Постанова № 5355116, 07.09.2009, Дніпропетровський окружний адміністративний суд

категорія статобліку - 2.11.3

справа № 2а-7725/08/0470

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

Іменем України

07 вересня 2009 року м.Дніпропетровськ

Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Павловського Д.П.

при секретарі Шевченко Ю.В.

за участі представника позивача Зайцева М.В.

представників відповідача Прудко О.В., Доценко С.І.

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Макрос» до Державної податкової інспекції в Кіровському районі м.Дніпропетровська про визнання недійсним податкового повідомлення-рішення,-

в с т а н о в и в :

11 серпня 2008р. до суду надійшла адміністративна справа за позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Макрос» до Державної податкової інспекції в Кіровському районі м.Дніпропетровська, у якому позивач просить визнати недійсним податкове повідомлення-рішення №0002592602/0/0/20299-26-2-10 датоване 03.12.2004р. про донарахування ТОВ «Макрос» 96500грн. податку на прибуток та 22250грн. штрафних санкцій, визнати недійсною першу податкову вимогу від 22 грудня 2004р. за №1/1854, зобовязати ДПІ в Кіровському районі м.Дніпропетровська звільнити активи ТОВ «Макрос» з податкової застави та скасувати реєстрацію податкової застави активів ТОВ «Макрос» у Державному реєстрі обтяжень рухомого майна за №1592895, контрольна сума ВД1728БА19.

11 лютого 2009р. позивач уточнив позовні вимоги та просив визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення №0002592602/0/0/20299-26-2-10 від 03.12.2004р. та першу податкову вимогу від 22.12.2004р. за №1/1854, винесені Державною податковою інспекцією в Кіровському районі м.Дніпропетровська, зобовязати Державну податкову інспекцію в Кіровському районі м.Дніпропетровська звільнити активи товариства з обмеженою відповідальністю «Макрос» з податкової застави та скасувати реєстрацію податкової застави активів в Державному реєстрі обтяжень рухомого майна за №1592895, контрольна сума ВД1728БА19.

Позовні вимоги обґрунтовано позовною заявою від 21.12.2004р., доповненням до позовної заяви від 31.12.2004р., поясненнями від 08.02.2005р. та 15.02.2005р., доповненнями до позовних вимог від 15.02.2005р., заявою про зміну предмета позову від 10.02.2009р.

У судовому засіданні представник позивача підтримав позовні вимоги та просив суд задовольнити позов у повному обсязі.

Представники відповідача позовні вимоги не визнали та просили відмовити у задоволенні позову, посилаючись на заперечення на позовну заяву від 08.02.2005р. та заперечення на заяву про зміну предмета позову від 03.07.2009р.

Також, у судовому засіданні були досліджені письмові докази документи, що містять в собі відомості про обставини, які мають значення для справи, а саме: зведений акт №2213-26-2-08-32349938/ДСК від 29.11.2004р., довідка до акту перевірки ТОВ «Макрос» з питання дотримання вимог валютного законодавства України, рішення господарського суду Дніпропетровської області від 21.10.2004р. у справі №2/2245, лист про продовження терміну перевірки від 27.10.2004р. №29439/7/23-421, виписка про залишки на рахунку в цінних паперах №004976, розпорядження на виконання операцій №1 від 17 вересня 2003р., лист Євпаторійської ОДПІ №555/26-30 від 12.10.2004р., лист ТОВ «Реєстри Криму» №04/11 від 05.11.2004р., лист Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 08.11.2004р. №17/02/14346.

Дослідивши матеріали справи та вислухавши пояснення та доводи осіб, які беруть участь у розгляді справи, суд встановив наступні обставини.

На підставі висновків акту перевірки №2213-26-2-08-32349938/ДСК від 29.11.2004р. було прийняте податкове повідомлення-рішення №0002592602/0/0/20299-26-2-10 від 03.12.2004р., згідно якого ТОВ «Макрос» визначене зобовязання з податку на прибуток у сумі 96500грн. та штрафні санкції у сумі 22250грн.

ТОВ "Макрос" були представлені до перевірки: виписка КБ "Приватбанк" про залишки на рахунку № 004976 в цінних паперах від 17.09.2003 ТОВ "Макрос"; дві різні за змістом завірені копії одного розпорядження ТОВ "Макрос" на виконання операцій (зарахування цінних паперів на рахунок у цінних паперах) № 1 від 17.09.2003р. згідно яких в бездокументарній формі зараховані акції ВАТ "Завод експериментального машинобудування" (код ЄДРПОУ - 31549532, номінал акцій 0,25 грн., кількість - 222 250 шт., вартість 1-єї акції 04 грн.) на суму 889 900 грн., що за курсом НБУ на 25.06.2003р. (1 дол. США - 5,333 грн.) складає 166 679,17 дол. США.

У зазначеній вище виписці КБ "Приватбанк" не визначив від кого зараховані дані цінні папери. У першій копії розпорядження на виконання операцій № 1 від 17.09.2003р. в показнику контрагента (від кого зарахувати акції) зазначений ТОВ "Макрос". В другій копії розпорядження на виконання операцій № 1 від 17.09.2003р. не зазначено індивідуального ідентифікаційного коду компанії "Кронстаф Менеджмент С. А.", згідно якого проводиться ідентифікація нерезидентів - власників цінних паперів українських емітентів відповідно до п.2.7 Положення про облік прав власності нерезидентів на цінні папери українських емітентів, затверджене рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку (далі ДКЦП) від 20.04.2001р. № 138.

ДКЦП листом від 08.11.2004р. № 17/02/14346 на запит ДПІ у Кіровському районі м.Дніпропетровська від 01.10.004 № 3014/10/26/2-16 повідомила, що за адміністративними даними, наданими відповідно Положення про складання адміністративних даних щодо здійснення діяльності з ведення реєстрів власників іменних цінних паперів та подання відповідних документів до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, затвердженого рішенням ДКЦП від 24.06.2003р. № 290, емітент ВАТ «Завод експериментального машинобудування», код ЄДРПОУ 31549532 не значиться. За адміністративними даними, наданими відповідно до Положення про подання адміністративних даних депозитарними установами, що здійснюють депозитарну діяльність зберігача цінних паперів, затвердженого рішенням ДКЦП від 12.09.2002 № 264, нерезидент - компанія "Кронстаф Менеджмент С.А." власником акцій ВАТ "Завод експериментального машинобудування" не зазначений.

Таким чином, немає підстав вважати, що нерезидент - компанія ''Кронстаф Менеджмент С.А." дійсно передала вищевказані цінні папери ТОВ "Макрос".

Внесення іноземних інвестицій компанією "Трансюроп Трейд е Інвестмент Корпорейшн Лімітед", згідно бухгалтерського обліку ТОВ "Макрос", відбулося на загальну суму 3 884,37 дол. США згідно виписки КБ "Приватбанк" про залишки на рахунку № 004976 в цінних паперах від 13.04.2004р. та розпорядження на виконання операцій №1 від 13.04.2004р. - ТОВ "Макрос" зараховані акції ВАТ "Південьукрвторметресурс" (код ЄДРПОУ - 20678388, номінал акцій 0,10грн., кількість 29580шт., вартість 1-єї акції 0,70 грн.) на суму 20 706грн., що за курсом НБУ на 12.02.2004р. (1 дол. США 5,3306 грн.) складає 3 884,37 дол. США. Але, в даній виписці КБ "Приватбанк" не визначив від кого зараховані дані цінні папери. Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку листом від 08.11.2004р. № 17/02/14346 на запит ДПІ у Кіровському районі м.Дніпропетровська 01.10.2004р. №3014/10/26/2-16 повідомила, що реєстроутримувачем емітента - ВАТ «Південьукрвторметресурс" є ТОВ "Реєстри Крима", код ЄДРПОУ - 31051584. На запит ДПІ від 15.10.2004р. № 3169/10/26-216 ТОВ "Реєстри Крима", листом від 05.11.2004р. №04/11, повідомило про те, що нерезиденту "Трансюроп Трейд е Інвестмент Корпорейшн Лімітед" у системі реєстру акціонерів ВАТ "Південьукрвторметресурс" у реєстратора рахунок не відкривався, запити від зазначеного нерезидента на внесення змін до реєстру й інші документи, пов'язані з операціями щодо акцій вказаного емітента не надходили.

Таким чином, немає підстав вважати, що нерезидент - компанія "Трансюроп Трейд е Інвестмент Корпорейшн Лімітед" дійсно передала вищевказані цінні папери ТОВ "Макрос".

У доповнення до викладеного, слід зазначити, що відповідно до п.2 ст.1 Закону України "Про режим іноземного інвестування" від 19.03.1996 № 93/96-ВР, іноземні інвестиції - цінності, що вкладаються іноземними інвесторами в об'єкти інвестиційної діяльності відповідно до законодавства України з метою отримання прибутку або досягнення соціального ефекту. Ст.3 вказаного вище Закону передбачено, що іноземні інвестиції можуть здійснюватися у формі придбання незабороненого законами України нерухомого чи рухомого майна, включаючи будинки, квартири, приміщення, обладнання, транспортні засоби та інші об'єкти власності, шляхом прямого одержання майна та майнових комплексів або у вигляді акцій, облігацій та інших цінних паперів.

Внаслідок викладеного, ДПІ не заперечує, що раніше отримані нерезидентами цінні папери можуть бути формою здійснення іноземних інвестицій на території України. Але, відповідно до п.2 ст.1., ст.3 Закону України "Про режим іноземного інвестування" від 19.03.1996 №93/96-ВР підставою вважати іноземними інвестиціями придбані нерезидентами цінні папери є підтвердження того, що за вказані акції надійшли на територію України цінності у вигляді передбаченому ст.2 розділу І даного Закону, а не отримані нерезидентами безкоштовно чи будь-яким іншим шляхом. Тільки при виконанні цієї умови внесені акції будуть вважатися іноземними інвестиціями відповідно до п.2 ст.1 розділу І вищезазначеного Закону.

При розгляді наданих до перевірки документів підприємства з'ясовано, що документів (акт прийому-передачі цінних паперів між інвестором та ТОВ "Макрос", нотаріально засвідченої копії договору (угоди, контракту), що свідчать про придбання інвестором - нерезидентом цінних паперів резидентів і в подальшому внесення їх до статутного фонду ТОВ "Макрос", з документальним підтвердженням виконання (копія глобального сертифіката, виписки з реєстру власників цінних паперів та з рахунку інвестора в депозитарії тощо); копію документа про державну реєстрацію іноземної інвестиції (за наявності); виписку (довідку) банку про фактичне надходження грошових коштів в Україну; копію офіційного повідомлення про лістінг цінних паперів (відповідно до Положення про регулювання діяльності фондових бірж та торговельно-інформаційних систем, затвердженого рішенням ДКЦП від 11.11.1997р. № 46, в редакції рішення ДКЦП від 22.01.1998 № 19, лістінг - внесення цінних паперів до списку цінних паперів, які котируються на фондовій біржі або можуть бути предметом укладення угод в торговельно-інформаційній системі, якщо це передбачено їх правилами) або в разі відсутності лістингу - відповідні документи, які засвідчують вартість цінних паперів відповідно до чинного законодавства), що підтверджують внесення інвестицій в Україну компанією "Кронстаф Менеджмент С. А." в розмірі 166679,17 дол. США та компанією "Трансюроп Трейд е Інвестмент Корпорейшн Лімітед" в розмірі 3 884,37 дол. США (вартість цінних паперів, на яку згідно статутних документів ТОВ "Макрос" нерезиденти зобов'язалися внести свою частину статутного фонду), резидентом до перевірки не надано.

Таким чином, відсутні підстави вважати, що внесення вищезазначених цінних паперів компанією "Кронстаф Менеджмент С.А." та компанією "Трансюроп Трейд е Інвестмент Корпорейшн Лімітед" в статутний фонд ТОВ "Макрос" є здійсненням іноземних інвестицій відповідно до Закону України "Про режим іноземного інвестування" від 19.03.1996 № 93/96-ВР.

Крім того, рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 21.10.2004р. у справі 2/2245 припинена юридична особа ВАТ "Завод експериментального машинобудування", код ЄДРПОУ - 31549532, на підставі неподання протягом року податкових декларацій і документів бухгалтерської звітності та відсутності підприємства за адресою (за ознаками фіктивності підприємства). Вказане говорить не тільки про те, що цінні папери, про які йде мова, не можуть бути іноземними інвестиціями відповідно до п.2 ст.1 Закону України "Про режим іноземного інвестування" від 19.03.1996 № 93/96-ВР, а і про те, що данні цінні папери не могли вноситись до статутного фонду ТОВ "Макрос" в розмірі 166 679,17 дол. США, внаслідок відсутності підтвердження їх цінності.

Згідно з пп.7.6.1 п.7.6 ст.7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» №283/97-ВР від 22.05.1997р. (із змінами та доповненнями), якщо протягом звітного періоду витрати на придбання кожного з окремих видів цінних паперів, а також деривативів, понесені (нараховані) платником податку, перевищують доходи, отримані (нараховані) від продажу (відчуження) цінних паперів або деривативів такого ж виду протягом такого звітного періоду, від'ємний фінансовий результат переноситься на зменшення фінансових результатів від операцій з цінними паперами або деривативами такого ж виду майбутніх звітних періодів у порядку, визначеному статтею 6 цього Закону.

Якщо протягом звітного періоду доходи від продажу кожного з окремих видів цінних паперів, а також деривативів, отримані (нараховані) платником податку, перевищують витрати, понесені (нараховані) платником податку внаслідок придбання цінних паперів або деривативів такого ж виду протягом такого звітного періоду (з урахуванням від'ємного фінансового результату від операцій з цінними паперами чи деривативами такого ж виду минулих періодів), прибуток включається до складу валових доходів такого платника податку за результатами такого звітного періоду.

Як визначено у пп.7.6.3 п.7.6 ст.7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» №283/97-ВР від 22.05.1997р. (із змінами та доповненнями), під терміном "витрати" слід розуміти суму коштів або вартість майна, сплачену (нараховану) платником податку продавцю цінних паперів та деривативів як компенсація їх вартості. До складу витрат включається також сума будь-якої заборгованості покупця, яка виникає у зв'язку з таким придбанням.

За акції ВАТ "Завод експериментального машинобудування", які зараховані на розрахунок ТОВ "Макрос", грошові кошти не сплачувались, майно не передавалось. У позовній заяві ТОВ "Макрос" наполягає на тому, що згідно зі ст.190 ГК майно та майнові права це одне те саме, тому посадові особи ТОВ "Макрос" вважають, що майнові права це корпоративні права, які вони передали нерезиденту в обмін за акції.

По-перше, ст.190 ГК діє тільки з 01.01.2004р., тому на операції 2003р. не розповсюджується, а по-друге, згідно пп.7.6.1 п.7.6 ст.7 ЗУ «Про оподаткування прибутку підприємств» №283/97-ВР від 22.05.1997р.( із змінами та доповненнями), облік операцій з акціями ведеться разом з іншими, ніж цінні напери, корпоративними правами", а також згідно пп.7.6.2 п.7.6. ст.7 Закону норми пункту 7.6 стосуються обліку операцій платників податку по придбанню та продажу корпоративних прав, інших ніж акції.

Таким чином, виходячи з вищенаведеного, в порушення п.7.6 ст.7 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 22.05.1997р. №283/97-ВР (зі змінами та доповненнями) посадові особи ТОВ "Макрос" безпідставно відобразили у складі витрат звітного періоду уточнюючого розрахунку за 2003р. внесок до статутного фонду від засновника-нерезидента (який не має статусу продавця цінних паперів) у вигляді акцій ВАТ «Завод експериментального машинобудування» в бездокументарній формі у кількості 222250шт. (номінальна вартість 0,25грн.) вартістю по 4грн. за 1 акцію на суму 888900грн.

Згідно вищенаведеного, фактичний внесок нерезидента у вигляді акцій до статутного фонду ТОВ "Макрос" документально не підтверджений.

Скоригований валовий дохід за 1-й квартал 2004р. складає 408,4тис.грн.

При перевірці розрахунку фінансових результатів операцій з цінними паперами, корпоративними правами та деривативами (Додаток КЗ до рядка 01.4 декларації) встановлено наступне: доходи звітного періоду складають 252тис.грн., витрати звітного періоду складають 251,9тис.грн., від'ємний фінансовий результат попереднього звітного року складає 134тис.грн., збиток від операцій з акціями та іншими корпоративними правами складає 133,9тис.грн. При перевірці первинних бухгалтерських документів, виписок банку, а також регістрів бухгалтерського обліку встановлено: за даними перевірки доходи звітного періоду складають 252тис.грн., витрати звітного періоду складають 0,0тис.грн., від'ємний фінансовий результат попереднього звітного року складає 134тис.грн., прибуток від операцій з акціями та іншими корпоративними правами складає 118тис.грн.

Таким чином, в порушення пп.7.6.1 п.7.6 ст.7 та пп.4.1.2 п.4.1 ст.4 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» №283/97-ВР від 22.05.1997р. (із змінами та доповненнями) посадовими особами ТОВ "Макрос" безпідставно не включено до складу валового доходу декларації про прибуток підприємств за 1-й квартал 2004р., а саме до рядка 01.4 декларації прибуток, отриманий від операцій з цінними паперами у сумі 118тис.грн.

Перевірка правильності визначення об'єкту оподаткування та обчислення суми податку на прибуток проводилась відповідно до Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 22.05.1997р. №283/97-ВР (зі змінами та доповненнями). За результатами перевірки встановлено: в результаті порушень, встановлених при перевірці скоригованого валового доходу, встановлено заниження суми оподаткованого прибутку: за 1-й квартал 2004року на суму 526,4-408,4=118тис.грн.; за 1-е півріччя 2004року на суму 799,0-413,0=386тис.грн. Таким чином, за 1-й квартал 2004р. підприємством занижено податок на прибуток в сумі 118х25%=29,5тис.грн.; за 1-е півріччя 2004р. підприємством занижено податок на прибуток в сумі 386,0*25%=96,5тис.грн.

Станом на 31.12.2004р. ТОВ «Макрос» мало податковий борг по податку на прибуток у сумі 118750 грн., який виник за результатами донарахувань по акту перевірки від 03.12.2004р.

З метою захисту інтересів бюджетних споживачів, відповідно до вимог ст.8 Закону України №2181-ІІІ від 21.12.2000 року та «Порядку застосування податкової застави органами державної податкової служби" (затвердженого 28.08.2001 року наказом ДПА України №338, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 03.10.2001 року за №857/6048), всі активи підприємства ТОВ «Макрос», які перебувають в його власності (повному господарському віданні) з дня, наступного за останнім днем граничного строку погашення суми податкового зобов'язання, визначеної контролюючим органом, а також будь-які інші активи, на які ТОВ «Макрос» набуде прав власності у майбутньому, до вирішення судом справи по суті та прийняття відповідного рішення, знаходяться в податковій заставі. Податкова застава зареєстрована в державному реєстрі застав рухомого майна 06.01.2005р., реєстраційний номер №1592895, контрольна сума ВД 1728 БА 19.

Тому, відповідно до вимог п.8.6.1 ст.8 Закону України №2181-ІІІ від 21.12.2000 року " Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами" (зі змінами та доповненнями), платник податків, активи якого перебувають у податковій заставі, здійснює вільне розпорядження ними, за винятком операцій, що підлягають письмовому узгодженню з податковим органом: а) купівлі чи продажу, інших видів відчуження або оренди (лізингу) нерухомого та рухомого майна, майнових чи немайнових прав, за винятком майна, майнових та немайнових прав, що використовується у підприємницькій діяльності платника податків (інших видах діяльності, які за умовами оподаткування прирівнюються до підприємницької), а саме, готової продукції, товарів і товарних запасів, робіт та послуг за кошти за цінами, що не є меншими за звичайні; б) використання обєктів нерухомого чи рухомого майна, майнових чи немайнових прав, а також коштів для здійснення прямих чи портфельних інвестицій, а також цінних паперів, що засвідчують відносини боргу, надання гарантій, поручительств, уступлення вимоги та переведення боргу, виплату дивідендів, розміщення депозитів або надання кредитів; в) ліквідації об'єктів нерухомого або рухомого майна, за винятком їх ліквідації внаслідок обставин непереборної дії (форс-мажорних обставин) або відповідно до рішень органів державного управління.

При цьому, пп.8.6.4 ст.8 даного Закону України передбачено, що у разі здійснення операцій, зазначених у підпунктах 8.6.1 - 8.6.3 цього пункту, без отримання попередньої згоди податкового органу, посадова особа такого платника податків чи фізична особа, яка прийняла зазначене рішення, несуть відповідальність, встановлену законодавством України за ухилення від оподаткування.

Таким чином, з метою захисту інтересів бюджетних споживачів, відповідно до вимог ст.8 зазначеного Закону України №2181-ІІІ від 21.12.2000р. та забезпечення безперервності процесів виробництва, а також для стабілізації фінансового становища боржників, операції купівлі обладнання, сировини, матеріалів та товарних запасів, що використовуються безпосередньо у виробничому процесі, можуть бути погоджені податковим керуючим на довготривалій основі (місяць, квартал, півріччя). До вирішення судом справи по суті та прийняття відповідного рішення, активи ТОВ «Макрос» які перебувають в його власності (повному господарському віданні) повинні знаходитись в податковій заставі.

За таких підстав, суд доходить висновку, що відповідач на момент прийняття оскаржуваного податкового повідомлення-рішення діяв у межах своїх повноважень та згідно чинного законодавства України, а позовні вимоги є необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню.

Керуючись ст.ст.158-163 Кодексу адміністративного судочинства України, -

п о с т а н о в и в:

У задоволенні адміністративного позову товариства з обмеженою відповідальністю «Макрос» до Державної податкової інспекції в Кіровському районі м.Дніпропетровська про визнання недійсним податкового повідомлення-рішення - відмовити повністю.

Постанова суду набирає законної сили відповідно до ст.254 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржена в порядку та у строки, встановлені ст.186 Кодексу адміністративного судочинства України.

Постанова складена у повному обсязі 11.09.2009р.

Суддя Д.П. Павловський