визначив їх такими в рішенні про розміщення облігацій та уклав відповідний договір поруки з поручителем щодо забезпечення виконання зобов'язання погашення основної суми боргу та/або виплати доходу за облігаціями.

Таким чином, 08 жовтня 2008 року між відповідачем 2, позивачем та відповідачем 1 було укладено Договір поруки №1 (надалі - Договір поруки). Відповідно до п.п.1.1 Договору поруки, п.п.2.3 Проспекту, Відповідач 2 зобов'язується в повному обсязі нести солідарну Відповідальність перед Позивачем за виконання Відповідачем 1 зобов'язань за облігаціями відповідача 1 серії - А, а саме виплати процентного доходу, виплату номінальної вартості облігацій при їх погашенні, достроковий викуп облігацій.

Згідно п. 2.3. Договору поруки, у випадку невиконання Відповідачем 1 зобов'язань по виплаті процентного доходу за облігаціями та/або виплати номінальної вартості облігацій, достроковий викуп облігацій, Відповідач2 протягом трьох робочих днів з дня отримання вимоги власника облігацій, повинен виконати зобов'язання в повному обсязі.

Так Відповідачу2 направлено вимогу за № 11/828-1 07.05.2009 р. щодо сплати заборгованості по відсотковому доходу по облігаціях за 8-ий купонний період та про достроковий викуп облігацій, яку він отримав 28 травня 2009 р.

Відповідач 2 зобов'язання за Договором поруки не виконав. На підставі п. 2.3. Договору поруки після спливу трьох робочих днів після отримання вимоги, починаючи з 03 червня 2009 р. відбулося прострочення зобов'язання Відповідачем 1.

Сума простроченої заборгованості за номінальною вартістю облігацій складає 3 000 000,00 грн.

Сума простроченої заборгованості по сплаті доходу за 8-ий відсотковий період складає 119 670,00 грн.

Відповідно до п.3.1. Договору поруки, у разі невиконання, неналежного або невчасного виконання відповідачем 2 своїх зобов’язань згідно умов даного договору, відповідач 2 зобов'язаний сплатити позивачу пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ від суми невиконаного зобов’язання за кожний день прострочення.

Позивач вважає, що за невиконання своїх зобов’язань згідно умов договору поруки, окрім суми заборгованості по номінальній вартості облігацій та заборгованості по відсотковому доходу за 8-ий купонний період, відповідач 2 зобов'язаний сплатити на користь позивача пеню, розмір якої станом на 17.09.2009 р. становить 198 505,03 грн.

Розмір пені зазначив змін, в зв'язку зі зміною періоду її нарахування та в зв'язку зі зміною облікової ставки НБУ з 15.06.2009 р. на підставі Постанови Правління НБУ від 12.06.2009 р. за № 343 "Про регулювання грошово-кредитного ринку", з 12.08.2009 р. на підставі Постанови Правління НБУ від 10.08.2009 р. за № 468 "Про регулювання грошово-кредитного ринку".

В зв'язку з тим, що Поручитель –Відповідач 2, згідно договору поруки від 08 жовтня 2008р. (1 Предмет договору) поручився перед власником облігацій - позивачем в повному обсязі відповідати за виконання Боржником (Емітентом) зобов'язань за облігаціями ТОВ "Інсахарпром-К" (Відповідачі), а саме за:

-          виплати процентного доходу по Облігаціях відповідно до порядку виплати процентного доходу, який наведений у Проспекті емісії облігацій;

- виплату номінальної вартості Облігацій при їх погашенні, відповідно до порядку погашення облігацій, який наведений у Проспекті емісії облігацій; -          достроковий викуп Облігацій відповідно до порядку дострокового викупу, затвердженого у Проспекті емісії облігацій,

Позивач вважає, що з ТОВ "Інсахарпром-К" підлягає стягненню різниця між сумою загальної заборгованості і сумою заборгованості за прострочення грошового зобов'язання з урахуванням індексу інфляції та 3 % річних, а номінальна вартість облігацій та відсотковий дохід за восьмий купонний період підлягають стягненню солідарно з Відповідача 1 та Відповідача2, як з солідарних боржників, тобто: (123 753,85 + 3 102 377,84) - (119 670,00 + 3 000 000,00) = 106 461,69 грн.

Відповідно до частини 2 статті 530 Цивільного кодексу України, якщо строк (термін) виконання боржником обов’язку не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов'язок у семиденний строк від дня пред'явлення вимоги.

Відповідно до статті 194 ЦК України, цінним папером є документ встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчує грошове або інше майнове право і визначає взаємовідносини між особою, яка його розмістила, і власником та передбачає виконання зобов'язань згідно з умовами його розміщення, а також можливість передачі прав, що випливають з цього документа, іншим особам. До особи, яка набула право власності на цінний папір, переходять у сукупності усі права, які ним посвідчуються.

Відповідно до пункту 1 статті 7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»(надалі за текстом - Закон про цінні папери), облігація - це цінний папір, що визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігацій строк та виплатити доход за облігацією. Емітент, у порядку, встановленому Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, може розміщувати відсоткові, цільові та дисконтні облігації. Відсоткові облігації - облігації, за якими передбачається виплата відсоткових доходів.

Позивач неодноразово уточнював позовні вимоги, згідно останнього уточнення вих. №30-20/173 від 17.09.2009 року просить суд стягнути солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К" та з Відкритого акціонерного товариства Агропромисловий комплекс "Південний": заборгованість в розмірі 3 119 670,00 грн., а саме: заборгованість за номінальною вартістю облігацій 3 000 000,00 грн.; заборгованість за процентами по всьому купонному періоду 119 670,00 грн. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К": за прострочення виконання грошового зобов'язання з урахуванням встановленого індексу інфляції та 3% від простроченої суми всього у розмірі 106 461 (сто шість тисяч чотириста шістдесят одна) грн. 69 коп., а саме: за процентами по восьмому купонному періоду з урахуванням встановленого індексу інфляції за квітень, травень, червень, липень, серпень 2009р. у розмірі 2647,81 грн.; 3% від простроченої суми за процентами по восьмому купонному періоду у розмірі 1436,04 грн.; за номінальною вартістю облігацій з урахуванням встановленого індексу інфляції за квітень, травень, червень, липень, серпень 2009р. у розмірі 66377,84 грн.; 3% від простроченої суми за процентами по восьмому купонному періоду у розмірі 36000,00 грн.; Стягнути з Відкритого акціонерного товариства Агропромисловий комплекс "Південний" пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ за прострочення виконання зобов’язання в розмірі 198 505,03 грн., а саме: по процентах по восьмому купонному періоду у розмірі 7614,62 грн.; за номінальну вартість облігацій у розмірі 190890,41 грн.

У відповідності зі ст. 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться, а ст. 525 Цивільного кодексу України встановлено, що одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

У відповідності зі ст. 193 Господарського кодексу України суб’єкти господарювання зобов’язані виконувати господарські зобов’язання належним чином, у відповідності з законом, іншими правовими актами, договором.

Згідно ст. 629 Цивільного кодексу України, договір є обов’язковим для виконання сторонами.

Відповідно до частини 2 статті 530 Цивільного кодексу України, якщо строк (термін) виконання боржником обов'язку не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов'язок у семиденний строк від дня пред'явлення вимоги.

Так, між ТОВ "Інсахарпром-К" та Відкритим акціонерним товариством Агропромисловий комплекс "Південний" був укладений договір поруки № б/н від 18.04.2006 року, згідно якого, Відкрите акціонерне товариство Агропромисловий комплекс "Південний" зобов'язався відповідати перед власниками облігацій за виконання ТОВ "Інсахарпром-К" зобов'язань, що випливають з Проспекту емісії: виплата відсоткового доходу за облігаціями відповідно до виплати відсоткового доходу, передбаченого в Проспекті емісії; погашення облігацій відповідно до порядку погашення облігацій, передбаченого в Проспекті емісії; інші витрати, пов'язані із здійсненням забезпеченої порукою вимоги.

Однак, відкрите акціонерне товариство Агропромисловий комплекс "Південний" в порушення вимог п. 2.2. Договору поруки № 1 від 08.10.2008р. так і не виконав взятих на себе за Договором поруки зобов'язань перед Позивачем.

Таким чином на користь позивача підлягає стягненню солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К" та з Відкритого акціонерного товариства Агропромисловий комплекс "Південний": заборгованість в розмірі 3 119 670,00 грн., а саме: заборгованість за номінальною вартістю облігацій 3 000 000,00 грн.; заборгованість за процентами по восьмому купонному періоду 119 670,00 грн. З Товариства з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К": за прострочення виконання грошового зобов'язання з урахуванням встановленого індексу інфляції та 3% від простроченої суми всього у розмірі 106 461 (сто шість тисяч чотириста шістдесят одна) грн. 69 коп., а саме: за процентами по восьмому купонному періоду з урахуванням встановленого індексу інфляції за квітень, травень, червень, липень, серпень 2009р. у розмірі 2647,81 грн. коп.; 3% від простроченої суми за процентами по восьмому купонному періоду у розмірі 1436,04 грн.; за номінальною вартістю облігацій з урахуванням встановленого індексу інфляції за квітень, травень, червень, липень, серпень 2009р. у розмірі 66377,84 грн.; 3% від простроченої суми за процентами по восьмому купонному періоду у розмірі 36000,00 грн.; З Відкритого акціонерного товариства Агропромисловий комплекс "Південний" пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ за прострочення виконання зобов’язання в розмірі 198 505,03 грн., а саме: по процентах по восьмому купонному періоду у розмірі 7614,62 грн.; за номінальну вартість облігацій у розмірі 190890,41 грн.

Відповідно до ч. 1 ст. 32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь –які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Згідно ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

За таких обставин, приймаючи до уваги вищенаведене, а також оцінюючи надані документальні докази в їх сукупності, суд вважає, що позовні вимоги позивача підлягають задоволенню, з віднесенням судових витрат на відповідачів, згідно задоволеним вимогам та у відповідності з ст. 49 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст.ст. 32, 33, 44, 49, 75, ст.ст. 82 –85 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

В И Р І Ш И В:

1.          Позов задовольнити повністю.

2.          Стягнути солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К" (65014, м. Одеса, вул. Пушкінська, 32; р/р 26006962481674 у філії ЗАТ "ПУМБ" у м. Києві, МФО 322755; код ЄДРПОУ 31068734) та з Відкритого акціонерного товариства Агропромисловий комплекс "Південний" (67212, Одеська область, Іванівський район, смт. Радісне, вул. Шевченка, 1; р/р 26000964867953 у філії ЗАТ "ПУМБ" у м. Одеса, МФО 328191, код ЄДРПОУ 30819298) на користь Відкритого акціонерного товариства "БМ Банк" (01032, м. Київ, бульвар Т. Шевченка, буд. 37/122, р/р 3739507 в ВАТ "БМ Банк", м. Київ, код ЄДРПОУ 33881201): заборгованість в розмірі 3 119 670 (три мільйона сто дев’ятнадцять тисяч шістсот сімдесят) грн. 00 коп., а саме: заборгованість за номінальною вартістю облігацій 3 000 000 (три мільйона) грн. 00 коп.; заборгованість за процентами по восьмому купонному періоду 119 670 (сто дев’ятнадцять тисяч шістсот сімдесят) грн.

3.           Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К" (65014, м. Одеса, вул. Пушкінська, 32, код ЄДРПОУ 31068734) на користь Відкритого акціонерного товариства "БМ Банк" (01032, м. Київ, бульвар Т. Шевченка, буд. 37/122, р/р 3739507 в ВАТ "БМ Банк", м. Київ, код ЄДРПОУ 33881201): за прострочення виконання грошового зобов'язання з урахуванням встановленого індексу інфляції та 3% від простроченої суми всього у розмірі 106 461 (сто шість тисяч чотириста шістдесят одна) грн. 69 коп., а саме:

- за процентами по восьмому купонному періоду з урахуванням встановленого індексу інфляції за квітень, травень, червень, липень, серпень 2009р. у розмірі 2647 (дві тисячі шістсот сорок сім) грн. 81 коп.; 3% від простроченої суми за процентами по восьмому купонному періоду у розмірі 1436 (одна тисяча тридцять шість) грн. 04 коп.;

- за номінальною вартістю облігацій з урахуванням встановленого індексу інфляції за квітень, травень, червень, липень, серпень 2009р. у розмірі 66377 (шістдесят тисяч триста сімдесят сім) грн. 84 коп.; 3% від простроченої суми за процентами по всьому купонному періоду у розмірі 36000 (тридцять шість тисяча) грн. 00 коп.;

4.          Стягнути з Відкритого акціонерного товариства Агропромисловий комплекс "Південний" (67212, Одеська область, Іванівський район, смт. Радісне, вул. Шевченка, 1; р/р 26000964867953 у філії ЗАТ "ПУМБ" у м. Одеса, МФО 328191, код ЄДРПОУ 30819298) на користь Відкритого акціонерного товариства "БМ Банк" (01032, м. Київ, бульвар Т. Шевченка, буд. 37/122, р/р 3739507 в ВАТ "БМ Банк", м. Київ, код ЄДРПОУ 33881201): пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ за прострочення виконання зобов’язання в розмірі 198 505 (сто дев’яносто вісім тисяч п’ятсот п'ять) грн. 03 коп., а саме:

-          по процентах по восьмому купонному періоду у розмірі 7614 (сім тисяч шістсот чотирнадцять) грн. 62 коп.;

-          за номінальну вартість облігацій у розмірі 190890 (сто дев’яносто тисяч вісімсот дев'яносто) грн. 41 коп.;

5.          Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К" (65014, м. Одеса, вул. Пушкінська, 32; р/р 26006962481674 у філії ЗАТ "ПУМБ" у м. Києві, МФО 322755; код ЄДРПОУ 31068734) на користь Відкритого акціонерного товариства "БМ Банк" (01032, м. Київ, бульвар Т. Шевченка, буд. 37/122, р/р 3739507 в ВАТ "БМ Банк", м. Київ, код ЄДРПОУ 33881201) витрати по сплаті державного мита в сумі 12750 (дванадцять тисяч сімсот п'ятдесят) грн. та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в сумі 156 (сто п’ятдесят шість) грн. 25 коп.

6.          Стягнути з Відкритого акціонерного товариства Агропромисловий комплекс "Південний" (67212, Одеська область, Іванівський район, смт. Радісне, вул. Шевченка, 1; р/р 26000964867953 у філії ЗАТ "ПУМБ" у м. Одеса, МФО 328191, код ЄДРПОУ 30819298) на користь Відкритого акціонерного товариства "БМ Банк" (01032, м. Київ, бульвар Т. Шевченка, буд. 37/122, р/р 3739507 в ВАТ "БМ Банк", м. Київ, код ЄДРПОУ 33881201) витрати по сплаті державного мита в сумі 12750 (дванадцять тисяч сімсот п'ятдесят) грн. та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в сумі 156 (сто п’ятдесят шість) грн. 25 коп.

Наказ видати відповідно до ст. 116 ГПК України.

Рішення підписано 11.11.2009 року.

Рішення господарського суду набирає законної сили в порядку ст. 85 Господарського процесуального кодексу України, після закінчення десятиденного строку з дня його підписання.

Головуючий суддя

Судді:                     Петренко Н.Д.

                                                                                                                                                                                     Горячук Н.О.