Рішення № 5338772, 29.09.2009, Господарський суд Херсонської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

73000, м. Херсон, вул. Горького, 18

____________________________

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

29.09.2009 Справа № 2/466-ПН-08

Господарський суд Херсонської області у складі судді Скобєлкіна С.В. при секретарі Котенко І.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за позовом Засновника товариства з обмеженою відповідальністю "Південьенергокабель" ОСОБА_1, м.Херсон

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Південьенергокабель", м.Херсон

про стягнення 220000,00 грн.

та за зустрічним позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Південьенергокабель", м.Херсон

до: Засновника товариства з обмеженою відповідальністю "Південьенергокабель" ОСОБА_1, м.Херсон

про визнання відсутності права відповідача на вимогу вартості частини майна ТзОВ "Південьенергокабель"

за участю представників сторін:

від позивача - ОСОБА_1, паспорт

ОСОБА_3

від відповідача - Пасека В.І., довіреність від 09.09.2009р.

Франковський Е.Ф., довіреність від 24.06.2009 року

в с т а н о в и в:

У листопаді 2008 року фізична особа - ОСОБА_1 звернулась до суду з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю "Південьенергокабель" про стягнення 200 000,00 грн. капіталу товариства.

Позовні вимоги ґрунтуються на ствердженні про те, що з 2002 року позивач разом з донькою ОСОБА_6 та зятем ОСОБА_7 є співзасновником ТзОВ "Південьенергокабель", із створенням статутного фонду у розмірі 171000,00 грн., з внесками ОСОБА_1 - 57285,00 грн., що складає 33,5%, ОСОБА_6 - 57285,00 грн., що складає 33,5%, ОСОБА_7 - 56430,00 грн., що складає 33%. В жовтні 2007 року позивач вийшла зі складу товариства, за час підприємницької та комерційної діяльності якого напрацьований капітал у розмірі 612300,00 грн. (з статутним фондом). Оскільки співзасновники залиши без розгляду її претензії від 10.10.2007 року, 28.01.2008 року, 18.02.2008 року щодо сплати 33,5% коштів капіталу напрацьованих ТзОВ "Південьенергокабель", ОСОБА_1 звернулась до суду за захистом її порушених корпоративних прав. (т.1 а.с.2)

В ході розгляду справи позивач ОСОБА_1 збільшила позовні вимоги та з урахуванням проведеної судово-бухгалтерської експертизи здійснила уточнення суми заявленої до стягнення в порядку ст.54 Закону України "Про господарські товариства" - вартості частини майна ТзОВ "Південьенергокабель", пропорційної частці позивача у статутному фонді, при виході з нього та інших нарахувань. На час вирішення спору по суті позовні вимоги ОСОБА_1 складаються з наступного: 204216,00 грн. - частка капіталу товариства, 65961,77 грн. - інфляційне нарахування за період з 01.10.2007 року по 09.09.2009 року, 11917,35 грн. - 3% річних на суму боргу за той же період 2200,00 грн. по сплаті державного мита, 118,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу, 2538,00 грн. витрат на проведення експертних досліджень, 1000,00 грн. за надання юридичної допомоги (т.2 а.с.48-49).

Товариство з обмеженою відповідальністю "Південьенергокабель" також звернулось до суду з зустрічним позовом до колишнього співзасновника товариства ОСОБА_1 про визнання відсутності права ОСОБА_1 на вимогу вартості частини майна ТзОВ "Південьенергокабель", пропорційну її частці у статутному капіталі товариства. Позовні вимоги ґрунтуються на ствердженні про відсутність у позивача за первісним позовом - ОСОБА_1 доказів підтвердження внесення грошей у розмірі 57285,00 грн. до статутного фонду товариства та права на звернення з позовом до суду. (т.2. а.с.4-5).

У судовому засіданні позивачем ОСОБА_1 та її представником заявлені позовні вимоги підтримані з посилання на надані докази та матеріали справи. Зустрічний позов ТзОВ "Південьенергокабель" позивач ОСОБА_1 не визнає, вказуючи на достатність доказів здійснення нею внеску до статутного фонду товариства при його створенні.

Позивач по зустрічному позову - ТзОВ "Південьенергокабель" також підтримав свій заявлений позов в редакції прохальної частини позовної заяви, з підстав, вказаних у ній, а первісний позов ОСОБА_1 не визнав, вказуючи на відсутність у позивачки права на одержання вартості частки майна, пропорційної її частці у статутному капіталі товариства та недоведеність нею здійснення грошового внеску до статутного фонду ТзОВ "Південьенергокабель".

Розглянувши матеріали справи, дослідивши докази, заслухавши позивача ОСОБА_1 з її представником, представників ТзОВ "Південьенергокабель", суд прийшов до висновку про те, що первісний позов підлягає частковому задоволенню, а зустрічний позов задоволенню не підлягає з наступних підстав.

Як встановлено судом та вбачається з матеріалів справи, 26 березня 2002 року ОСОБА_1, ОСОБА_8 та ОСОБА_7 уклали Установчий договір, яким засвідчили своє волевиявлення про створення та діяльність товариства з обмеженою відповідальністю "Південьенергокабель", у якому вони засвідчили своє співзасновництво на підставі спільної часткової власності на майно товариства, яке складається з вкладів часток. Пунктом 2.2. договору сторони узгодили, що для забезпечення діяльності товариства за рахунок вкладів засновників створюється Статутний фонд у розмірі 171000,00 грн., у створенні якого приймають участь ОСОБА_1 - 33,5% статутного фонду, що складає 57285,00 грн., ОСОБА_8 - 33,5% статутного фонду, що складає 57285,00 грн., ОСОБА_7 - 33% статутного фонду, що складає 56430,00 грн., порядок формування якого визначається Статутом, а внесення вкладу до Статутного фонду не повинно перевищувати 1 рік після реєстрації товариства (т.1 а.с.11-12).

Вказаний установчий договір, як вид цивільно-правової угоди, вступив в силу з моменту його укладення, зміст договору відповідає ст.4 Закону України "Про господарські товариства" в редакції, діючій на час його укладення, затверджено протоколом № 1 загальних засновників товариства від 26.03.2002 року та зареєстрований Херсонським міськвиконкомом 29.03.2002 року за реєстраційним номером № 4553. (т.1 а.с.10)

Протоколом № 1 від 26.03.2002 року співзасновники ОСОБА_1, ОСОБА_8 і ОСОБА_9 на загальних зборах затвердили редакцію Статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Південьенергокабель", який також пройшов державну реєстрацію у відділі державної реєстрації Херсонської міської ради 29.03.2002 року, про що свідчать печатка установи і штамп державного реєстратора. (т.1 а.с.6-9)

У розділі V (статті 5.1., 5.2., 5.3., 5.4., 5.5.) Статуту ТзОВ "Південьенергокабель" засвідчено, що майно товариства включає в себе основні, оборотні, інші засоби, які відображаються в його бухгалтерському балансі. Джерелом формування майна товариства в тому числі є грошові та інші матеріальні внески засновників, а для забезпечення діяльності товариства за рахунок внесків учасників товариства створюється статутний фонд у розмірі 171000,00 грн. Порядок внесення коштів до Статутного фонду та розмір внеску кожного учасника визначається чинним законодавством та установчими документами.

Статут ТзОВ "Південьенергокабель" (в ред.2002р.) повністю відповідає діючої на той час статті 13 Закону України № 1576-ХІІ від 19.09.1991 року, яка до вкладів учасників і засновників товариства відносить грошові кошти, який (вклад) оцінений в рублях, складає долю учасника і засновника у Статутному фонді. Це кореспондується з тим, що будь-яка комерційна організація господарського товариства повинна володіти капіталом, який створює майнову базу його діяльності і гарантує інтереси кредиторів. Такий капітал формується за рахунок вкладів учасників і у товариствах з обмеженою відповідальністю має назву "Уставний фонд". Цей вклад учасника, оцінений за згодою інших учасників, передається товариству для забезпечення його діяльності в порядку, розмірах і строки, визначених засновницькими документами.

Діючим законодавством України на час створення ТзОВ "Південьенергокабель" (березень 2002р.) порядок передачі вкладу до Статутного фонду не був врегульований, але судом встановлено, і це засвідчено позивачем ОСОБА_1, що з 1997 року, коли вона була одноособовим засновником ТзОВ "Південьенергокабель", грошові кошти статутного фонду знаходились на окремому розрахунковому рахунку в Херсонському відділенні АКБ "Югтокобанк", заснованому у Російській Федерації, який у подальшому припинив свою діяльність. На такому ж рахунку вказаного банку був сформований статутний фонд у розмірі 171000,00 грн. трьох співзасновників, наявність і перевірку якого здійснювали державний реєстратор, податкова інспекція та інші контролюючі органи.

Суд констатує, що статутний фонд ТзОВ "ПІвденьенергокабель" був сформований у відповідності до положень ч.1, 2 ст.52 "Уставний фонд товариства з обмеженою відповідальністю", Закону України "Про господарські товариства", але при цьому товариством не були дотримані вимоги ч.4 ст.52, якою передбачено, що учаснику товариства з обмеженою відповідальністю повністю вклавшому свій вклад, видається свідоцтво товариства, яке є юридичним документом, але не цінним папером.

Доказами вищенаведеного, з урахуванням ухилення ТзОВ "Південьенергокабель" від надання первинних документів, а ОСОБА_8 і ОСОБА_7 від надання особистих пояснень в суді, є наступне:

- Засновницький договір від 15.02.1997 року про створення ТзОВ "Югенергокабель" (засновники ОСОБА_1, ОСОБА_8, статутний фонд 54 000,00 грн., по 50% частка кожного). (т.2 а.с.37-41)

- Реєстраційні дані на титульному листі засновницького договору та і змін до нього. (т.2 а.с.36)

- Статут ТзОВ "Югенергокабель" в редакції 1997 року з тими ж засновниками і вказаним вище статутним фондом. (т.2 а.с.23-35)

- Доповнення до установчого договору про збільшення статутного фонду на 60 000,00 грн. (т.2 а.с.42)

- Доповнення до установчого договору (протокол № 5 від 15.05.2001р.) про зміну назви на ТзОВ "Південьенергокабель". (т.2 а.с.43)

- Вищенаведений у рішенні установчий договір, протокол загальних зборів та статут схвалені та зареєстровані у березні 2002 року. (т.1 а.с.6-9)

- Платіжні документи про внесення ОСОБА_7 грошових коштів у статутний фонд ТзОВ "Південьенергокабель" у першій половині 2002 року у загальному розмірі 56715,00 грн., що з внесками раніше зробленими ОСОБА_1 та ОСОБА_8 буде дорівнювати 171000,00 грн. і відповідати офіційним даним про внесок ОСОБА_7 56430,00 грн. у статутний фонд і відповідний процент (33%) у ньому. (т.2 а.с.44-47).

- Лист ТзОВ "Південьенергокабель" до ДПІ м.Херсона за підписом директора ОСОБА_7, у якому ним підтверджено наявність станом на 05.10.2002 року статутного фонду у розмірі 114000,00 грн., внески до якого повністю зроблені, в тому числі ОСОБА_1 57 000,00 грн. (50%). (т.2 а.с.56)

- Додаток № 1 до акту внутрігосподарської перевірки від 01.07.2004 року, яким є інвентаризаційний опис з підтвердженням наявності статутного фонду (171 000,00 грн.), частки внеску ОСОБА_1 (57 285,00 грн. / 33,5%). (т.2 а.с.54)

- Аналогічний внутрігосподарський інвентаризаційний опис від 01.10.2007 року. (т.1 а.с.17, т.2 а.с.55)

- Банківська виписка ХФ АКБ "Форум", що засвідчує сплату 10.01.2008 року ТзОВ "Південьенергокабель" колишньому учаснику товариства 10 000,00 грн., як повернення частки капіталу. (т.2 а.с.57)

- Фінансовий звіт на 01.10.2007 року у якому у розділі "Власний капітал" графа "Статутний фонд" містить запис "171,00", "171,00" (на початок звітного року, на кінець звітного періоду). (т.2 а.с.58)

- Висновок № 3353 судово-економічної експертизи, в ході якої здійснена перевірки первинних бухгалтерських, облікових і звітних документів та засвідчено відсутність сумнівів щодо права ОСОБА_1 на отримання порядку ст.54 Закону України "Про господарські товариства" грошових коштів. (т.1 а.с.85-149)

- Акт Державної податкової адміністрації у Херсонській області № 43/26-035 (пункти 1.7-1.7.2), за результатами документальної перевірки ТзОВ "Південьенергокабель". Перевірена наявність Статутного фонду, порядок його формування, дані про частки учасників в ньому, включаючи ОСОБА_1 (33,5%). (т.1 а.с.52-58)

Досліджуючи докази по справі, включаючи письмову заяву гр.ОСОБА_1 від 15.10.2007 року, завірену нотаріусом, суд враховує пояснення позивача, яка засвідчила, що ОСОБА_8 і ОСОБА_7 порушили первинну досягнуту домовленість умов її виходу з товариства, а потім, використовуючи цю заяву, сфальсифікували протокол № 1 загальних зборів від 01.11.2007 року (т.1 а.с.150), до участі у яких її не запрошували та у встановлений порядок не повідомляли, на підставі якого вказані особи здійснили перерозподіл її частки у статутному фонді і з її підробленими підписами провели реєстрацію змін до установчих документів. При цьому суд не визнає доказів зворотнього, оскільки критично ставиться до вказаного протоколу № 1 від 01.11.2007 року, оскільки відсутні докази дотримання процедури проведення цих загальних зборів, а в порушення ст.62 Закону України "Про господарські товариства" головою зборів обрано директора підприємства, а тому такі збори суд не може визнати легітимними, з послідуючими від них (зборів) наслідками.

На підставі вищенаведеного у суду відсутні сумніви щодо недотримання чинного законодавства співзасновниками ТзОВ "Південьенергокабель" при створені ними статутного фонду у березні 2002 року, здійснення внеску до нього з боку ОСОБА_1 Це в свою чергу дає правові підстави для визнання судом права ОСОБА_1 на вільний вихід її із співзасновників і членства у товаристві з обмеженою відповідальністю, права на виплату їй цим товариством вартості частини її майна, пропорційну його частці у статутному (складеному) капіталі, після затвердження звіту за рік і в строк 12 місяців з дня виходу, відповідно до ст.54 Закону України "Про господарські товариства".

Відповідно до ст.54 Закону України "Про господарські товариства", при виході учасника з товариства з обмеженою відповідальністю йому виплачується вартість частини майна товариства, пропорційна його частці у статутному (складеному) капіталі. Виплата провадиться після затвердження звіту за рік, в якому він вийшов з товариства, і в строк до 12 місяців з дня виходу... Учаснику який вибув виплачується належна йому частка прибутку, одержаного товариством в даному році до моменту його виходу.

Згідно ч.2 ст.148 ЦК України учасник, який виходить із товариства з обмеженою відповідальністю, має право одержати вартість частини майна, пропорційну його частці у статутному капіталі товариства... Порядок і спосіб визначення вартості частини майна, що пропорційна частці учасника у статутному фонді, а також порядок і строки її виплати встановлюються статутом і законом.

Розділом V Статуту ТзОВ "Південьенергокабель" визначено, що майно товариства включає в себе основні, оборотні та інші засоби, які відображаються в його бухгалтерському балансі, до якого також входять грошові внески засновників. Для забезпечення діяльності товариства створюється статутний фонд, який дорівнює 171000,00 грн.

Розділом IV Статуту узгоджено, що кожний із учасників товариства має право вийти з нього у зазначеному цим статутом порядку. Учасник може вийти з товариства, попередивши про це інших учасників не пізніше ніж за два місяця до дня виходу. У разі виходу з товариства учаснику сплачується вартість частини майна товариства, пропорційна його частці в статутному фонді. Учасник, який вийшов з товариства, має право на належну йому частину прибутку, одержаного товариства у поточному році до моменту виходу учасника з товариства (п.п.4.1., 4.4., 4.5., 4.6).

Як діючим законодавством, так і статутом товариства не передбачено проведення експертної оцінки майна товариства при виході з нього учасника. З цих підстав, з урахуванням ухилення відповідача від надання позивачу і суду первинних бухгалтерських документів, звітності і обліку матеріальних цінностей, суд користуючись наданими процесуальними повноваженнями, враховуючи необхідність спеціальних знань у питанні визнання частки, що підлягає виплаті вибувшому учаснику товариства, провів судово-економічну експертизу (т.1 а.с.85-88).

Згідно ст.66 Господарського кодексу України майно підприємства становлять виробничі і невиробничі фонди, а також інші цінності, вартість яких відображається в самостійному балансі підприємства.

Згідно річному балансу ТзОВ "Південьенергокабель", що також відображено у висновку № 3353 судово-економічної експертизи від 30.04.2009 року, станом на 31.12.2007 року (Форма № 1м, форма № 2м - баланс, звіт про фінансові результати), загальна вартість необоротних (у тому числі основних фондів по залишковій вартості) і оборотних активів ТзОВ "Південьенергокабель" становлять 699,7 тис.грн., у тому числі: основні фонди (необоротні активи) - 19,0 тис.грн., оборотні активи - 678,6 тис.грн., включаючи дебіторську заборгованість, витрати майбутніх періодів - 2,1 тис.грн.

Майном, що підлягає розподілу, є власний капітал, тобто майно підприємства, що залишається після погашення всіх його зобов'язань,

Відповідно до Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 1 "Загальні вимоги до фінансової звітності" активи - ресурсі контрольовані підприємством у результаті минулих подій, використання яких, як очікується, приведе до надходження економічних вигод у майбутньому"; власний капітал - "частина в активах підприємства, що залишається після відрахування його зобов'язань"; зобов'язання - "заборгованість підприємства, що виникла внаслідок минулих подій і погашення якої в майбутньому, як очікується, приведе до зменшення ресурсів підприємства, які втілюють у собі економічні вигоди".

Виходячи із даних наданого балансу товариства з обмеженою відповідальністю "Південьенергокабель" відповідно до вищенаведеного визначення власного капіталу підприємства одержимо вартість майна підприємства, що підлягає розподілу:

Активи підприємства - зобов'язання = вартості власного капіталу.

Станом на 31.12.2007р. 699, 7 тис. грн. - 90,1 тис. грн. = 609,6 тис. грн.,

Відповідно до частки гр.ОСОБА_1 у статутному фонді товариства з обмеженою відповідальністю "Південьенергокабель", що склала 33,5% від статутного фонду, вартість частини майна, що підлягає виплаті складе:

Вартість частини майна, що підлягає виплаті = Вартість власного капіталу * Розмір частини в статутному фонді (в %) = 609,6 * 33,5 % = 204,216 тис. грн.

Таким чином, розмір частки гр.ОСОБА_1 відповідно внеску в статутний фонд товариства з обмеженою відповідальністю "Південьенергокабель", становить 204,216 тисяч гривень. Оскільки позивачу ОСОБА_1 товариство у добровільному порядку сплатило частину вказаної суми до її звернення до суду, що підтверджено сторонами в судовому засіданні та наявними у справі доказами (т.2 а.с.57), то до стягнення в судовому порядку підлягає 194 216,00 грн.

Надані відповідачем - ТзОВ "Південьенергокабель" заперечення в цій частині, з посиланням на Аудиторський висновок від 03.09.2009 року, в якому аудитор вважає що у товариства відсутні підстави для сплати ОСОБА_1 грошових коштів у відповідності до положень ст.54 Закону України "Про господарські товариства" за відсутності платіжних документів, які підтверджують сплату внеску до статутного фонду ("не надані у зв'язку з їх відсутністю" - мовою оригіналу), суд до уваги не приймає, оскільки чинним законодавством і статутом такий порядок (шляхом аудиторської перевірки) визначення відсутності підстав для виплат, встановлення наявності чи відсутності права на отримання виплат, перевірка внесків учасників товариства до статутного фонду, не передбачений. Крім того, висновок аудитора спростовується сукупністю наявних у справі та досліджених, перевірених судом доказів.

Відповідно до ст.625 ЦК України, боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення та три процента річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом. Як слідує з приписів зазначеної норми сума інфляції та річні нараховуються на суму боргу основного грошового зобов'язання.

Передбачене статтею 625 ЦК України право кредитора вимагати оплати боргу з урахуванням індексу інфляції та процентів річних є способом захисту його майнового права та інтересу, сутність якого полягає у відшкодуванні матеріальних витрат кредитора від знецінювання грошових коштів внаслідок інфляційних процесів та отримання компенсації (плати) від боржника за користування коштами, що не були своєчасно сплачені боржником, а утримані ним, які підлягають сплаті кредитору.

Таким чином, інфляційні нарахування на суму боргу та проценти річних входять до складу грошового зобов'язання.

Як вже зазначалось вище, статтею 54 Закону України № 1576-ХІІ від 19.09.1991 року, виплата частки вартості належного йому майна у товаристві провадиться в строк до 12 місяців з дня виходу, а статутом ТзОВ "Південьенергокабель" цей строк взагалі не визначений.

Крім сплати основного боргу позивачем ОСОБА_1 заявлені вимог про стягнення в порядку ст.625 ЦК України з відповідача інфляційних нарахувань у розмірі 77879,12 грн. та три проценти річних в сумі 4738,00 грн. з 01.10.2007 року по 09.09.2009 року.

З наведеного суд робить висновок про те, що вказані суми підлягають перерахунку, оскільки зобов'язання по сплаті основного боргу у відповідача виникли, з урахуванням нотаріальної заяви ОСОБА_1 про вихід з товариства від 15.10.2007 року, з 16 жовтня 2008 року. Ці розрахунки суд здійснює самостійно.

Так, при сумі основного боргу 194 216,00 грн. (з урахуванням добровільної сплати 10 000,00 грн.) строк нарахування збитків від інфляції визначається з 16.10.2008 року по 30.08.2009 року, оскільки статистичні дані за вересень поточного року ще не опубліковані.

За 16 днів (16-31.10.2008р.) нараховано:

194 216,00 х 101,7% = 197 517,67

197 517,67 - 194216,00 = 3301,67

3301,67 : 31 дн. х 16 дн. = 1704,09 грн.

З 01.11.2008 року по 31.08.2009 року нараховано:

194 216,00 х 101,5 х 102,1 х 102,9 х 101,5 х 101,4 х 100,9 х 100,5 х 101,1 (99,9 / 99,8) = 218526,72

218 526,72 - 194 216,00 = 24 310,72

1 704,09 + 24 310,72 = 26 014,81 грн.

Строк нарахування 3% річних суд визначає з 16.10.2008 року по 09.09.2009 року (включно), а всього - за 329 днів.

Розрахунок річних: 194 216,00 х 329 х 3% : 365 = 5 251,81 грн.

Загальна сума до сплати складає 225 482,62 грн. (194216,00 + 26014,81 + 5251,81), що дорівнює 79,93% від ціни позову у розмірі 282 095,12 грн.

Що стосується судових витрат, то стягненню з ТзОВ "Південьенергокабель" підлягає державне мито, 94,32 грн. інформаційних витрат, витрати на проведення судової експертизи - 2538,00 грн., а для стягнення 1000,00 грн. за юридичні послуги відсутні як докази сплати вказаної суми, так і правові підстави для цього згідно до положень ст.44 ГПК України.

Відповідно до положень ст.32-33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами, і ними у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Позовна заява ТзОВ "Південьенергокабель" не містить доказів, а наданими позивачем документами та іншими матеріалами справи не доведено, що співзасновник цього товариства ОСОБА_1 не робила внеску у його статутний фонд. В той же час, докази надані за первісним позовом ОСОБА_1 свідчать про зворотнє.

За статтею 15 Цивільного кодексу України, статтями 1 та 2 Господарського процесуального кодексу України, підприємства, установи, організації, громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності, мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю.

Звертаючись до господарського суду, позивач вказує у позовній заяві предмет та підстави позову, тобто, самостійно визначає, яке його право, на його суб'єктивну думку, є порушеним, та в який спосіб належить здійснити судовий захист порушеного права.

Натомість, вирішуючи спір, суд з'ясовує наявність порушеного права позивача та відповідність обраного ним способу захисту порушеного права способам, визначеним у законодавстві.

Відсутність порушеного права чи невідповідність обраного позивачем способу його захисту способам, визначеним законодавством, встановлюється при розгляді справи по суті та є підставою для прийняття судового рішення про відмову в позові.

Судом встановлено, що позив за зустрічним позовом - ТзОВ "Південьенергокабель" наполягає на задоволення висунутих вимог в редакції прохальної частини позовної заяви.

В той же час, відповідно до частини 1 статті 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Статтею 16 цього Кодексу закріплено перелік способів захисту цивільних прав та інтересів, згідно з яким кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Дана норма кореспондується з положеннями статті 20 Господарського кодексу України, якою визначено способи захисту прав і законних інтересів суб'єктів господарювання та споживачів. Вищезазначеними нормами не передбачено такого способу захисту прав, як визнання відсутності права учасника товариства з обмеженою відповідальністю на вимогу вартості частини майна цього товариства, пропорційну його частці у статутному капіталі.

Слід зазначити, що предметом позову може бути матеріально-правова чи немайнова вимога позивача до відповідача, відносно якої суд повинен прийняти рішення. Предметом позову не можуть бути обставини, які виступають доказами у справі, зокрема, внески до статутного фонду та відповідні документальні дані, дані засвідчуючи чи спростовуючи ці факти у інших документах, оскільки такі документи тільки підтверджують наявність або відсутність юридичних фактів, які входять до підстав позову.

Про це також йдеться мова у Постанові № 13 пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року "Про практику розгляду судами корпоративних спорів", і де зазначено (п.12-16), що у подібному випадку зацікавлена сторона може звернутись до суду з позовом про визнання недійсними установчих документів.

За таких обставин суд приходить до висновку про незаконність вимог ТзОВ "Південьенергокабель" та відсутність правових підстав для задоволення його позову.

З огляду на викладене суд задовольняє лише первісний позов ОСОБА_1, а судові витрати по справі суд покладає на ТзОВ "Південьенергокабель", з вини якого спір доведено до судового розгляду, відповідно до частини задоволених вимог.

На підставі викладеного, вищезазначених правових норм та користуючись ст.ст.44, 49, 82-85 ГПК України, суд -

в и р і ш и в:

1. Позов ОСОБА_1 задовольнити частково.

2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Південьенергокабель", 73000 м.Херсон, вул.Залізнична, 24 кв.3, код ЄДРПОУ 24116181, р/р.26004870837691 АКБ "Укрсоцбанк" МФО 0352015 на користь ОСОБА_1, 73033 АДРЕСА_2, інд.код НОМЕР_1 - 194 216,00 грн. (сто дев'яносто чотири тисячі двісті шістнадцять грн. 00 коп.), якими є вартість частини майна ТзОВ "Південьенергокабель", пропорційна частці позивача у статутному фонді цього товариства, 26 014,81 грн. (двадцять шість тисяч чотирнадцять грн. 81 коп.) інфляційних втрат від знецінення грошових коштів, 5 251,81 грн. (п'ять тисяч двісті п'ятдесят одна грн. 81 коп.) 3% річних, 2 200,00 грн. (дві тисячі двісті грн. 00 коп.) по сплаті державного мита, 94,32 грн. (дев'яносто чотири грн. 32 коп.) витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу та 2 538,00 грн. (дві тисячі п'ятсот тридцять вісім грн. 00 коп.) по оплаті судово-бухгалтерської експертизи.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

3. В іншій частині позову відмовити.

4. У задоволені зустрічного позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Південьенергокабель" відмовити.

5. Копію рішення направити сторонам по справі.

Суддя С.В.Скобєлкін