Постанова № 59193281, 21.07.2016, Дніпропетровський апеляційний адміністративний суд

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

21 липня 2016 рокусправа № 808/8930/15

Дніпропетровський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого судді:Божко Л.А.

суддів: Прокопчук Т.С. Лукманової О.М.

за участю секретаря судового засідання:Сонник А.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Дніпропетровську апеляційні скарги ОСОБА_1 та Головного Управління Міністерства внутрішніх справ України в Запорізькій область на постанову Запорізького окружного адміністративного суду від 13.04.2016 р. по адміністративній справі за позовом ОСОБА_1 до ГУ МВС України в Запорізькій області та Мелітопольського відділу національної поліції головного управління національної поліції в Запорізькій області про визнання незаконним та скасування наказу, поновлення на посаді, стягнення середнього заробітку та стягнення моральної шкоди

В С Т А Н О В И В:

10.12.2015 р. ОСОБА_1 звернувся до Запорізького окружного адміністративного суду з адміністративним позовом, що в подальшому уточнював, до ГУ МВС України в Запорізькій області та Мелітопольського відділу національної поліції головного управління національної поліції в Запорізькій області про визнання незаконним та скасування наказу, поновлення на посаді, стягнення середнього заробітку та стягнення моральної шкоди, де, посилаючись на те, що 30.03.2012 р. прийнятий на службу в ОВС на посаду слідчого слідчого відділення Мелітопольського МВ ГУ МВС України в Запорізькій області, 07.10.2015 р. відряджений до Донецької області для виконання бойових завдань по захисту незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України. 08.10.2015 р. прибув до м. Краматорська Донецької області для безпосередньої участі в Антитерористичній операції, 06.11.2015 р. вибув із зони проведення АТО до місця постійної дислокації та отримав довідку Слов»янського МВ ГУ МВС України в Донецькій області про підтвердження факту безпосередньої участі в АТО, в звязку з чим буде присвоєно статус учасника бойових дій. Але прибувши до місця проходження служби дізнався, що в звязку зі скороченням штатів на підставі наказу ГУ МВС України в Запорізькій області від 05.11.2015 р. № 424 о/с з 06.11.2015 р. звільнений у запас Збройних Сил. В трудовій книжці зроблено запис №9 про звільнення на підставі наказу ГУ МВС № 415 о/с від 06.11.2015 р., а потім зроблено запис №11 про звільнення на підставі наказу №424 о/с.Оскільки вважає свої права порушеними, просить суд визнати протиправним та скасувати наказ ГУ МВС України в Запорізькій області № 424 о/с від 05.11.2015 р. в частині звільнення старшого лейтенанта міліції ОСОБА_1, слідчого слідчого відділення Мелітопольського міського відділу ГУ МВС України в Запорізькій області з органів МВС в запас Збройних Сил України; поновити старшого лейтенанта міліції ОСОБА_1 в органах МВС на посаді слідчого слідчого відділення Мелітопольського відділу національної поліції ГУ національної поліції в Запорізькій області або на іншій вакантній посаді чи в іншому підрозділі ОВС на дату ухвалення рішення по справі; стягнути з ГУ МВС України в Запорізькій області на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу в сумі 11 135,25 грн, моральну шкоду в розмірі 50 000 грн та витрати на правову допомогу в сумі 8819,20 грн.

Ухвалою Запорізького окружного адміністративного суду від 25.01.2016 р. залучено до справи в якості відповідача Головне управління Державної казначейської служби України у Запорізькій області.

Постановою Запорізького окружного адміністративного суду від 13.04.2016 р. позов задоволено частково, визнано протиправним та скасовано наказ № 424 о/с від 05.11.2015 р. ГУ МВС України в Запорізькій області щодо звільнення старшого лейтенанта міліції ОСОБА_1, слідчого слідчого відділення Мелітопольського міського відділу ГУ МВС України в Запорізькій області за пп. «г» п. 64 (через скорочення штатів) «Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ», поновлено ОСОБА_1 на посаді слідчого Слідчого відділення Мелітопольського міського відділу ГУ МВС Укораїни в Запорізькій області, а в іншій частині позову відмовлено.

Не погодившись з рішенням суду, ОСОБА_1 подав апеляційну скаргу, де просив скасувати постанову Запорізького окружного адміністративного суду від 13.04.2016 р., винести нову постанову, де задовольнити позов повністю.

Не погодившись з рішенням суду, ГУ МВС України в Запорізькій області подали апеляційну скаргу, де просили постанову Запорізького окружного адміністративного суду від 13.04.2016 р. скасувати та прийняти нову постанову про відмову в задоволенні позову повністю.

Дослідивши матеріали справи та заслухавши пояснення позивача та представників сторін, а також оцінивши докази по справі, суд апеляційної інстанції вважає, що апеляційні скарги підлягають частковому задоволенню з таких підстав.

З матеріалів справи вбачається, що наказом ГУ МВС України в Запорізькій області № 368 о/с дск від 02.10.2015 р. «по особовому складу», з метою виконання завдань, визначених Законом України «Про боротьбу з тероризмом», для здійснення боротьби з тероризмом шляхом запобігання виявлення та припинення злочинів, учинених з терористичною метою розслідування яких віднесене законодавством України до компетенції ОВС, організації розслідування кримінальних проваджень з фактами позбавлення волі, катування, навмисних вбивств громадян, документування протиправної діяльності незаконного збройного формування, зокрема, на території Донецької області та відповідно до вказівки МВС України від 29.09.2015 р. № 35Ч93 відряджено до місця проведення АТО на території Донецької та Луганської областей до м. Краматорська для здійснення організації розслідування кримінальних проваджень за фактами позбавлення волі, катування, навмисних вбивств громадян, документування протиправної діяльності незаконного збройного формування на території Донецької області 07.10.2015 р. на 34 доби.

Згідно витягу з наказу першого заступника керівника Антитероричстичної операції на Центру при Службі безпеки України (по стройовій частині) № 290 від 17.10.2015 р., вважаються такими, що прибули до складу сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь в Антитерористичній операції на території Донецької та Луганської областей, забезпеченні в проведенні, з метою виконання службових (бойових) завдань: з 08.10.2015 р. старший лейтенант міліції ОСОБА_1, слідчий слідчого відділення Мелітопольського міського відділу, підстава: рапорт начальника Слов»янського МВ ГУ МВС України у Донецькій області від 08.10.2015 р.

Витягом з наказу першого заступника керівника Антитерористичної операції на Центру при Службі безпеки України (по стройовій частині) № 310 від 06.11.2015 р., вважаються такими, що вибули зі складу сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь в Антитерористичній операції на території Донецької та Луганської областей, забезпеченні в проведенні, до пункту постійної дислокації з 06.11.2015 р. старший лейтенант міліції ОСОБА_1, слідчий слідчого відділення Мелітопольського міського відділу, підстава: рапорт начальника Слов»янського МВ ГУ МВС України у Донецькій області від 02.11.2015 р.

Згідно характеристики, за час перебування у відрядженні в зоні АТО та під час несення служби в Слов»янському МВ ГУ МВС України в Донецькій області та виконання завдань, повязаних з боротьбою з тероризмом шляхом запобігання виявлення та припинення злочинів, учинених з терористичною метою ОСОБА_1 проявив свій професіоналізм під час досудового розслідування кримінальних проваджень, в короткий термін здійснив розкриття складних та резонансних злочинів своєних незаконними збройними формуваннями на території м. Слов»янська та Слов»янського району Донецької області. Крім того, під час відрядження в період часу з 07.10.2015 р. по 06.11.2015 р. зарекомендував себе дисциплінованим та старанним працівником, поставлені завдання виконував якісно та вчасно, нормативну базу в обсязі, що його стосується, засвоїв добре та користувався нею в повсякденному житті при несенні служби. В стройовому відношенні підготовлений добре, службу ніс без зауважень, до командирів та начальників ставився з повагою, шанує честь та гідність товаришів по службі. За характером товариський, відкритий, при виникненні нестандартних ситуацій здатний адекватно відреагувати та прийняти самостійне обєктивне рішення, морально стійний, користується повагою та авторитетом серед товаришів по службі, комунікабельний, має організаторські здібності, цілеспрямований, стан здоровя відмінний, фізично розвинений добре, займається спортом, інтелектуальний рівень розвитку - високий.

Крім того, згідно витягу з наказу першого заступника керівника Антитерористичної операції на Центру при Службі безпеки України № 1036 від 31.10.2015 р. «про заохочення особового складу, який залучений до участі в Антитерористичній операції на території Донецької та Луганської областей», з метою заохочення особового складу, який на високому рівні завершив виконання службових (бойових) завдань у складі АТО на території Донецької та Луганської областей, нагороджено памятним нагрудним знаком «За Україну, за її волю», зокрема, старшого лейтенанта міліції ОСОБА_1 слідчого слідчого відділення Мелітопольського міського відділу ГУ МВС України в Запорізькій області.

Листом № 13/13753 від 03.11.2015 р. керівництво Словянського МВ ГУ МВС України в Донецькій області (з обслуговування м. Слов»янська та Слов»янського району) висловлено подяку, зокрема старшому лейтенанту міліції ОСОБА_1, слідчому слідчого відділення Мелітопольського міського відділу ГУ МВС України в Запорізькій області за проявлення професіоналізму під час досудового розслідування кримінальних проваджень.

Довідка Слов»янського МВ ГУМВС України в Донецькій області (з обслуговування м. Слов»янськ та Слов»янського району) від 06.11.2015 р. за № 1/13863 про безпосередню участь особи в антитерористичній операції, забезпеченні їх проведенні і захисті незалежності суверенітету та територіальної цілісності України, підтверджує, що старший лейтенант міліції ОСОБА_1, слідчий слідчого відділення Мелітопольського міського відділу дійсно брав участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України в районах проведення антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей, підстави: витяги з наказів №290 від від 17.10.2015 р., 3 310 від 06.11.2015 р., 3 368о/с д/ск від 02.11.2015 р., № 406 о/с дск, посвідчення про відрядження від 02.10.2015 р. № 334, Журнал бойових дій субєктів боротьби з терирозмом антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей № 632 дск від 08.10.2015 р.

Медична довідка від 09.11.2015 р. свідчить про те, що в звязку з наявністю психологічного емоційного стресу, ОСОБА_1 звертався за медичною допомогою до лікаря психотерапевта та в період з 15 по 18.11.2015 р., отримав психотерапевтичне лікування.

Крім того, Постановою КМ України № 730 від 16.09.2015 р. «Про утворення територіальних органів Національної поліції та ліквідацію територіальних органів МВС» утворено як юридичні особи публічного права територіальні органи Національної поліції та ліквідовано як юридичні особи публічного права територіальні органи Міністерства внутрішніх справ.

Згідно наказу МВС Украхни № 1388 від 06.11.2015 р. (про організаційно штатні питання», Відповідно до Закону України «Про Національну поліцію» та постанови КМ України № 730 від 16.09.2015 р.»Про утворення територіальних органів Національної поліції та ліквідацію територіальних орнагів МВС України» від 23.09.2015 р. № 751 «Про ліквідацію територіальних органів МВС України» та від 13.10.2015 р. № 834 «Питання функціонування органів поліції, охорони як територіальних органів Національної поліції та ліквідації деяких територіальних органів МВС, вважається таким, що втратили чинність, штати органів, підрозділів, закладів, установ та підприємств МВС України згідно з Переліком змін у штатах МВС.

Відповідно подання начальника Мелітопольського МВ ГУ МВС України в Запорізькій області та начальника СУ ГУ МВС України в Запорізькій області на імя начальника ГУ МВС України в Запорізькій області, про звільнення з ОВС у запас Збройних Сил України за п. 64 «Г» (через скорочення штатів) Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх сил старшого лейтенанта міліції ОСОБА_1 від 05.11.2015 р., слідчий слідчого відділення Мелітопольського міського відділу ГУМВС України в Запорізькій області, зазначено, що в Мелітопольському МВ та ГУ МВС Укораїни в Запорізькій області відсутня інформація про виявлення бажання ОСОБА_1 проходити службу в поліції та прийняття його до національної поліції, в звязку з чим слідчий слідчого відділення Мелітопольського міського відділу ГУМВС України в Запорізькій області ОСОБА_1 подається до звільнення з ОВС у запас за п. 64 «Г» (через скорочення штатів) Положення з 06.11.2015 р. через відсутність інформації про його прийняття на службу до поліції на підставі п. 10 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про націонаольну поліцію».

Крім того, в поданні вказано, що за характером ОСОБА_1 спокійний, врівноважений, в спілкуванні з громадянами ввічливий, схильний до зловживання алкоголем, систематично запізнюється на роботу, часто допускає порушення носіння форми одягу, але в службовій характеристиці ОСОБА_1 характеризується, як схильний до скоєння правопорушень, крадіжок особистого майна співробітників, підриває авторитет керівництва відділу та міліції в цілому безтактовне спілкування з громадянми, слабка виконавча дисципліна.

Наказом Управління МВС України в Запорізькій області № 424 о/с від 05.11.2015 р. «По особовому складу» Згідно з п.п.10 та 11 розділу Х1 Закону України «Про Національну поліцію» та відповідно до Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом внутрішніх справ, з 06.11.2015 р. звільнено у запас Збройних Сил за п.64 «г» (через скорочення штатів) старшого лейтенанта міліції ОСОБА_1, слідчого слідчого відділення Мелітопольського міського відділу з виплатою компенсації за 25 діб невикористаної чергової відпустки за фактично відпрацьований час у 2015 р. Підстава: подання начальника Мелітопольського МВ від 06.11.2015 р.

З матеріалів справи слідує, що ОСОБА_1 12.11.2015 р. отримав трудову книжку та військовий квиток.

Довідка Мелітопольського міського центру зайнятості № 284 від 30.03.2016 р. свідчить про те, що ОСОБА_1 зареєстрований в центрі зайнятості як безробітний з 25.11.2015 р. по теперішній час.

Також встановлено, що 22.01.2016 р. рішенням комісії МВС України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій (учасників війни) № 1/1/У111/12 ОСОБА_1 надано статус учасника бойових дій. Підстава: довідка про безпосередню участь особи в АТО, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України; накази АТЦ при СБУ від 17.10.2015 р. № 290, від 06.11.2015 р. № 310, наказ ГУМВС України в Запорізькій області № 368 о/с дск від 02.10.2015 р.

Відповідно ст.64 «Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ», затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 114 від 29.07.1991 р. «Особи середнього, старшого і вищого начальницького складу звільняються зі служби в запас (з постановкою на військовий облік):…г) через скорочення штатів - при відсутності можливості подальшого використання на службі;…».

Отже, законодавець передбачив таку додаткову підставу звільнення як відсутність можливості подальшого використання на службі.

Однак, ст.12 Закону України «Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту» передбачено, що «Учасникам бойових дій (статті 5, 6) надаються такі пільги: 13) переважне право на залишення на роботі при скороченні чисельності чи штату працівників у зв'язку із змінами в організації виробництва і праці та на працевлаштування у разі ліквідації підприємства, установи, організації;

Крім того, згідно Закону України «Про Національну поліцію» встановлено, що « 8. З дня опублікування цього Закону всі працівники міліції (особи рядового і начальницького складу органів внутрішніх справ), а також інші працівники Міністерства внутрішніх справ України, його територіальних органів, закладів та установ вважаються такими, що попереджені у визначеному порядку про можливе майбутнє звільнення через скорочення штатів.

9. Працівники міліції, які виявили бажання проходити службу в поліції, за умови відповідності вимогам до поліцейських, визначеним цим Законом, упродовж трьох місяців з дня опублікування цього Закону можуть бути прийняті на службу до поліції шляхом видання наказів про призначення за їх згодою чи проходження конкурсу на посади, що заміщуються поліцейськими, у будь-якому органі (закладі, установі) поліції.

Посади, що пропонуються особам, зазначеним у цьому пункті, можуть бути рівнозначними, вищими або нижчими щодо посад, які ці особи обіймали під час проходження служби в міліції.

10. Працівники міліції, які відмовилися від проходження служби в поліції та/або не прийняті на службу до поліції в тримісячний термін з моменту попередження про наступне вивільнення, звільняються зі служби в органах внутрішніх справ через скорочення штатів».

Колегія суддів звертає увагу на те, що у період звільнення позивача, 06.08.2015 року був опублікований Закон України «Про Національну поліцію», який передбачав відповідні вимоги та процедуру прийняття громадян України на службу у Національну поліцію.

Згідно п.1 Розділу Х1 Прикінцеві та перехідні положення цей Закон набирав чинності через три місяці з дня, наступного за днем опублікування, тобто 07.11.2015 року.

З цієї дати втрачав чинність Закон України Про міліцію». До приведення законодавства України у відповідність із цим Законом акти законодавства застосовуються в частині, що не суперечить цьому Закону. (п.4).

Прикінцевими та перехідними положеннями до Закону України «Про національну поліцію» було передбачено процедуру вивільнення працівників органів внутрішніх справ та прийняття бажаючих на службу в Національну поліцію.

Так, згідно пунктів 8-10 Прикінцевих та перехідних положень Закону було передбачено, що з дня опублікування цього Закону всі працівники міліції (особи рядового і начальницького складу органів внутрішніх справ), а також інші працівники Міністерства внутрішніх справ України, його територіальних органів, закладів та установ вважаються такими, що попереджені у визначеному порядку про можливе майбутнє звільнення через скорочення штатів. Працівники міліції, які виявили бажання проходити службу в поліції, за умови відповідності вимогам до поліцейських, визначеним цим Законом, упродовж трьох місяців з дня опублікування цього Закону можуть бути прийняті на службу до поліції шляхом видання наказів про призначення за їх згодою чи проходження конкурсу на посади, що заміщуються поліцейськими, у будь-якому органі (закладі, установі) поліції. Посади, що пропонуються особам, зазначеним у цьому пункті, можуть бути рівнозначними, вищими або нижчими щодо посад, які ці особи обіймали під час проходження служби в міліції. Працівники міліції, які відмовилися від проходження служби в поліції та/або не прийняті на службу до поліції в тримісячний термін з моменту попередження про наступне вивільнення, звільняються зі служби в органах внутрішніх справ через скорочення штатів. Указані в цьому пункті особи можуть бути звільнені зі служби в органах внутрішніх справ до настання зазначеного в цьому пункті терміну на підставах, визначених Положенням про проходження служби рядовим та начальницьким складом органів внутрішніх справ.

Аналізуючи вказане законодавство, колегія суддів звертає увагу на те, що положення п.8 Прикінцевих та перехідних положень до Закону України «Про Національну поліцію» щодо процедури попередження про можливе майбутнє звільнення через скорочення штатів не підлягало застосуванню, оскільки процедура вивільнення позивача у звязку зі скороченням штатів була розпочата до опублікування вказаного Закону.

Отже, враховуючи вищевказане, колегія суддів вважає, що стосовно позивача відповідачем при звільненні його у звязку зі скороченням штатів було допущено протиправну діяльність та незаконно видано оскаржуваний наказ від 05.11.2015 року №424 о/с, оскільки позивач мав переважне право на залишення на роботі при скороченні чисельності чи штату працівників у зв'язку із змінами в організації виробництва і праці та на працевлаштування у разі ліквідації підприємства, установи, організації. У звязку з цим вказаний наказ підлягає скасуванню з виплатою позивачу грошового забезпечення за вимушений прогул, починаючи з дня його звільнення з урахуванням виплат при його звільненні.

Вирішуючи питання про поновлення на роботі позивача на посаді слідчого слідчого відділення Мелітопольського міського відділу ГУ МВС України в Запорізькій області чи Мелітопольського відділу національної поліції ГУ національної поліції в Запорізькій області колегія суддів враховує наступне.

Відповідно до ст.240-1 КзпП України у разі, коли працівника звільнено без законної підстави або з порушенням встановленого порядку, але поновлення його на попередній роботі неможливе внаслідок ліквідації підприємства, установи, організації, орган, який розглядає трудовий спір, зобов'язує ліквідаційну комісію або власника (орган, уповноважений управляти майном ліквідованого підприємства, установи, організації, а у відповідних випадках - правонаступника), виплатити працівникові заробітну плату за весь час вимушеного прогулу. Одночасно орган, який розглядає трудовий спір, визнає працівника таким, якого було звільнено за пунктом 1 статті 40 цього Кодексу.

Як встановлено матеріалами справи, Мелітопольський міський відділ ГУ МВС України в Запорізькій області по теперішній час знаходиться у стані припинення. Створена ліквідаційна комісія. Всі посади у Мелітопольському міському відділі ГУ МВС України в Запорізькій області скорочено.

Законом України «Про Національну поліцію», який набрав чинності з 07.11.2015 року передбачена втрата чинності Закону України «Про міліцію». Проходження працівниками міліції служби в поліції передбачає відповідні умови, у тому числі, перш за все, бажання та відповідність вимогам до поліцейських, визначених Законом України «Про Національну поліцію». Працівники міліції, які відмовилися від проходження служби в поліції та/або не прийняті на службу до поліції в тримісячний термін з моменту попередження про наступне вивільнення звільняються зі служби в органах внутрішніх справ через скорочення штатів.

З матеріалів справи вбачається, що рапорту або заяви щодо переведення до Національної поліції України на адресу ліквідаційної комісії ГУ МВС України в Запорізькій області чи Мелітопольського МВ ГУ МВС України в Запорізькій області ОСОБА_1 не подавав.

За таких обставин, колегія суддів апеляційної інстанції вважає за необхідне скасувати спірний наказ, зобовязати ліквідаційну комісію УМВС України в Запорізькій області нарахувати та виплати ОСОБА_1 грошове забезпечення за час вимушеного прогулу за період з 06.11.2015 року по 21.07.2016 року включно, з урахуванням виплачених сум при його звільненні, та встановити, що ОСОБА_1 звільнений за п.64 «г» Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ, та відмовити в задоволенні інших позовних вимог.

Керуючись п.3 ч.1 ст.198, ст.202, ст, ст.205. 207 КАС України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційні скарги ОСОБА_1 та Головного Управління міністерства внутрішніх справ України в Запорізькій область - задовольнити частково.

Постанову Запорізького окружного адміністративного суду від 13.04.2016 р. - скасувати та прийняти нову постанову.

Визнати протиправними та скасувати наказ Головного Управління Міністерства внутрішніх справ України в Запорізькій області №424 о/с від 05.11.2015 р. «По особовому складу» в частині звільнення з органів внутрішніх справ України у запас Збройних Сил на підставі п.64 г (через скорочення штатів) Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ, старшого лейтенанта міліції ОСОБА_1 слідчого слідчого відділення Мелітопольського міського відділу ГУ МВС України в Запорізькій області з 06.11.2015 року.

Зобовязати Ліквідаційну комісію Управління Міністерства внутрішніх справ України в Запорізькій області нарахувати та виплатити ОСОБА_1 грошове забезпечення за час вимушеного прогулу за період з 06.11.2015 року по 21.07.2016 року включно.

У задоволенні інших позовних вимог відмовити.

Постанова Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів.

Головуючий:Л.А. Божко

Суддя:Т.С. Прокопчук

Суддя:О.М. Лукманова