Рішення № 5393167, 15.09.2009, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА

01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98 РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 20/20315.09.09 За позовомОбєднання підприємств «Українська ліга музичних прав»

ДоТовариства з обмеженою відповідальністю «Саваж Мега»

Про спонукання до укладення договору про виплату винагороди за комерційне

використання обєктів суміжних прав

Суддя В.В. Палій

Секретар Н.С. Молочна

Представники:

Від позивача Ховхун Ю.Е.- предст. (дов. від 18.05.2009р.)

Від відповідача не зявився

Обставини справи:

Позивач звернувся до суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Саваж Мега»про зобовязання укласти договір про виплату винагороди за комерційне використання обєктів суміжних прав у редакції, запропонованій позивачем. Позовні вимоги обґрунтовані тим, що позивач є єдиною в Україні уповноваженою організацією колективного управління, що здійснює збір винагороди за комерційне використання фонограм. Відповідач утримує магазин під торговою маркою «Savage». У зазначеному закладі відповідача здійснюється публічне виконання музичних творів, шляхом їх подання через розташовані у приміщенні закладів технічні засоби. Таким чином, відповідач є субєктом комерційного використання фонограм, який зобовязаний укласти з уповноваженою організацією колективного управління договір про виплату винагороди за комерційне використання фонограм. Проте, відповідач такого договору не укладав, винагороду не сплачує. У звязку з наведеним, позивач просить суд зобовязати відповідача укласти з позивачем договір про виплату винагороди за комерційне використання обєктів суміжних прав.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 25.06.2009р. порушено провадження у справі №20/203, прийнято позовну заяву до розгляду, розгляд справи призначено на 26.08.2009р.

Проте, представники сторін у судове засідання 26.08.2009р. не зявились, про причини неявки суд не повідомили.

За наведених обставин, та з метою повторного витребування неподаних суду документів, розгляд справи 26.08.2009р. відкладено.

У судовому засіданні 15.09.2009р. представник позивача в усних поясненнях заявлені позовні вимоги підтримав у повному обсязі.

Представник відповідача у судове засідання 15.09.2009р. не зявився, про причини неявки суд не повідомив. Про розгляд справи відповідач повідомлявся за адресою, яка зазначена у довідці про включення до ЄДРПОУ відповідача: 04053, м. Київ, вул. Артема, 21. Матеріали справи містять докази вручення уповноваженому представнику відповідача на одержання кореспонденції ухвали суду від 25.06.2009р.

За наведених обставин, суд вважає за можливе здійснити розгляд справи за наявними у ній матеріалами.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представника позивача, суд, -

ВСТАНОВИВ:

Позивач - Обєднання підприємства «Український ліга музичних прав»відповідно до свідоцтва №5/УО від 02.04.2009р. про визначення організації колективного управління уповноваженою організацією, виданого Державним департаментом інтелектуальної власності Міністерства освіти і науки України, уповноважений здійснювати збір і розподіл винагороди (роялті) за використання фонограм, відеограм, опублікованих з комерційною метою, та зафіксованих у них виконань шляхом їх: публічного виконання фонограм, опублікованих з комерційною метою; публічної демонстрації відеограм, опублікованих з комерційною метою відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 18.01.2003р. №71 «Про затвердження розміру винагороди (роялті) за використання опублікованих з комерційною метою фонограм і відеограм та порядку її виплати”, та контроль за правомірним використанням таких фонограм, відеограм і зафіксованих у них виконань.

12.01.2009 р. приватним підприємцем ОСОБА_2 за участю громадян України ОСОБА_3 та ОСОБА_4 був складений акт про те, що у приміщенні магазину одягу під торговельною маркою «Savage», який знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Хрещатик, 21, здійснювалося публічне виконання музичних творів шляхом їх подання через репродуктори, розташовані у приміщенні закладу, внаслідок чого виконання цих музичних творів було доступним для сприйняття відвідувачами та персоналом зазначеного закладу. На підтвердження вказаних обставин позивачем також наданий відеозапис фіксації публічного виконання фонограм музичних творів.

Як свідчать матеріали справи, Товариство з обмеженою відповідальністю "Саваж Мега" є особою, яка одержала торговий патент на право здійснення торгівельної діяльності у магазині «Savage»за адресою: м. Київ, вул. Хрещатик, 21 (що встановлено ухвалою Господарського суду міста Києва від 11.03.2009р. у справі №54/106).

Згідно з витягом з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України основним видом діяльності відповідача є, зокрема, роздрібна торгівля одягом.

Відповідно до ч. 1 ст. 40 Закону України "Про авторське право і суміжні права" до майнових прав виробників фонограм і виробників відеограм належить їх виключне право на використання своїх фонограм, відеограм і виключне право дозволяти чи забороняти іншим особам:

а) відтворення (пряме і (або) опосередковане) своїх фонограм і відеограм у будь-якій формі і будь-яким способом;

б) розповсюдження серед публіки фонограм, відеограм та їх примірників шляхом першого продажу або іншої передачі права власності;

в) комерційний прокат фонограм, відеограм і їх примірників, навіть після їх розповсюдження, здійсненого виробником фонограми чи відеограми або за їх дозволом;

г) публічне сповіщення фонограм, відеограм та їх примірників через будь-які засоби звязку таким чином, що будь-яка особа може отримати до них доступ з будь-якого місця і в будь-який час за їх власним вибором;

д) будь-яку видозміну своїх фонограм, відеограм;

е) ввезення на митну територію України фонограм, відеограм та їх примірників з метою їх поширення серед публіки.

Частиною 1 ст. 43 Закону України "Про авторське право і суміжні права" передбачено, що допускається без згоди виробників фонограм (відеограм), фонограми (відеограми) яких опубліковані для використання з комерційною метою, і виконавців, виконання яких зафіксовані у цих фонограмах (відеограмах), але з виплатою винагороди, таке пряме чи опосередковане комерційне використання фонограм і відеограм та їх примірників:

а) публічне виконання фонограми або її примірника чи публічну демонстрацію відеограми або її примірника;

б) публічне сповіщення виконання, зафіксованого у фонограмі чи відеограмі та їх примірниках, в ефір;

в) публічне сповіщення виконання, зафіксованого у фонограмі чи відеограмі та їх примірниках, по проводах (через кабель).

Частиною 2 статті ст. 43 Закону України "Про авторське право і суміжні права" встановлено, що збирання винагороди за використання фонограм (відеограм), що зазначені у частині першій цієї статті, і контроль за їх правомірним використанням здійснюються визначеними Установою уповноваженими організаціями колективного управління, однією з яких є підприємство позивача.

Відповідно до п. 5 Постанови Кабінету Міністрів України № 71 від 18.01.2003 р. "Про затвердження розміру винагороди (роялті) за використання опублікованих з комерційною метою фонограм і відеограм та порядку її виплати" до числа субєктів, які здійснюють комерційне використання фонограм і (або) відеограм, належать, зокрема, підприємства та організації торгівлі, побутового обслуговування. Враховуючи, що основним видом діяльності відповідача є здійснення торгівельної діяльності, відповідач відноситься до числа субєктів, які здійснюють комерційне використання фонограм і (або) відеограм.

Згідно з п. 2 вказаної Постанови юридичні і фізичні особи, які здійснюють комерційне використання фонограм і відеограм, самостійно нараховують суми винагороди відповідно до розділу I цього додатка і перераховують її визначеним МОН уповноваженим організаціям колективного управління майновими правами субєктів суміжних прав. Крім того, зазначені юридичні і фізичні особи на підставі договорів про виплату винагороди надають уповноваженим організаціям у письмовій формі в установлені договором терміни відомості, необхідні для збирання і розподілу винагороди, зокрема щодо найменування використаних фонограм і (або) відеограм та зафіксованих у них виконань, їх виробників та виконавців, тривалості кожного використання зазначених обєктів суміжних прав, розміру одержаних доходів від діяльності, повязаної з використанням цих обєктів, або розміру витрат на здійснення їх використання тощо.

Відповідно до ч. 3 ст. 179 ГК України укладення господарського договору є обовязковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обовязком для субєкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обовязковості укладення договору для певних категорій субєктів господарювання чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування.

Згідно з імперативними нормами ст. 43 Закону України "Про авторське право і суміжні права" та положеннями Постанови Кабінету Міністрів України № 71 від 18.01.2003 р. виплата винагороди є обовязковою для субєктів, які здійснюють комерційне використання фонограм і відеограм. Єдиною можливою підставою для збору винагороди та здійснення контролю за правильністю і своєчасністю її виплати, є договір, який укладається відповідними субєктами із визначеними уповноваженими організаціями. З огляду на відсутність іншого (позадоговірного) механізму для збору та подальшого розподілу зібраної винагороди, суд вважає укладення договору між субєктами, які здійснюють використання опублікованих з комерційною метою фонограм і відеограм, та уповноваженими на збір винагороди організаціями обовязковим в силу закону.

Відповідно до ч. 1 ст. 638 ЦК України істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Згідно з ч. 3 ст. 180 ГК України при укладенні господарського договору сторони зобовязані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

Розмір винагороди за публічне виконання опублікованих з комерційною метою фонограм та їх примірників визначений п. 2 розділу І вищезазначеної Постанови Кабінету Міністрів України № 71, згідно з яким розмір винагороди становить 1 відсоток доходів, одержаних з того виду діяльності, у процесі якої здійснюється використання обєктів суміжних прав, або 2,5 відсотка загальної суми витрат на зазначений вид використання обєктів суміжних прав у разі відсутності таких доходів.

При цьому, вказаною Постановою не визначено порядок та строк перерахування винагороди уповноваженим організаціям, відповідальність за порушення порядку та строків її виплати.

Виходячи із зазначеного, суд вважає, що умови договору про предмет договору, строк та порядок виплати винагороди, подання документів і відомостей, необхідних для визначення розміру, збирання і розподілу винагороди, строк договору та відповідальність сторін за невиконання його умов є істотними умовами договору про виплату винагороди за комерційне використання фонограм і відеограм.

02.03.2009р. позивачем на адресу відповідача був направлений лист з пропозицією про укладання договору про сплату винагороди (роялті) за комерційне використання фонограм та зафіксованих у них виконань та відповідний проект договору.

Вказана пропозиція разом з проектом договору була направлена за адресою відповідача: 04053, м. Київ, вул. Артема, 21, однак поштове відправлення повернулося позивачеві з відміткою "За закінченням терміну зберігання".

Як вбачається зі змісту проекту договору (п.п. 1.1. договору), за цим договором сторони визначають умови використання відповідачем шляхом публічного виконання у закладах відповідача опублікованих з комерційною метою фонограм, їх примірників та зафіксованих у них музичних творів і їх виконань та сплати Лізі винагороди (роялті) за таке використання фонограм.

Пунктом 2.2.1. договору передбачений порядок і строки виплати винагороди та подання інформації щодо використаних фонограм, а п. 2.2. договору передбачена відповідальність за прострочку виплати винагороди та подання інформації. Договором також визначений строк його дії та підстави і порядок зупинення його дії у випадку припинення відповідачем публічного виконання фонограм.

Таким чином, запропонований позивачем проект договору містить всі істотні умови, необхідні для договорів такого виду.

Виходячи зі змісту ст. 43 Закону та норм Постанови, підставою для укладання договору є комерційне використання фонограм і відеограм та їх примірників, зокрема, шляхом публічного виконання фонограм або їх примірників.

Відповідно до термінів, визначених у ст. 1 Закону публічним виконанням є подання за згодою субєктів авторського права і (або) суміжних прав творів, виконань, фонограм, передач організацій мовлення шляхом декламації, гри, співу, танцю та іншим способом як безпосередньо (у живому виконанні), так і за допомогою будь-яких пристроїв і процесів (за винятком передачі в ефір чи по кабелях) у місцях, де присутні чи можуть бути присутніми особи, які не належать до кола сімї або близьких знайомих цієї сімї, незалежно від того, чи присутні вони в одному місці і в один і той самий час або в різних місцях і в різний час.

Таким чином, обовязок виплати винагороди виникає у субєкта, який здійснює комерційне використання фонограм, з моменту такого використання. Оскільки виплата винагороди є обовязковою з моменту першого використання і повинна здійснюватися на підставі відповідного договору, такий договір повинен бути укладений не пізніше початку здійснення публічного виконання фонограм.

Оскільки факт здійснення публічного виконання фонограм підтверджується наданим позивачем відеозаписом та актом фіксації, у відповідача виник обовязок укладення договору з відповідною уповноваженою організацією.

Станом на час звернення позивача з позовом до суду позивач є єдиною організацією колективного управління, уповноваженою здійснювати збір і розподіл винагороди (роялті) за публічне виконання фонограм, опублікованих з комерційною метою та публічну демонстрацію відеограм, опублікованих з комерційною метою, що підтверджується наявними у матеріалах справи копіями витягу з рішення Державного департаменту інтелектуальної власності МОН України № 7/2009-УО від 02.04.2009 р. та свідоцтва про визначення організації колективного управління уповноваженою організацією № 5/УО від 02.04.2009 р.

За таких обставин, суд визнає позовні вимоги обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню у повному обсязі.

Витрати по оплаті державного мита та інформаційно-технічного забезпечення судового процесу відповідно до ст. 49 ГПК України покладаються на відповідача.

Керуючись ст.ст. 49, 82-85 ГПК України, суд, -

ВИРІШИВ:

1.Позовні вимоги задовольнити повністю.

2. Зобовязати Товариство з обмеженою відповідальністю "Саваж Мега" (м. Київ, вул. Артема, 21, код ЄДРПОУ 35895017) укласти з Обєднанням підприємств "Українська ліга музичних прав" (01014, м. Київ, вул. Бастіонна, 5/13, кв. 38, код ЄДРПОУ 32309633) договір про виплату винагороди за комерційне використання обєктів суміжних прав в наступній редакції:

ДОГОВІР № ____

м. Київ "___" __ 200__ року

__________далі Компанія, в особі ______, діючого на підставі __, з однієї сторони, та обєднання підприємств "Українська ліга музичних прав", далі Ліга, в особі директора Олексія Гуменчука, діючого на підставі Статуту, з однієї сторони, а разом - Сторони

враховуючи, що Ліга, згідно виданих Державним департаментом інтелектуальної власності свідоцтв №5/2003 від 22.08.2003р. та №5/УО від 02.04.2009р., є, відповідно, організацією колективного управління та уповноваженою організацією колективного управління по збору і розподілу винагороди за використання опублікованих з комерційною метою фонограм та відеограм, а Компанія є субєктом господарювання, який у своїй господарській діяльності здійснює використання шляхом публічного виконання (у розумінні цього терміну згідно ст. 1 Закону України «Про авторське право і суміжні права») опублікованих з комерційною метою фонограм, їх примірників та зафіксованих у них музичних творів і їх виконань,

на підставі приписів ст. 43 Закону України «Про авторське право і суміжні права»та постанови Кабінету Міністрів України №71 від 18.01.2003р. «Про затвердження розмірів винагороди (роялті) за використання опублікованих з комерційною метою фонограм і відеограм та порядок їх виплати»,

уклали цей Договір про нижченаведене:

1.Предмет Договору.

1.1.Предметом Договору є умови використання Компанією шляхом публічного виконання у зазначених в Додатках до цього Договору закладах, що належать Компанії, опублікованих з комерційною метою фонограм, їх примірників та зафіксованих у них музичних творів і їх виконань (далі разом Фонограми) та сплати Лізі, як уповноваженій організації колективного управління, винагороди (роялті) за таке використання фонограм.

2.Права та обовязки сторін.

2.1.Компанія, реалізуючи надане їй ст. 43 Закону України «Про авторське право і суміжні права»право на використання опублікованих з комерційною метою фонограм, зобовязується:

2.1.1. не пізніше пяти днів після закінчення звітного місяця виплачувати Лізі винагороду, розмір якої зазначено у відповідних Додатках до цього Договору, шляхом її перерахування на зазначений у Договорі розрахунковий рахунок Ліги;

2.1.2.негайно сповіщати Лігу про будь-які питання або претензії третіх осіб до Компанії з приводу публічного виконання Фонограм у належних Компанії закладах, перелік яких міститься у додатках до цього Договору;

2.1.3.у триденний строк сповіщати Лігу у письмовій формі про відкриття Компанією нових закладів, в яких буде здійснюватись публічне виконання Фонограм, та укладати з Лігою відповідні Додатки до цього Договору щодо зміни розміру сплачуваної за цим Договором винагороди;

2.1.4.до двадцятого числа місяця, що слідує за звітним кварталом, надавати Лізі інформацію щодо Фонограм, які публічно виконувались у належних Компанії закладах, перелік яких міститься у Додатках до цього Договору, протягом звітного кварталу, шляхом надання такої інформації у письмовій або електронній (за адресою E-mail info@musicliga.org) формі (Додаток №2).

2.2. За прострочку сплати передбаченої цим Договором винагороди, Компанія зобовязується, крім погашення заборгованості, сплатити Лізі пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ за кожний день затримки платежів.

За прострочку надання Компанією Лізі інформації у відповідності до п. 2.1.4 Договору Компанія зобовязується сплатити Лізі штраф у розмірі 200 (двохсот)грн.

2.3. Ліга зобовязується:

2.3.1. розподіляти та сплачувати правовласникам отриману від Компанії винагороду;

2.3.2. за умови виконання Компанією умов цього Договору, самостійно вести всі переговори з третіми особами та врегульовувати із ними їхні претензії до Компанії з приводу публічного виконання Фонограм у належних Компанії закладах, перелік яких міститься у додатках до цього Договору.

3. Заключні положення.

3.1.Цей Договір набуває чинності з моменту його підписання Сторонами і є укладеним на необмежений строк.

У випадках прийняття Компанією рішення про призупинення або припинення нею публічного виконання Фонограм у закладах, перелік яких міститься у додатках до цього Договору, дія Договору призупиняється з моменту отримання Лігою від Компанії відповідного письмового повідомлення.

При відновлені Компанією публічного виконання Фонограм у закладах, перелік яких міститься у додатках до цього Договору, дія Договору автоматично поновлюється на тих же умовах.

При припиненні або призупиненні дії Договору п. 2.1.1, 2.1.4. діють до повного виконання Компанією своїх зобовязань, що виникли під час дії Договору.

3.2. До відносин Сторін з питань, які не врегульовані або не повністю врегульовані цим Договором, застосовується чинне законодавство України.

3.3.Ліга є неприбутковою організацією, включеною до реєстру неприбуткових організацій та має ознаку неприбутковості 0011. Компанія є платником _____ .

3.4.Договір укладено у 2 (двох) примірниках, що мають однакову юридичну силу (по одному для кожної із Сторін).

Додаткові угоди та Додатки до цього Договору мають бути укладені у письмовій формі і стають його невідємною частиною з моменту їх підписання уповноваженими представниками Сторін.

4.Юридичні реквізити та підписи Сторін

Додаток № 1 до Договору № ____ від "__" _____200_ року м. Київ ""200_ року

1. Розмір щомісячної винагороди за публічне виконання Фонограм відповідно з Постановою Кабінету Міністрів України №71 від 18.01.2003 року складає: Назва і адреса закладуКількість місць або площа залуСума 1 (один) відсоток від суми доходів, отриманих від того виду діяльності, у процесі якого здійснювалося публічне виконання Фонограм Підписи та реквізити Сторін. Додаток № 2 до Договору № ____ від "__" _____200_ року м. Київ ""200_ року Звіт про використані протягом ___ кварталу __ року фонограми та зафіксовані у них виконання №ВиконавецьНазва фонограми Підписи та реквізити Сторін. 3.Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Саваж Мега" (м. Київ, вул. Артема, 21, код ЄДРПОУ 35895017) на користь Обєднання підприємств "Українська ліга музичних прав" (01014, м. Київ, вул. Бастіонна, 5/13, кв. 38, код ЄДРПОУ 32309633) 85 (вісімдесят пять) гривень 00 коп. - державного мита та 312 (триста дванадцять) гривень 50 коп. - витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу. 4. Після набрання рішенням законної сили видати накази. Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку протягом 10 днів з дня його прийняття. Суддя В.В. Палій