Постанова № 5459690, 19.02.2009, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

___________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"19" лютого 2009 р.Справа № 30/55-08-845

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді: Л.В. Поліщук

Суддів: Л.І. Бандури, В.Б. Туренко,

при секретарі судового засідання О.О. Соломахіній,

за участю представників сторін:

від позивача ОСОБА_13

від відповідачів: (ТОВ ''Південна Пальміра'') не з'явився

(Компанія з обмеженою у розмірі акцій відповідальністю ''Технолоджіз Апгрейд Лімітед'') не з'явився

(Виконавчий комітет Одеської міської ради) Л.В. Федченко

(Державний реєстратор Виконавчого комітету Одеської міської ради) Л.В. Федченко

від 3-ої особи ОСОБА_13,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ТОВ ''Південна Пальміра''

на рішення господарського суду Одеської області від 18.12.2008р.

у справі № 30/55-08-845

за позовом ОСОБА_3,

третя особа на стороні позивача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору ОСОБА_4,

до ТОВ ''Південна Пальміра'', ТОВ ''Смарт Комьюнікейшин'', Компанії з обмеженою у розмірі акцій відповідальністю ''Технолоджіз Апгрейд Лімітед'',

Виконавчого комітету Одеської міської ради, Державного реєстратора Виконавчого комітету Одеської міської ради

про визнання недійсним рішень загальних зборів, визнання недійсними Статутів та визнання недійсним договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі,

встановив:

ОСОБА_3 звернулася до господарського суду з позовом, уточненнями та доповненнями до нього про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ ''Південна Пальміра'', яке оформлене протоколом №19\02 від 14.02.2005р.; визнання недійсним Статуту ТОВ ''Південна Пальміра'' у новій редакції, затвердженого рішенням загальних зборів учасників ТОВ ''Південна Пальміра'' від 19.02.2005р. та скасування державної реєстрації зазначеного Статуту, проведеної державним реєстратором виконавчого комітету Одеської міської ради 28.03.2005р. за №15561050001005962; визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ ''Південна Пальміра'', оформлене протоколом №02\06-1 від 02.06.2005р.; визнання недійсним Статуту у новій редакції, затвердженого загальними зборами учасників ТОВ ''Південна Пальміра'', оформленого протоколом №02\06-1 від 02.06.2005р. та скасування державної реєстрації зазначеного Статуту, проведеної державним реєстратором виконавчого комітету Одеської міської ради 29.07.2005р. за №15561050002005962; зобов'язання ТОВ ''Південна Пальміра'' виплатити ТОВ ''Смарт Комьюнікейшин'' додаткового внеску у статутний фонд ТОВ ''Південна Пальміра'' у розмірі 15400,0грн.; визнання недійсним договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ ''Південна Пальміра'', укладеного 21.06.2005р. між ТОВ ''Смарт Комьюнікейшин'' та компанією з обмеженою у розмірі акцій відповідальністю ''Технолоджіз Апгрейд Лімітед'', посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_5 та зареєстрованого у реєстрі за №1512; зобов'язання ТОВ ''Смарт Комьюнікейшин'' виплатити Компанії з обмеженою у розмірі акцій відповідальністю ''Текнолоджіз Апгрейд Лімітед'' 20,0грн., які сплачені згідно договору купівлі-продажу частки в статутному капіталі від 21.06.2005р.

Рішенням господарського суду Одеської області від 01.08.2008р. (суддя Н.В. Рога) позов задоволено, оскільки загальні збори учасників ТОВ ''Південна Пальміра'' від 19.02.2005р. проведені з порушенням чинного законодавства, а саме: з порушенням порядку скликання загальних зборів, встановленого ст. 61 Закону України ''Про господарські товариства'' та п. 7.2 Статуту ТОВ ''Південна Пальміра'', так як ОСОБА_3 та ОСОБА_6 не було повідомлено належним чином про проведення зборів та не ознайомлено з документами, внесеними до порядку денного зборів; загальні збори були неповноважними, оскільки відбулися за присутності одного учасника ТОВ ''Смарт Комьюнкейшн'', який не володіє більш ніж 60% голосів, та відбулися за відсутності учасників, що володіють у сукупності 40% голосів ОСОБА_7 та ОСОБА_6, що суперечить вимогам стати 60 Закону України ''Про господарські товариства''. Подальші рішення загальних зборів не породжували правових наслідків. Крім того судом визнаний недійсним договір купівлі-продажу частки в статутному капіталі ТОВ ''Південна Пальміра'' від 21.06.2005р., укладений між ТОВ ''Смарт Комьюнікейшн'' та Компанією ''Технолоджіз Апгрейд Лімітед'', так як договір укладений на підставі рішення загальних зборів учасників ТОВ ''Південна Пальміра'', оформленого протоколом №19\02 від 19.02.2005р.

ТОВ ''Південна Пальміра'', не погоджуючись з вказаним рішенням, звернулося із апеляційною скаргою, в якій просить рішення скасувати, в задоволенні позову відмовити, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, а саме: судом не встановлено, чи брали участь ОСОБА_7 та ОСОБА_6 в управлінні товариством згідно із Статуту товариства, в тому числі участь в загальних зборах, і де знаходились вказані особи в період скликання загальних зборів від 19.02.2005р., чи повідомляли вони керівництво товариства про своє місцезнаходження та яким способом. Отже, на думку скаржника, судом не з'ясовані обставини, чи дійсно керівництво ТОВ ''Південна Пальміра'' порушило вимоги діючого законодавства при скликані та проведені загальних зборів учасників, а також, чи законними та обґрунтованими були рішення, що приймалися цими загальними зборами, а також суд прийняв рішення відносно вимог, які не входили в предмет позову.

Представник скаржника, Є.С. Козирський, що діє на підставі довіреностей і є одночасно представником ТОВ ''Смарт Комьюнікейшин'' і Компанії з обмеженою у розмірі акцій відповідальністю ''Технолоджіз Апгрейд Лімітед'' не скористався своїм процесуальним правом на участь у судовому засіданні при розгляді апеляційної скарги.

Заслухавши представників сторін, дослідивши матеріали справи і перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, апеляційна інстанція встановила наступне.

Згідно із Статутом ТОВ ''Південна Пальміра'', який зареєстрований Приморською районною адміністрацією м. Одеси 11.11.1997р. за №1094, товариство створене шляхом реорганізації МП в формі ТОВ ''Південна Пальміра'', є правонаступником грошових коштів і майна, прав та обов'язків МП в формі ТОВ ''Південна Пальміра'' відповідно до річного бухгалтерського балансу станом на 01.01.1995р. (п. 1.2). Учасниками ТОВ ''Південна Пальміра'' за Статутом товариства у новій редакції, затвердженого загальними зборами учасників згідно протоколу №11 від 21.10.1997р. є громадянка ОСОБА_3 з часткою у статутному фонді товариства 20%, що в грошовому еквіваленті складає 3600,0грн.; громадянин ОСОБА_9 з часткою у статутному фонді товариства 20%, що в грошовому еквіваленті складає 3600,0грн.; ТОВ ''Смарт Комьюнікейшн'' з часткою у статутному фонді товариства 60%, що в грошовому еквіваленті складає 10800,0грн.

Відповідно до ст. 60 Закону України ''Про господарські товариства'', учасники зборів товариства з обмеженою відповідальністю, які беруть участь у зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, що має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів. В переліку учасників, які з'явилися, повинно бути зазначено найменування товариства, дату проведення зборів, прізвище, ім'я, по батькові учасника, кількість належних йому голосів, особистий підпис учасника. Цей перелік додається до протоколу зборів. Якщо ж такого переліку не має, то в цьому випадку на початку протоколу зазначаються усі присутні, і вони розписуються на проти свого прізвища.

Статтею 61 Закону України ''Про господарські товариства'' передбачено що, про проведення загальних зборів товариства, учасники повідомляються передбаченим статутом способом із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного.

Згідно з п. 7.2 Статуту ТОВ ''Південна Пальміра'' збори скликаються не рідше одного разу на рік шляхом персонального повідомлення всіх учасників не менш як за 30 днів, із зазначенням часу, місця проведення зборів та порядку денного. Учасники загальних зборів мають кількість голосів, пропорційну розміру її часток у Статутному фонді (п.7.4) Збори вважаються правомочними, якщо на них присутні Учасники або їх представники, які володіють не менш ніж 30 відсотків голосів (п.7.6).

Як вбачається з протоколу № 19/02 загальних зборів учасників ТОВ ''Південна Пальміра'' від 19.02.2005р. збори відбувалися за присутністю ТОВ ''Смарт Комьюнікейшн'' в особі директора ОСОБА_10. На вказаних зборах учасників вирішено;

- виключити ОСОБА_3 та ОСОБА_6 із складу учасників на підставі рішення Приморського районного суду м. Одеси від 18.02.2005 р. по справі № 2-3024/05 про визнання їх безвісно відсутніми та на підставі ст. 64 Закону України ''Про господарські товариства'' оскільки їх бездіяльність перешкоджає досягненню цілей товариства, виключаючи прийняття важливих рішень товариством, які належать до виключної компетенції загальних зборів учасників;

- у звязку із виключенням учасників та з метою приведення розміру статутного капіталу у відповідність до чинного законодавства, збільшити статутний капітал, шляхом внесення учасником - ТОВ ''Смарт Комьюнікейшн'' додаткового вкладу у розмірі 15400 грн.;

- затвердити статуту ТОВ ''Південна Пальміра'' у новій редакції;

- у випадку з'явлення виключених засновників виплатити їм належну частку у майні товариства розраховану на момент виключення. Як зазначено вище, виключення ОСОБА_7 і ОСОБА_4 із складу учасників ТОВ ''Південна Пальміра'' було здійснено на підставі рішення Приморського районного суду м. Одеси від 18.02.2005р. по справі № 2-3024/05 про визнання їх безвісно відсутніми та на підставі ст. 64 Закону України ''Про господарські товариства'', оскільки їх бездіяльність перешкоджає досягненню цілей товариства, виключаючи прийняття важливих рішень товариством, які належать до виключної компетенції Загальних Зборів Учасників. Однак, вказане рішення Приморського районного суду м. Одеси від 18.02.2005р. було скасовано рішенням Приморського районного суду м. Одеси від 24.12. 2007р. по тій же справі, та визнано, що генеральному директору ТОВ ''Південна Пальміра'' ОСОБА_11 було відоме місце проживання ОСОБА_3 та ОСОБА_9, а саме за адресою: АДРЕСА_1, але з метою виключити ОСОБА_7 та ОСОБА_9 із складу засновників ТОВ ''Південна Пальміра'' (код ЄДРПОУ 13894252, місцезнаходження: 65067, пляж ''Аркадія'' Аркадіївська балка, м. Одеса, Одеська область) у 2005р., на момент відрядження ОСОБА_3 та ОСОБА_9 до Сполучених штатів Америки, ініціювала та подала до суду заяву про визнання останніх безвісно відсутніми. Крім того, рішенням Приморського районного суду м. Одеси від 08.10.2008р. у справі №2-о-269\08 , яке залишено без змін Ухвалою апеляційного суду Одеської області від 03.12.2008р., встановлено, що місце перебування фізичних осіб ОСОБА_7 та ОСОБА_12 відоме, вони не є безвісно відсутніми, оскільки постійно мешкають за адресою: АДРЕСА_2.

За таких обставин апеляційна інстанція погоджується з висновком місцевого господарського суду, що загальні збори учасників ТОВ ''Південна Пальміра'' від 19.02.2005р. проведені з порушенням чинного законодавства і є незаконними, подальші рішення загальних зборів не породжували правових наслідків, отже, затвердження Статуту ТОВ ''Південна Пальміра'' у новій редакції, згідно протоколу №19/02 від 19.02.2005р. та державна реєстрація Статуту ТОВ ''Південна Пальміра'' у новій редакції, яка проведена Державним реєстратором Виконавчого комітету Одеської міської ради 28.03.2005р. за № 15561050001005962, є також незаконними, тому наступні загальні збори учасників ТОВ ''Південна Пальміра'', що відбулись 02.06.2005р., також слід визнати незаконними, а отже і їх рішення не породжували правових наслідків, тому прийняття Статуту ТОВ ''Південна Пальміра'' у новій редакції, затвердженій рішенням загальних зборів учасників Товариства, оформленим протоколом № 02/06-1 від 02.06.2005р. та державну реєстрацію Статуту ТОВ ''Південна Пальміра'' у новій редакції, яка проведена Державним реєстратором Виконавчого комітету Одеської міської ради 29.07.2005р. за №15561050002005962 слід також визнати незаконними.

Також є цілком правомірним висновок суду щодо визнання недійсним договору купівлі продажу частки в статутному капіталі ТОВ ''Південна Пальміра'', укладеного 21.06.2005р. між ТОВ ''Смарт Комьюнікейшн'' (Продавець) та Компанією ''Технолоджіз Апгрейд Лімітед'' (Покупець), згідно якого Продавець зобовязався передати у власність Покупця частку у статутному капіталі ТОВ ''Південна Пальміра'' у розмірі 100% статутного капіталу вартістю 26200 грн., а Покупець зобовязався прийняти цю частку і сплатити за неї обговорену грошову суму оскільки, договір має бути визнаний судом недійсним, так як Договір був укладений на підставі рішення Загальних зборів учасників ТОВ ''Південна Пальміра'', оформленого протоколом №19\02 від 19.02.2005р., Статуту ТОВ ''Південна Пальміра'' у новій редакції, затвердженого загальними зборами учасників ТОВ ''Південна Пальміра'', оформленого протоколом №19\02 від 19.02.2005р., зареєстрованого Держреєстратором 28.03.2005р. за №15561050001005962 та рішення Загальних зборів учасників ТОВ ''Південна Пальміра'', оформленого протоколом № 02\06-1 від 02.06.2005р., які є недійсними з підстав, викладених вище.

Відповідно ж до ч.1 ст.229 Цивільного кодексу України , якщо особа, яка вчинила правочин, помилилася щодо обставин, які мають істотне значення, такий правочин може бути визнаний судом недійсним. Істотне значення має помилка природи правочину, прав та обовязків сторін. На думку суду Договір від 21.06.2005р. був укладений ТОВ ''Смарт Комьюнікейшн'' (Продавець) та Компанією ''Текнолоджіз Апгрейд Лімітед'' (Покупець) під впливом помилки.

Згідно ч.3 ст.215 Цивільного кодексу України, якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним. Виходячі з матеріалів справи, у суду є всі підстави для визнання Договору від 21.06.2005р., укладеного ТОВ ''Смарт Комьюнікейшн'' та Компанією ''Текнолоджіз Апгрейд Лімітед'' недійсним.

Відповідно до ч.1 ст.216 Цивільного кодексу України недійсний право чин не створює юридичних наслідків, крім тих, що повязані з його недійсністю. За таких обставин. правомірною є вимога позивача щодо зобовязання ТОВ ''Смарт Комьюнікейшн'' виплатити Компанії ''Текнолоджіз Апгрейд Лімітед'' 20грн., сплачених згідно Договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі від 21.06.2005р.

Заперечення скаржника, викладені в апеляційній скарзі стосовно того, що суд прийняв рішення стосовно вимог, які не були заявлені позивачем, судова колегія відхиляє, так як скаржник не врахував, що в процесі розгляду справи позивач уточнював та доповнював свої вимоги, які в остаточній редакції і були розглянуті судом по суті.

Також не заслуговують на увагу посилання скаржника на те, що висновки суду не відповідають фактичним обставинам справи та нормам діючого законодавства, а також на те, що судом не повністю з'ясовані обставини, що мають значення для справи, оскільки при розгляді справи місцевий господарський суд ретельно дослідив всі надані сторонами докази і правомірно дійшов висновку про задоволення позову.

За таких обставин рішення суду слід залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Керуючись ст. ст. 99, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів

постановила:

Рішення господарського суду Одеської області від 18.12.2008р. у справі № 30/55-08-845 залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом одного місяця з дня набрання постанови законної сили.

Головуючий суддяЛ.В. Поліщук

СуддяЛ.І. Бандура

СуддяВ.Б. Туренко