Рішення № 5478315, 08.04.2009, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА

01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел.230-31-34 РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 32/5208.04.09 За позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Національна інвестиційна

фінансова група "КСВУ"

про визнання недійсними рішення загальних зборів

Суддя ?Хрипун О.О.????

Представники сторін:

Від позивача ОСОБА_2. предст.

Від відповідача Вербіло Л.П. презид.

Обставини справи :

ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду міста Києва з позовом про визнання незаконним та скасування рішення позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Національна інвестиційна фінансова група "КСВУ" від 05.09.2008 про виключення його зі складу учасників товариства, зафіксоване в п. 4 протоколу. Позивач також просить визнати проведення позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Національна інвестиційна фінансова група "КСВУ" незаконним та скасувати протокол № б/н від 05.09.2008.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що скликання позачергових загальних зборів учасників відповідача відбулося з грубим порушенням процедури, встановленої статутом товариства та Законом України "Про господарські товариства", чим грубо порушено його права як учасника товариства, передбачені чинним законодавством України та статутом товариства, у звязку з чим всі рішення, прийняті на вказаних позачергових загальних зборах учасників, є незаконними та підлягають скасуванню. Позивач також вказав на відсутність підстав для його виключення із товариства.

Відповідач у відзиві на позов позовні вимоги повністю заперечує, зазначаючи, що з боку відповідача не було жодних порушень вимог закону щодо виключення позивача з числі учасників товариства, а рішення про виключення позивача є законним і обґрунтованим.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, Господарський суд міста Києва

ВСТАНОВИВ:

Позивач, ОСОБА_1, згідно зі статутом ТОВ "Національна інвестиційна фінансова група "КСВУ", затвердженим зборами учасників 28.04.2007, протокол № 2/07, зареєстрованим 29.05.2007 державним реєстратором Печерської районної у м. Києві державної адміністрації, володів часткою вартістю 10000,00 грн., що складає 0,09% статутного капіталу ТОВ "Національна інвестиційна фінансова група "КСВУ".

06.08.2007 рішенням зборів учасників ТОВ "Національна інвестиційна фінансова група "КСВУ", протокол № 3 від 06.08.2007, ОСОБА_1 було призначено на посаду президента ТОВ "Національна інвестиційна фінансова група "КСВУ" та покладено на нього обовязки по веденню господарської діяльності товариства.

Відповідно до п. 9.6 статуту президент очолює дирекцію, яка є виконавчим органом товариства. Президент призначається та звільняється за рішенням зборів учасників. З президентом укладається контракт.

Відповідно до п.9.1 статуту ТОВ "Національна інвестиційна фінансова група "КСВУ", вищим органом управління товариства є загальні збори учасників. Пунктом 9.3.10 статуту до компетенції загальних зборів учасників товариства віднесено виключення учасника із товариства. Відповідно до п. 9.4.1 9.4.2 Збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60% голосів; при вирішення питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50% загальної кількості голосів учасників товариства.

Згідно із п. п. 9.5.1 9.5.2 збори скликаються головою товариства; учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 10 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати збори учасників.

Листом від 27.08.2008, вих. № 012, учасник товариства, що володіє 99,28% статутного капіталу, ЗАТ "Фінансово-промислова компанія "Конан", повідомив учасників ТОВ "Національна інвестиційна фінансова група "КСВУ" про скликання позачергових зборів учасників товариства 05.09.2008, за адресою: м. Київ, вул. Суворова, 19а о 13 годині, з наступним порядком денним:

1.Призначення перевірки фінансово-господарської діяльності за 2005-2008 роки;

2.Звільнення та призначення президента товариства;

3.Звільнення та призначення генерального директора;

4.Виключення учасника з товариства;

5.Включення учасника в товариство;

6.Відкликання та обрання членів ревізійної комісії;

7.Внесення змін до статуту.

Як вбачається з повідомлення про вручення рекомендованого поштового відправлення, вказаний лист був вручений ОСОБА_1 29.08.2008, що підтверджується підписом працівника відділення поштового звязку Соловенко.

Згідно із п. 3 Правил надання послуг поштового зв'язку, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 17 серпня 2002 р. № 1155, повідомлення про вручення поштового відправлення (поштового переказу) - повідомлення, яким оператор поштового зв'язку доводить до відома відправника інформацію про дату та прізвище особи, якій вручено поштове відправлення (поштовий переказ). Відповідно до п. 121 вказаних Правил під час вручення фізичній особі реєстрованого поштового відправлення (поштового переказу) з повідомленням про вручення працівник об'єкта поштового зв'язку на підставі пред'явленого документа зазначає на бланку повідомлення про вручення прізвище, ім'я, по батькові особи, якій вручено реєстроване поштове відправлення (поштовий переказ).

За таких обставин твердження позивача про відсутність на повідомленні про вручення рекомендованого поштового відправлення його підпису не доводить, що ним вказаний рекомендований лист не був отриманий. Позивач не надав доказів на спростування інформації про отримання ним листа, вказаної працівником відділення поштового звязку на повідомленні про вручення рекомендованого поштового відправлення.

Відповідно до ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо виникає загроза значного скорочення статутного (складеного) капіталу. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зробленими не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Пунктами 9.2.1 9.2.2 статуту відповідача передбачено, що повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання зборів учасників; не пізніше як за 7 днів до скликання зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного.

Таким чином, судом визнається, що повідомлення про скликання позачергових зборів товариства 05.09.2008 було отримане позивачем 29.08.2008, тобто відповідачем порушено передбачені Законом України "Про господарські товариства" та статутом ТОВ "Національна інвестиційна фінансова група "КСВУ" строки повідомлення учасників про позачергові збори товариства. Судом також враховується, що, незважаючи на несвоєчасність повідомлення про збори, ОСОБА_1 мав час для того, щоб ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного, та прибути 05.09.2008 на позачергові загальні збори учасників товариства.

05.09.2008 ТОВ "Національна інвестиційна фінансова група "КСВУ" були проведені загальні збори з наступним порядком денним: 1. розгляд питання про призначення перевірки фінансово-господарської діяльності товариства за 2005-2008 роки; 2. Розгляд питання про звільнення та призначення президента товариства; 3. Розгляд питання про звільнення та призначення генерального директора; 4. Розгляд питання про виключення учасника з товариства; 5. Розгляд питання про залучення нових учасників у товариство; 6. Розгляд питання про відкликання та обрання членів ревізійної комісії товариства; 7. Розгляд питання про зменшення статутного капіталу товариства, розподілу часток між учасниками та про внесення змін до статуту товариства.

Згідно із протоколом від 05.09.2008 на загальних зборах були присутні учасники, що володіють 99,82% голосів: представник ЗАТ "Фінансово-промислова компанія "Конан" 99,28% статутного капіталу товариства; представник Всеукраїнської асоціації кредитних спілок військовослужбовців та працівників силових відомств 0,45% статутного капіталу товариства; ОСОБА_5 0,09% статутного капіталу товариства.

На даних позачергових зборах учасників ТОВ "Національна інвестиційна фінансова група "КСВУ" було прийнято рішення, зокрема по четвертому питанню порядку денного, а саме: виключено зі складу учасників ТОВ "Національна інвестиційна фінансова група "КСВУ" ОСОБА_1, що володіє 0,09% статутного капіталу товариства та вирішено виплатити ОСОБА_1 вартість частини майна товариства, пропорційній його частці у статутному капіталі згідно чинного законодавства України. За дане рішення присутні учасники проголосували одностайно (99,82% від загальної кількості голосів товариства).

Прийняття даного рішення було мотивоване тим, що учасник ТОВ "Національна інвестиційна фінансова група "КСВУ" ОСОБА_1, який володіє 0,09% статутного капіталу товариства, систематично не виконує обовязки учасника, передбачені статутом товариства, у тому числі його статтями 5.2.1, 5.2.6, перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства.

Права та обовязки товариства та його учасників закріплені у розділі 5 статуту ТОВ "Національна інвестиційна фінансова група "КСВУ". Так, згідно із п.п. 5.2.1, 5.2.6 учасники товариства зобовязані додержуватися установчого документу товариства (цього статуту), виконувати рішення загальних зборів учасників і інших органів управління товариства. утримуватися від всілякої діяльності, яка може заподіяти шкоду товариству.

Як пояснив у відзиві на позов представник відповідача, позивач одночасно обіймав посаду президента товариства та був обраний головою товариства. Всупереч п.п. 5.2.1, 5.2.2, 5.2.6 статуту товариства, позивач як голова товариства та його учасник, не виконав жодної вимоги іншого учасника ЗАТ "Фінансово-промислова компанія "Конан", що володіє 99,28% статутного капіталу щодо скликання позачергових загальних зборів товариства, надання відомостей щодо діяльності товариства. На думку відповідача, позивач протидіяв господарській діяльності товариства, зокрема утримував фінансово-господарську та бухгалтерську документацію та печатку підприємства.

Крім того, в обґрунтування мотивів виключення позивача із членів товариства рішенням від 05.09.2008, відповідач послався також на те, що позивач не виконав у визначені строки рішення загальних зборів товариства від 05.09.2008 щодо призначення до 05.10.2008 перевірки фінансово-господарської діяльності товариства за 2005-2008 роки незалежною аудиторською компанією. У зв'язку з чим, відповідач з метою вилучення документації підприємства та печатки звернувся до ДПІ у Печерському районі м. Києва з питанням щодо проведення комплексної перевірки дотримання вимог податкового законодавства колишнім керівництвом. Як наслідок цієї перевірки ТОВ "Національна інвестиційна фінансова група "КСВУ" були нараховані штрафні санкції 225,00 грн. за податковим повідомленням-рішенням від 11.12.2008 № 0006411750/0 на підставі акта перевірки від 28.11.2008 № 301/22-1/33497759, якою встановлено порушення пп. "ї" п. 1.3 ст. 1, пп. 1.1 ст. 1, пп. 4.2.9 п. 4.2 ст. 4, пп. "а" п. 17.2 ст. 17 Закону України "Про порядок з доходів фізичних осіб".

Відповідно до ст. 64 Закону України "Про господарські товариства" учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Як розяснив Пленум Верховного Суду України у п. 29 постанови № 13 від 24 жовтня 2008 року "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" при вирішенні спорів, повязаних з виключенням учасника з товариства, господарські суди, як випливає зі змісту статті 64 Закону про господарські товариства, повинні дослідити всі обставини, повязані з виключенням учасника з товариства, дати оцінку його поведінці, встановити наявність негативних для товариства наслідків у звязку з діями (бездіяльністю) учасника. Якщо негативні наслідки ще не настали, потрібно правильно визначити вірогідність їх настання. Необхідно встановити причинний звязок між діями (бездіяльністю) учасника товариства та негативними наслідками для товариства, а також дослідити мотиви поведінки учасника, форму вини тощо. Вирішуючи питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства, необхідно встановити, що поведінка учасника суттєво ускладнює діяльність товариства чи робить її практично неможливою. Господарські суди повинні враховувати як фактичні обставини, що були підставою для виключення учасника з товариства, так і дотримання вимог законодавства та установчих документів при скликанні та проведенні відповідних загальних зборів.

Тобто відповідальність учасника у вигляді його виключення з числа учасників товариства з обмеженою відповідальністю як цивільно-правова відповідальність наступає за наявності шкоди, протиправної поведінки заподіювача шкоди, причинного зв'язку між шкодою і протиправною поведінкою та вини заподіювача шкоди.

Відповідач не надав суду доказів на підтвердження існування фактів систематичного невиконання або виконання обов'язків неналежним чином учасником товариства ОСОБА_1, або перешкоджання ним своїми діями досягненню цілей товариства.

Факти неналежного виконання ОСОБА_1 своїх обовязків, вказані у протоколі від 05.09.2008 загальних зборів товариства ТОВ "Національна інвестиційна фінансова група "КСВУ", а також ті, на які посилається відповідач у відзиві на позов, не можуть слугувати підставою для виключення ОСОБА_1 із числа учасників товариства, оскільки вказують на неналежне виконання ним своїх трудових обовязків як голови та президента товариства, за які він, у разі підтвердження, має нести відповідальність згідно трудового законодавства.

За таких обставин, вимоги позивача в частині визнання незаконним та скасування рішення позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Національна інвестиційна фінансова група "КСВУ" від 05.09.2008 про виключення його зі складу учасників товариства, зафіксоване в п. 4 протоколу, визнаються судом обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Вимоги позивача про визнання проведення позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Національна інвестиційна фінансова група "КСВУ" незаконним та скасування протоколу № б/н від 05.09.2008 визнаються судом необґрунтованими та такими, що не можуть бути задоволеними, виходячи з наступного.

У п. 20 постанови № 13 від 24 жовтня 2008 року "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" Пленум Верховного Суду України розяснив, що у судовому порядку недійсним може бути визнано рішення загальних зборів учасників товариства, а не протокол загальних зборів. Протокол є документом, який фіксує факт прийняття рішення загальними зборами, і не є актом за змістом статті 20 ГК.

Частиною 2 ст. 16 Цивільного кодексу України встановлено, що способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути: визнання права; визнання правочину недійсним; припинення дії, яка порушує право; відновлення становища, яке існувало до порушення; примусове виконання обов'язку в натурі; зміна правовідношення; припинення правовідношення; відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди; відшкодування моральної (немайнової) шкоди.

Такого способу захисту права, як визнання недійсним документу, який фіксує факт прийняття рішення загальними зборами, не передбачено чинними нормативно-правовими актами, зокрема ст. 16 ЦК України.

Відповідно до ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно ч. 2 ст. 34 Господарського процесуального кодексу України обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Позивач не надав суду доказів та не навів обґрунтування незаконності проведення позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Національна інвестиційна фінансова група "КСВУ", а також порушення своїх прав іншими рішеннями, прийнятими 05.09.2008 на позачергових загальних зборах ТОВ "Національна інвестиційна фінансова група "КСВУ".

Відповідач не надав суду доказів правомірності виключення позивача зі складу учасників товариства.

Державне мито, судові витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України покладаються на відповідача пропорційно задоволеним вимогам.

Керуючись ст.ст. 33, 44, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити частково.

Взнати незаконним та скасувати рішення позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Національна інвестиційна фінансова група "КСВУ" (01010, м. Київ, вул. Суворова, 19-а, код ЄДРПОУ 33497759) про виключення ОСОБА_1 (02097, АДРЕСА_1; ідентифікаційний номер НОМЕР_1) зі складу учасників товариства, зафіксоване в п. 4 протоколу від 05.09.2008.

В іншій частині позову відмовити.

Стягнути із Товариства з обмеженою відповідальністю "Національна інвестиційна фінансова група "КСВУ" (01010, м. Київ, вул. Суворова, 19-а, код ЄДРПОУ 33497759) на користь ОСОБА_1 (02097, АДРЕСА_1; ідентифікаційний номер НОМЕР_1) 42,50 грн. витрат на сплату державного мита та 59,00 грн. витрат на оплату інформаційно-технічних послуг.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання та може бути оскаржено в порядку та строки, визначені ГПК України.

Суддя О.О.Хрипун

Дата підписання рішення: 21.04.2009