Постанова № 66624919, 18.05.2017, Касаційний господарський суд Верховного Суду (до 15.12.2027 - Вищий господарський суд України)

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 травня 2017 року Справа № 910/9567/16

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Козир Т.П. - головуючого, Іванової Л.Б., Картере В.І.,

за участю представників сторін: позивача - ОСОБА_4 дов. від 4 квітня 2017 року, відповідача - Крижанівської О.М. дов. від 9 січня 2017 року, Марченка О.І. дов. № 07-40/100 від 1 лютого 2017 року,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві касаційну скаргу ПАТ "Інститут транспорту нафти" на постанову Київського апеляційного господарського суду від 2 лютого 2017 року у справі Господарського суду міста Києва за позовом Компанії "Тендерсон Трейдінг ЛТД" (Tendarson Trading LTD) до ПАТ "Інститут транспорту нафти" про визнання недійсним рішення,

УСТАНОВИВ:

У травні 2016 року Компанія "Тендерсон Трейдінг ЛТД" (Tendarson Trading LTD) (далі - позивач) звернулась до ТОВ "Інститут транспорту нафти" (далі - відповідач) з позовом про визнання недійсним з моменту прийняття рішення загальних зборів акціонерів товариства від 29 квітня 2016 року з питань:

1. Обрання робочих органів, затвердження порядку денного зборів: обрано президію у складі: ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_25; лічильну комісію у складі: ОСОБА_13 - голови комісії, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17 - члени комісії. Рішення прийнято одноголосно;

2. Звіт Дирекції про результати фінансово-господарської діяльності за 2015 рік та прийняття рішення за наслідками звіту: "затвердити" - Рішення прийнято одноголосно;

3. Звіт та висновки ревізійної комісії за 2015 рік та прийняття рішення за наслідками звіту: вирішили "затвердити" - Рішення прийнято одноголосно;

4. Звіт наглядової ради за 2015 рік та прийняття рішення за наслідками звіту - вирішили: "затвердити" Рішення прийнято одноголосно;

5. Затвердження річного звіту товариства за 2015 рік та прийняття рішення за наслідками звіту - вирішили: "затвердити річний звіт товариства за 2015 рік. Рішення прийнято одноголосно.

6. Розподіл прибутку. Прийняття рішення про виплату дивідендів та їх розмір. Вирішили: "затвердити розмір дивідендів 0,05 гривень на одну акцію. Виплату дивідендів провести протягом 6 місяців з дати прийняття рішення через бухгалтера або по персональній заяві через зберігача." Рішення прийнято одноголосно.

7. Визначення та затвердження основних напрямів діяльності на 2016 рік: вирішили - "затвердити". Рішення прийнято одноголосно.

8. Попереднє схвалення значних правочинів, які можуть вчинятися товариством протягом року за договором іпотеки, застави, поруки, протягом календарного року з дати цих зборів. Вирішили "надати дозвіл наглядовій раді товариства на укладення значних правочинів за договорами застави, іпотеки, поруки протягом року з дати цих зборів." Рішення прийнято одноголосно.

9. Дострокове припинення повноважень наглядової ради: вирішили - "затвердити" - прийнято одноголосно.

10. Обрання членів наглядової ради: вирішили обрати: ОСОБА_18, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_19, Венечі Холдінг Лімітед. - Рішення прийнято одноголосно.

Позовні вимоги обгрунтовані неправомірною відмовою відповідача зареєструвати до участі у загальних зборах належного представника позивача.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 15 листопада 2016 року позов задоволено в повному обсязі.

Визнано недійсним з моменту прийняття рішення загальних зборів акціонерів ПАТ "Інститут транспорту нафти", оформлене протоколом загальних зборів акціонерів № 22 від 29 квітня 2016 року.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 2 лютого 2017 року апеляційну скаргу ПАТ "Інститут транспорту нафти" залишено без задоволення, рішення Господарського суду міста Києва від 15 листопада 2016 року залишено без змін.

У касаційній скарзі ПАТ "Інститут транспорту нафти" просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 15 листопада 2016 року та постанову Київського апеляційного господарського суду від 2 лютого 2017 року, справу направити на новий розгляд.

Вважає, що єдине встановлене судами порушення процедури реєстрації акціонерів на загальних зборах не може бути підставою для визнання недійсним рішень, прийнятих цими зборами, оскільки є підставою тільки в сукупності з іншими порушеннями вимог закону та/або установчих документів.

Також зазначає, що судами не надано оцінки тій обставині, як ці порушення вплинули на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Посилається на порушення судами попередніх інстанцій норм ст. 27, ч. 1 ст. 79, ч. 1 ст. 99 Господарського процесуального кодексу України.

Подана касаційна скарга підписана 31 березня 2017 року ОСОБА_8 як генеральним директором ПАТ "Інститут транспорту нафти" (ідентифікаційний код 00148429).

У квітні 2017 року до суду касаційної інстанції від ТОВ "Інститут транспорту нафти" надійшла заява про відкликання касаційної скарги на постанову Київського апеляційного господарського суду від 2 лютого 2017 року та рішення Господарського суду міста Києва від 15 листопада 2016 року.

Вказана заява підписана ОСОБА_21 як генеральним директором ПАТ "Інститут транспорту нафти" (ідентифікаційний код 00148429).

Відповідно до відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на час звернення з даною касаційною скаргою та розгляду скарги судом касаційної інстанції керівником та підписантом ПАТ "Інститут транспорту нафти" є ОСОБА_8.

Враховуючи наведене, суд касаційної інстанції не приймає до уваги подану від ПАТ "Інститут транспорту нафти" заяву про відкликання касаційної скарги на постанову Київського апеляційного господарського суду від 2 лютого 2017 року та рішення Господарського суду міста Києва від 15 листопада 2016 року.

Заслухавши пояснення представників позивача та відповідача, обговоривши доводи касаційної скарги та вивчивши матеріали справи, суд вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судами першої та апеляційної інстанцій встановлено, що Компанія "Тендерсон Трейдінг ЛТД" (Tendarson Trading LTD) є юридичною особою (реєстраційний номер 219844) зареєстрована за законодавством Республіки Кіпр згідно із Сертифікатом про реєстрацію від 31 грудня 2007 року.

ПАТ "Інститут транспорту нафти" є юридичною особою та зареєстроване 13 листопада 1991 року (код ЄДРПОУ 00148429).

Компанія "Тендерсон Трейдінг ЛТД" (Tendarson Trading LTD) є акціонером і власником простих іменних акцій ПАТ "Інститут транспорту нафти" в кількості 1155123 шт. з часткою у статутному капіталі у розмірі 37,342692 %, що підтверджується переліком № 109936зв від 26 квітня 2016 року акціонерів, які мають право на учать в загальних зборах акціонерного товариства.

28 березня 2016 року в загальнодоступній інформаційній базі НКЦПФР України Smida розміщене повідомлення про проведення 29 квітня 2016 року загальних зборів акціонерів ПАТ "Інститут транспорту нафти" з наступним порядком денним:

1) Обрання робочих органів, затвердження порядку проведення зборів;

2) Звіт Дирекції про результати фінансово-господарської діяльності товариства за 2015 року та прийняття рішення за наслідками розгляду звіту;

3) Звіт Ревізійної комісії за 2015 року та прийняття рішення за наслідками розгляду звіту;

4) Звіт Наглядової Ради за 2015 року та прийняття рішення за наслідками розгляду звіту;

5) Затвердження річного звіту Товариства за 2015 року;

6) Розподіл прибутку. Прийняття рішення про виплату дивідендів та їх розмір;

7) Визначення основних напрямів діяльності Товариства на 2016 року;

8) Попереднє схвалення значних правочинів, які можуть вчинятися товариством протягом року за договорами іпотеки, застави, поруки.

Як вбачається з зазначеної інформації, повідомлення про проведення чергових зборів опубліковане в газеті "Бюлетень. Цінні папери України" № 55 (4343) від 28 березня 2016 року.

12 квітня 2016 року в загальнодоступній інформаційній базі НКЦПФР України Smida розміщене повідомлення про доповнення порядку денного вказаних загальних зборів наступними питаннями:

9) Про дострокове припинення повноважень членів Наглядової Ради Товариства;

10) Про обрання членів Наглядової Ради Товариства.

Повідомлення опубліковане в газеті "Бюлетень. Цінні папери України" № 66 від 12 квітня 2016 року.

29 квітня 2016 року відбулися загальні збори акціонерів ПАТ "Інститут транспорту нафти", на яких прийняті рішення згідно порядку денного, оформленні протоколом № 22 від 29 квітня 2016 року.

Обгрунтовуючи позовні вимоги, позивач Компанія "Тендерсон Трейдінг ЛТД" (Tendarson Trading LTD) посилається на порушення проведення позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Інститут транспорту нафти", зокрема, порядку реєстрації акціонерів, та прийняття, у зв'язку з цим, незаконних рішень.

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про господарські товариства" господарськими товариствами цим Законом визнаються підприємства, установи, організації, створені на засадах угоди юридичними особами і громадянами шляхом об'єднання їх майна та підприємницької діяльності з метою одержання прибутку. До господарських товариств належить, зокрема, акціонерні товариства.

Згідно із ч. 2 ст. 80 Господарського кодексу України акціонерним товариством є господарське товариство, яке має статутний капітал, поділений на визначену кількість акцій однакової номінальної вартості, і несе відповідальність за зобов'язаннями тільки майном товариства, а акціонери несуть ризик збитків, пов'язаних із діяльністю товариства, в межах вартості належних їм акцій.

Установчими документами суб'єкта господарювання є рішення про його утворення або засновницький договір, а у випадках, передбачених законом, статут (положення) суб'єкта господарювання за ст. 57 Господарського кодексу України.

Частиною 1 ст. 154 Цивільного кодексу України передбачено, що установчим документом акціонерного товариства є його статут.

Згідно із положеннями статуту відповідача, затвердженого загальними зборами акціонерів, оформленого протоколом № 16 від 30 квітня 2010 року та зареєстрованого Шевченківською районною державною адміністрацією 12 травня 2010 року за № 10741050010015739, ПАТ "Інститут транспорту нафти" є юридичною особою приватного права за законодавством України, створене та діє відповідно до положень Цивільного кодексу України, Господарського кодексу України, Законів України "Про акціонерні товариства", "Про цінні папери та фондовий ринок", а також інших нормативно-правових актів України.

Відповідно до п. 8.1 статуту товариства органами управління відповідача є: вищий орган управління - Загальні збори Товариства; Наглядова Рада Товариства; виконавчий орган - Дирекція Товариства.

За вимогами ст. 32 Закону України "Про акціонерні товариства" загальні збори є вищим органом акціонерного товариства. Акціонерне товариство зобов'язане щороку скликати загальні збори (річні загальні збори). Річні загальні збори товариства проводяться не пізніше 30 квітня наступного за звітним року. До порядку денного річних загальних зборів обов'язково вносяться питання, передбачені пунктами 11, 12 і 24 частини другої статті 33 цього Закону. Не рідше ніж раз на три роки до порядку денного загальних зборів обов'язково вносяться питання, передбачені пунктами 17 та 18 частини другої статті 33 цього Закону. Усі інші загальні збори, крім річних, вважаються позачерговими.

Згідно з вимогами ст. 41 Закону України "Про господарські товариства" у загальних зборах мають право брати участь усі акціонери, незалежно від кількості та виду акцій, власниками яких вони є. Брати участь у загальних зборах з правом дорадчого голосу можуть і члени виконавчих органів, які не є акціонерами. Акціонери (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним договору. Цей реєстр підписується головою та секретарем зборів.

Таким чином, у відповідності до норм закону та п. 8.1 та 8.2 статуту відповідача, вищим органом товариства є загальні збори.

Порядок проведення загальних зборів регулюється статутом або внутрішніми документами товариства, якщо такі будуть прийняті у відповідності до статуту згідно із п. 8.2.7 статуту.

За положенням п. 8.2.9 статуту товариства у загальних зборах товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку частку, або їх представники.

Положеннями пунктів 8.2.10, 8.10.1 статуту товариства передбачено порядок повідомлення акціонерів товариства про проведення загальних зборів. Так, письмове повідомлення про проведення загальних зборів товариства та їх порядок денний надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену Наглядовою радою. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановлено раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів. Письмове повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний надсилається акціонерам персонально рекомендованим листом поштою, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення.

У відповідності до п. п. 8.2.11, 8.2.12 статуту товариства порядок денний загальних зборів попередньо затверджується Наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених законодавством, - акціонерами, які цього вимагають. У разі внесення змін до порядку денного загальних зборів згідно процедур, визначених діючим законодавством, Товариство не пізніше ніж за 10 днів до дати проведення загальних зборів повинно повідомити акціонерів шляхом публікації в місцевій пресі або простим поштовим листом (карткою), про зміни у порядку денному.

Як встановлено судами, позивач не заперечує, що був повідомлений про проведення 29 квітня 2016 року загальних зборів акціонерів товариства, що підтверджується також копіями повідомлень в загальнодоступній інформаційній базі НКЦПФР України Smida від 28 березня 2016 року та від 12 квітня 2016 року про доповнення порядку денного.

Проте, обгрунтовуючи позовні вимоги, послався на те, що його представник з належним чином оформленою довіреністю ОСОБА_4 неправомірно недопущений до участі в спірних загальних зборах акціонерів, в той час як був зареєстрований та брав участь у зборах інший представник - ОСОБА_10, довіреність якого була відкликана, про що належним чином повідомлено товариство.

Відповідно до ст. 40 Закону України "Про акціонерні товариства" реєстрація акціонерів (їх представників) проводиться на підставі переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного в порядку, передбаченому законодавством про депозитарну систему України, із зазначенням кількості голосів кожного акціонера. Реєстрацію акціонерів (їх представників) проводить реєстраційна комісія, яка призначається наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають.

Реєстраційна комісія має право відмовити в реєстрації акціонеру (його представнику) лише у разі відсутності в акціонера (його представника) документів, які ідентифікують особу акціонера (його представника), а у разі участі представника акціонера - також документів, що підтверджують повноваження представника на участь у загальних зборах акціонерів товариства.

Статтею 39 Закону України "Про акціонерні товариства" передбачено, що представником акціонера на загальних зборах акціонерного товариства може бути фізична особа або уповноважена особа юридичної особи, а також уповноважена особа держави чи територіальної громади. Акціонер має право призначити свого представника постійно або на певний строк. Акціонер має право у будь-який момент замінити свого представника, повідомивши про це виконавчий орган акціонерного товариства.

Довіреність на право участі та голосування на загальних зборах від імені юридичної особи видається її органом або іншою особою, уповноваженою на це її установчими документами.

При цьому акціонер має право у будь-який час відкликати чи замінити свого представника на загальних зборах акціонерного товариства згідно абз.4 ч. 3 ст. 39 Закону України "Про акціонерні товариства".

Разом з цим, у відповідності до вимог ч. 32 ст. 40 Закону України "Про акціонерні товариства", якщо для участі в загальних зборах з'явилося декілька представників акціонера, реєструється той представник, довіреність якому видана пізніше.

Судами встановлено, що у переліку № 10993зв від 26 квітня 2016 року акціонерів відповідача, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства, складеному ПАТ "Національний депозитарій України" станом на 25 квітня 2016 року, серед акціонерів зазначений позивач - Компанія "Тендерсон Трейдінг ЛТД" (Tendarson Trading LTD), код НЕ 219844 з кількістю простих іменних акцій відповідача - 1155123 шт. загальною номінальною вартістю 2310246 гривень 00 коп., кількість голосуючих цінних паперів - 1155123, відсоток у статутному капіталі - 37,342692 %.

Представник позивача - ОСОБА_4, що підтверджується матеріалами справи та не заперечується відповідачем, у відведений для реєстрації акціонерів час своєчасно прибув до місця проведення загальних зборів та подав реєстраційній комісії довіреність, видану позивачем 15 квітня 2016 року, засвідчену шляхом проставлення апостилю, перекладену українською мовою, з нотаріально засвідченим підписом перекладача.

Згідно вказаної довіреності від 15 квітня 2016 року Компанія "Тендерсон Трейдінг ЛТД" (Tendarson Trading LTD) в особі директорів ОСОБА_23 і ОСОБА_24 та секретаря - Компанії "Космосерв (Секретаріал) Лімітед" уповноважує ОСОБА_4 представляти інтереси позивача, окрім іншого, у відносинах з ПАТ "Інститут транспорту нафти", при цьому він має право брати участь у загальних зборах акціонерів, маючи при цьому усі права, що надаються акціонерам відповідно до закону і статуту відповідача, з правом пропорційно до кількості акцій, якими володіє позивач, голосувати щодо усіх питань порядку денного загальних зборів акціонерів відповідача тощо.

Відповідно до ст. ст. 2, 3 Конвенції, що скасовує вимогу легалізації іноземних офіційних документів, 1961 року, згода на обов'язковість якої надана Законом України від 10 січня 2002 року, кожна з Договірних держав звільняє від легалізації документи, на які поширюється ця Конвенція і які мають бути представлені на її території. Єдиною формальною процедурою, яка може вимагатися для посвідчення автентичності підпису, якості, в якій виступала особа, що підписала документ, та, у відповідному випадку, автентичності відбитку печатки або штампу, якими скріплений документ, є проставлення апостиля компетентним органом держави, в якій документ був складений. Згідно з положеннями вказаної Конвенції документ, на якому проставлено апостиль, не потребує жодного додаткового оформлення чи засвідчення і може бути використаний в будь-якій іншій державі-учасниці цієї Конвенції.

Встановлено, що автентичність підписів та відбитку печатки, якими скріплена зазначена довіреність, надана реєстраційній комісії під час реєстрації акціонерів відповідача для участі у спірних загальних зборах 29 квітня 2016 року, підтверджується апостилем від 18 квітня 2016 року, проставленим на довіреності на ім'я ОСОБА_4 компетентним органом республіки Кіпр.

Повноваження осіб, які підписали вказану довіреність, підтверджується Сертифікатом Департаменту реєстратора компаній та зовнішнього управляючого Міністерства енергетики, господарської діяльності, промисловості та туризму республіки Кіпр від 23 лютого 2016 року, що містить апостиль від 23 лютого 2016 року, згідно якого директорами позивача є ОСОБА_23 і ОСОБА_26, секретарем - компанія "Космосерв (Секретаріал) Лімітед".

Крім того, посольство Республіки Кіпр в України листом засвідчує, що довіреність, яка була видана 15 квітня 2016 року компанією Tendarson Trading LTD на ім'я громадянина України ОСОБА_4, є завіреною печаткою Апостиль від 18 квітня 2016 року і підписана уповноваженим Міністерства Юстиції і громадського порядку Республіки Кіпр пані ОСОБА_27. Також, посольство Республіки Кіпр в Україні зазначеним листом підтверджує, що довіреність, видана 15 квітня 2016 року компанією Tendarson Trading LTD, підписана уповноваженими директорами компанії ОСОБА_28 та ОСОБА_23, а також підтверджує те, що ОСОБА_4 наділений усіма повноваженнями, наведеними у вказаній довіреності.

Однак, реєстраційною комісією ПАТ "Інститут транспорту нафти" відмовлено ОСОБА_4 в реєстрації для участі у загальних зборах акціонерів 29 квітня 2016 року в якості уповноваженого представника позивача, про що йому надано письмову постанову про відмову з посиланням на те, що один представник акціонера вже зареєструвався для участі у зборах, подані документи містять інший реєстраційний номер компанії, відсутні документи, що підтверджують особу акціонера-нерезидента, недостатність часу для глибокого вивчення документів, а також те, що у реєстраційної комісії виникли сумніви щодо особи акціонера.

При цьому ПАТ "Інститут транспорту нафти" не надано судам доказів надання позивачем довіреності на представлення його інтересів на загальних зборах акціонерів товариства іншій фізичній особі-представнику після 15 квітня 2016 року (дата видачі довіреності ОСОБА_4).

На спірних загальних зборах акціонерів товариства в якості представника Компанії Tendarson Trading LTD зареєстровано ОСОБА_10 на підставі довіреності від 16 лютого 2015 року.

Судами вірно зазначено, що посилання у постанові на відсутність документів, які підтверджують особу акціонера-нерезидента, є необґрунтованими і не підтверджуються матеріалами справи, оскільки такі документи мали вже бути в наявності у реєстраційної комісії, оскільки вже було здійснено реєстрацію іншого представника цієї ж юридичної особи, отже, правосуб'єктність акціонера, як юридичної особи, вже мала бути встановлена та підтверджена.

Крім того, позивач стверджує, що всі статутні та реєстраційні документи щодо позивача надані його представником під час реєстрації акціонерів, що відповідачем не спростовано.

Посилання ж реєстраційної комісії на інший реєстраційний номер компанії, недостатність часу для глибокого вивчення документів, а також наявність сумнівів щодо особи акціонера в якості відмови в реєстрації представника акціонера прямо суперечить нормі абзацу другого частини третьої ст. 40 Закону України "Про акціонерні товариства", згідно якої реєстраційна комісія має право відмовити в реєстрації акціонеру (його представнику) виключно у разі відсутності документів, які ідентифікують особу акціонера (його представника), а у разі участі представника акціонера - також документів, що підтверджують повноваження представника на участь у загальних зборах акціонерів товариства.

Згідно з вимогами абз. 7 ч. 3 ст. 40 Закону України "Про акціонерні товариства" до закінчення строку, відведеного на реєстрацію учасників зборів, акціонер має право замінити свого представника, повідомивши про це реєстраційну комісію та виконавчий орган акціонерного товариства, або взяти участь у загальних зборах особисто.

Судами встановлено, що позивач замінив свого представника у відповідності до вимог наведеної норми, відкликавши довіреність, видану раніше на ім'я ОСОБА_10, про що повідомив товариство листом від 15 квітня 2016 року, який надавався реєстраційній комісії представником позивача ОСОБА_4 під час реєстрації.

Зазначене порушення відповідачем процедури реєстрації акціонерів на загальних зборах 29 квітня 2016 року підтверджуються також протоколом нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків на загальних зборах акціонерного товариства - ПАТ "Інститут транспорту нафти" від 29 квітня 2016 року, складеним представниками Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, які були присутні на вказаних загальних зборах та здійснювали нагляд.

У вказаному протоколі зазначено: "Реєстраційною комісією було зареєстровано представника акціонера Tendarson Trading LTD для участі у загальних зборах акціонерів ОСОБА_10 згідно довіреності від 16 лютого 2015 року та невмотивовано відмовлено у реєстрації для участі у загальних зборах акціонерів представнику цього акціонера ОСОБА_4, довіреність якому видана пізніше ніж ОСОБА_10, а саме, 15 квітня 2016 року.".

Окрім того, вказаним протоколом зафіксовано, що представником акціонера Tendarson Trading LTD ОСОБА_4 надано реєстраційній комісії лист від компанії, датований 15 квітня 2016 року, в якому уповноважені директори компанії Tendarson Trading LTD заявили про відкликання довіреності від 16 лютого 2015 року, виданої раніше від імені компанії - позивача на ім'я пана ОСОБА_10.

За наведених обставин суд касаційної інстанції погоджується з юридичними висновками місцевого та апеляційного господарських судів про те, що реєстраційною комісією відповідача було неправомірно, в порушення вимог абз. 2, абз. 7-8 ч. 3 ст. 40 Закону України "Про акціонерні товариства", відмовлено в реєстрації повноважного представника позивача ОСОБА_4, оскільки довіреність останнього датована пізніше.

Враховуючи, що у зв'язку з порушенням процедури реєстрації акціонерів для участі у спірних загальних зборах у якості представника позивача допущено особу, довіреність якої на представлення інтересів була відкликана, тобто, особу, яка не мала повноважень представляти останнього та діяти від його імені на цих загальних зборах, кількість голосів, належних позивачу, не могла враховуватися під час визначення кворуму та голосування з питань порядку денного.

Відповідно до ст. 41 Закону України "Про акціонерні товариства" наявність кворуму загальних зборів визначається реєстраційною комісією на момент закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах акціонерного товариства. Загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками більш як 50 відсотків голосуючих акцій.

Згідно протоколу № 22 загальних зборів акціонерів ПАТ "Інститут транспорту нафти" від 29 квітня 2016 року для участі у зборах зареєструвалися 2212276 голосів акціонерів-власників голосуючих акцій проти загальної кількості всіх голосуючих акцій 2785248, кворум зборів визначений на рівні 79,428 % голосуючих акцій.

Однак, враховуючи те, що для участі у загальних зборах від імені позивача був зареєстрований представник за відсутності відповідних повноважень, належна позивачу кількість голосуючих акцій - 1155123 шт. не могла бути врахована під час визначення кворуму, з огляду на що місцевий та апеляційний господарські суди дійшли мотивованого висновку про те, що на спірних загальних зборах приймали участь акціонери (або їх представники) з загальною кількістю голосуючих акцій 1057153 шт., що становить 37,96 %.

Разом з цим, судам необхідно враховувати, що рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин. У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

- позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

При розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень. Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства);

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства);

- прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства).

Таким чином, порушення порядку скликання та проведення загальних зборів акціонерів товариства є підставою для скасування прийнятих загальними зборами рішень, відсутність кворуму на загальних зборах акціонерів товариства є безумовною підставою для скасування рішень прийнятих цими загальними зборами акціонерів товариства.

З огляду на викладене, на спірних загальних зборах ПАТ "Інститут транспорту нафти" 29 квітня 2016 року не було необхідного для прийняття зборами рішень кворуму, що є безумовною підставою визнання недійсними рішень, прийнятих спірними загальними зборами.

Суди мають враховувати, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову. Право на звернення до суду з позовом про визнання недійсними рішень органів управління товариства мають лише ті його акціонери (учасники), які були акціонерами (учасниками) на дату прийняття рішення, що оскаржується. Вимоги акціонера (учасника) товариства про визнання недійсним рішення органу управління товариства не підлягають задоволенню, якщо на момент його прийняття позивач ще не набув права власності на акції чи частку в статутному капіталі товариства, оскільки його корпоративні права не могли бути порушеними.

Доводи заявника касаційної скарги про те, що судами не встановлено факту порушення прав і законних інтересів позивача спірними рішеннями загальних зборів акціонерів не приймаються до уваги судом касаційної інстанції, оскільки про порушення прав Компанії "Тендерсон Трейдінг ЛТД" (Tendarson Trading LTD) свідчать ті, встановлені судами обставини, що належний представник компанії незаконно не був допущений до участі у спірних загальних зборах.

Також судами встановлено, що перелік питань, рішення з яких позивач просив визнати недійсними у позові, охоплює всі рішення, прийняті загальними зборами відповідача 29 квітня 2016 року, оформлені протоколом № 22, у зв'язку з чим суди дійшли вірного висновку про підставність задоволення позовних вимог про визнання недійсними всіх рішень прийнятих на вказаних загальних зборах акціонерів.

Судами попередніх інстанцій мотивовано відхилено клопотання відповідача про зупинення апеляційного провадження у даній справі до набрання чинності судовим рішенням у цивільній справі № 761/22612/16-ц за позовом Компанії "Тендерсон Трейдінг ЛТД" до ОСОБА_10 про зобов'язання вчинити дії, провадження у якій порушено ухвалою Шевченківського районного суду міста Києва від 8 серпня 2016 року, з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 79 Господарського процесуального кодексу України господарський суд зупиняє провадження у справі в разі неможливості розгляду даної справи до вирішення пов'язаною з нею іншої справи, що розглядається іншим судом.

Відповідно до частини першої статті 79 ГПК господарський суд зупиняє провадження у справі в разі неможливості розгляду даної справи до вирішення пов'язаної з нею іншої справи, що розглядається іншим судом. При цьому пов'язаною з даною справою є така інша справа, у якій інший суд встановлює обставини, що впливають чи можуть вплинути на подання і оцінку доказів у даній справі; в тому числі йдеться про факти, які мають преюдиціальне значення (частини третя і четверта статті 35 ГПК).

Під неможливістю розгляду даної справи слід розуміти неможливість для даного господарського суду самостійно встановити обставини, які встановлюються іншим судом в іншій справі, - у зв'язку з непідвідомчістю або непідсудністю іншої справи даному господарському суду, одночасністю розгляду двох пов'язаних між собою справ різними судами або з інших причин.

Разом з тим, відповідачем не наведено та не обгрунтовано обставин, які унеможливлюють розгляд даної справи до прийняття рішення у справі № 761/22612/16-ц.

Також судом підставно відхилено клопотання ПАТ "Інститут транспорту нафти" про залучення до участі у справі у якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 27 Господарського процесуального кодексу України треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, можуть вступити у справу на стороні позивача або відповідача до прийняття рішення господарським судом, якщо рішення з господарського спору може вплинути на їх права або обов'язки щодо однієї з сторін. Їх може бути залучено до участі у справі також за клопотанням сторін, прокурора. Якщо господарський суд при прийнятті позовної заяви, вчиненні дій по підготовці справи до розгляду або під час розгляду справи встановить, що рішення господарського суду може вплинути на права і обов'язки осіб, що не є стороною у справі, господарський суд залучає таких осіб до участі у справі як третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору. У справах щодо майна господарських організацій, у статутному капіталі яких є корпоративні права держави, господарський суд залучає орган державної влади, що здійснює управління корпоративними правами, до участі у справі як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору.

У заявах про залучення третіх осіб і у заявах третіх осіб про вступ у справу на стороні позивача або відповідача зазначається, на яких підставах третіх осіб належить залучити або допустити до участі у справі.

Разом з цим, заявляючи клопотання про залучення до участі у справі третьої особи відповідач не обгрунтував, яким чином рішення у даній справі може вплинути на права та обов'язки Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, з огляду на що судом підставно відмовлено у задоволенні відповідного клопотання.

Враховуючи викладене, суд касаційної інстанції не вбачає порушення місцевим та апеляційним господарськими судами норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваних рішення та постанови.

За таких обставин рішення та постанова судів першої та апеляційної інстанції законні та обгрунтовані, прийняті за наслідками повного встановлення та надання належної оцінки усім обставинам справи у сукупності, вірного застосування норм ст. ст. 32, 39, абз. 2, 7, 8 ч. 3 ст. 40, ст. 41 Закону України "Про акціонерні товариства", положень Конвенції, що скасовує вимогу легалізації іноземних офіційних документів, 1961 року, ч. 1 ст. 154 Цивільного кодексу України, ст. ст. 27, 79 Господарського процесуального кодексу України, а тому зміні чи скасуванню не підлягають.

Керуючись ст. ст. 111-5, 111-7 - 111-9, 111-11 Господарського процесуального кодексу України, суд

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу залишити без задоволення, а постанову Київського апеляційного господарського суду від 2 лютого 2017 року - без зміни.

Головуючий Т. Козир

Судді Л. Іванова

В. Картере