Рішення № 5283053, 06.07.2009, Господарський суд Львівської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

79014, м. Львів, вул. Личаківська, 128

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06.07.09 Справа № 31/53

Господарський суд Львівської області, розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи

за позовом:ОСОБА_1, м. Львів

до відповідача:Закритого акціонерного товариства „Будівельне підприємство № 16 „ОздобБуд”, м. Львів

за участю третьої особи-1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: Львівського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, м. Львів

за участю третьої особи-2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Державного реєстратора Виконавчого комітету Львівської міської ради, м. Львів

за участю третьої особи-3, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю „Спеціалізована фірма „Регістр”, м. Київ

про:визнання недійсним та скасування рішення позачергових загальних зборів акціонерів від 14.02.2009 р.

Суддя Артимович В.М.

При секретарі Митник М.Б.

Представники:

від прокуратури:Дзьоба Н.С. помічник прокурора;

від позивача:ОСОБА_1 акціонер; ОСОБА_5 представник;

від відповідача:Мазурок Н.Ю. голова ліквідаційної комісії (представник);

від третьої особи-1:не зявився;

від третьої особи-2:Карпа О.П. державний реєстратор;

від третьої особи-3:не зявився. Представникам сторін, третій особі розяснено права і обовязки, передбачені ст.ст. 20, 22 ГПК України, в тому числі право заявляти відводи. У відповідності до ст. 81-1 ГПК України технічна фіксація судового процесу не здійснювалась, про що сторони подали відповідне клопотання.

Суть спору: На розгляд Господарського суду Львівської області подано позов акціонера ОСОБА_1, м. Львів, надалі позивач, до Закритого акціонерного товариства „Будівельне підприємство № 16 „ОздобБуд”, м. Львів, надалі відповідач, про визнання недійсним та скасування рішення позачергових загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства „Будівельне підприємство № 16 „ОздобБуд” від 14.02.2009 р. про ліквідацію відповідача. Позовні вимоги позивач обґрунтовує тим, що в газеті «Ваш магазин»від 19.03.2009 р. опубліковано оголошення, в якому повідомлялось про прийняття позачерговими загальними зборами акціонерів14.02.2009 р. рішення про ліквідацію відповідача. На думку позивача, рішення загальних зборів акціонерів відповідача про ліквідацію товариства є недійсними, так як згідно протоколу контролю представниками Львівського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах акціонерів від 14.02.2009 р. встановлено, що з 8-30 год. до 10-00 год. ні ініціатора скликання зборів акціонерів, ні представників реєстратора, ні посадових осіб відповідача по місцю проведення загальних зборів акціонерів не було.

Ухвалою суду від 10.04.2009 р. про порушення провадження у справі розгляд справи призначено на 30.04.2009 р. та залучено до участі в даній справі третьою особою-1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача Львівське територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, м. Львів, третьою особою-2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача державного реєстратора Виконавчого комітету Львівської міської ради, м. Львів, та третьою особою-3, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача Товариство з обмеженою відповідальністю „Спеціалізована фірма „Регістр”, м. Київ.

Відповідачем 28.04.2009 р. подано суду клопотання про відкладення розгляду даної справи у звязку з відрядженням представника відповідача. 28.04.2009 р. третьою особою-1 подано суду письмові пояснення щодо позовної заяви, в яких третя особа підтвердила складення її працівниками протоколу контролю за реєстрацією акціонерів, які прибули 14.02.2009 р. для участі в позачергових загальних зборів акціонерів відповідача.

30.04.2009 р. від позивача поступило клопотання про вжиття судом заходів забезпечення позову у вигляді зупинення дії рішення позачергових загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства „Будівельне підприємство № 16 „ОздобБуд” від 14.02.2009 р. про ліквідацію відповідача; заборони посадовим особам відповідача вчиняти будь-які дії, спрямовані на ліквідацію підприємства; заборони державним реєстраторам Виконавчого комітету Львівської міської ради вчиняти будь-які дії спрямовані на державну реєстрацію припинення діяльності Закритого акціонерного товариства „Будівельне підприємство № 16 „ОздобБуд” та виключення його з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців.

Прокуратурою м. Львова 30.04.2009 р. подано заяву № 202 від 29.04.2009 р. про вступ у дану справу.

Ухвалою суду від 30.04.2009 р. клопотання позивача про забезпечення позову задоволено частково у вигляді заборони державним реєстраторам Виконавчого комітету Львівської міської ради вчиняти будь-які дії, спрямовані на державну реєстрацію припинення діяльності відповідача та виключення його з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців до розгляду справи по суті.

Управлінням державної реєстрації Львівської міської ради 05.05.2009 р. через канцелярію суду подано лист, в якому повідомлялось, що реєстраційна справа відповідача вилучена СВ ПМ ДПІ у м. Львові. При цьому до листа додано копію протоколу виїмки від 18.03.2009 р.

Представник відповідача подав через канцелярію суду 22.05.2009 р. клопотання про припинення провадження у справі згідно п. 3 ст. 80 ГПК України. Подане клопотання відповідач мотивує тим, що рішенням Господарського суду Львівської області від 28.04.2009 р. у справі № 9/34 за позовом акціонера відповідача ОСОБА_8 до відповідача у даній справі про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів відповідача від 14.02.2009 р. в позові відмовлено повністю.

28.05.2009 р. позивачем подано заперечення на клопотання відповідача про припинення провадження у справі, в якому позивач просить суд відмовити відповідачеві в задоволенні його клопотання від 21.05.2009 р.

Розгляд справи відкладався з підстав, викладених у відповідних ухвалах суду.

Ухвалою голови Господарського суду Львівської області від 05.06.2009 р. продовжено строк вирішення спору в даній справі до 06.07.2009 р.

В судове засідання 06.06.2009 р. прибули позивач та представники прокуратури, позивача, відповідача та третя особа-2. Представники третіх осіб-1, -3 не направили своїх уповноважених представників, хоча належним чином були повідомлені про дату, час та місце судового розгляду. Позивач та його представник позовні вимоги підтримали повністю, пояснили в судовому засіданні, що просять визнати недійсними рішення позачергових загальних зборів акціонерів відповідача, оформлених п. 4 протоколу № 1 від 14.02.2009 р. про припинення відповідача шляхом ліквідації та створення ліквідаційної комісії (ліквідатора).

Також представник позивача просив суд відмовити в задоволенні клопотання відповідача про припинення провадження у справі з підстав, викладених у відповідному письмовому запереченні. Представник відповідача просив суд задоволити клопотання про припинення провадження у справі. Суд, розглянувши клопотання відповідача про припинення провадження у справі, відмовив в його задоволенні, так як рішенням Господарського суду Львівської області від 28.04.2009 р. у справі № 9/34 вирішено спір не між тими ж самими сторонами, що в даній справі, а відтак вказане клопотання суперечить п. 2 ч. 1 ст. 80 ГПК України, згідно якої господарський суд припиняє провадження у справі, якщо є рішення господарського суду або іншого органу, який в межах своєї компетенції вирішив господарський спір між тими ж сторонами, про той же предмет і з тих же підстав.

Представник відповідача, який прибув в судове засідання, позовні вимоги заперечив повністю, вказавши, зокрема на преюдиційності фактів, встановлених рішенням Господарського суду Львівської області від 28.04.2009 р. у справі № 9/34. Представником відповідача в судовому засіданні 06.06.2009 р. надано суду для огляду оригінали договору оренди № 1 від 01.02.2008 р., договору суборенди від 13.02.2009 р., копії яких судом долучено до матеріалів справи. Також представником відповідача долучено до матеріалів справи копії фотографій приміщень, в яких проводились збори акціонерів, копії листів ЛМУ ГУМВС України у Львівській області, СВ ПМ ДПІ у м. Львові тощо. Крім того, представник відповідача пояснив, що реєстрація акціонерів на позачергових загальних зборах акціонерів відповідача 14.02.2009 р. відбувалась на підставі реєстру власників іменних цінних паперів станом на 11.07.2008 р. Представник прокуратури позовні вимоги позивача підтримав повністю. Третя особа-2 віднесла вирішення спору на розсуд суду. В судовому засіданні судом досліджено матеріали справи № 9/34, копії з яких долучено до матеріалів даної справи. Представники прокуратури, сторін та третя особа пояснили суду, що будь-яких інших документів, поданих у даній справі, та тих, які наявні у справі № 9/34 подати не можуть, а тому суд вважає за можливе розглянути справу за наявними в ній матеріалами згідно вимог ст. 75 ГПК України.

В судовому засіданні 06.06.2009 р. за згодою представників сторін, присутніх в судовому засіданні, оголошена вступна та резолютивна частина рішення. Повний текст рішення виготовлений, оформлений та підписаний 10.06.2009 р.

Розглянувши документи і матеріали, подані учасниками процесу, заслухавши пояснення представників прокуратури, сторін, третьої особи, всебічно та повно зясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги і заперечення, оцінивши докази, які мають значення для справи, суд встановив:

Позивач є акціонером відповідача і йому належать 62 простих іменних акції, що підтверджується наявною в матеріалах справи копією сертифікату акцій серії А № 196.

Згідно зі статутом відповідача у новій редакції, затвердженій протоколом загальних зборів акціонерів № 1 від 27.01.2007 р. та зареєстрованій 07.02.2007 р. державним реєстратором виконкому Львівської міської ради, відповідач є закритим акціонерним товариством.

Права учасників господарських товариств визначені ст. 116 Цивільного кодексу України, ст. 10 Закону України «Про господарські товариства», згідно з якими до прав учасників товариства віднесені права брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом; брати участь у розподілі прибутку товариства і одержувати його частину (дивіденди); вийти у встановленому порядку з товариства; здійснювати відчуження цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, у порядку, встановленому законом; одержувати інформацію про діяльність товариства у порядку, встановленому установчим документом. Пунктом 5.2.1 статуту відповідача теж закріплено право акціонерів товариства брати участь в управлінні справами товариства особисто або через своїх представників, в тому числі брати участь у загальних зборах акціонерів з правом голосу, обирати органи управління товариства і бути обраними до них.

У відповідності до ч. 2 ст. 35 ГПК України факти, встановлені рішенням господарського суду (іншого органу, який вирішує господарські спори) під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.

Зважаючи на те, що позивачем у справі № 9/34 є акціонер ОСОБА_8, а позивачем у даній справі акціонер ОСОБА_1, судом не беруться до уваги доводи відповідача про преюдиціальний характер для суду в даній справі фактів, встановлених рішенням Господарського суду Львівської області від 28.04.2009 р. у справі № 9/34. Вказане рішення оцінюється судом в сукупності з іншими доказами.

У відповідності до ст. 41 Закону України «Про господарські товариства»загальні збори товариства є вищим органом акціонерного товариства, в яких мають право брати участь усі акціонери, незалежно від кількості та класу акцій, власниками яких вони є.

Нормою ст. 45 Закону України «Про господарські товариства»передбачено, що загальні збори акціонерів скликаються не рідше одного разу на рік, якщо інше не передбачено статутом товариства. Акціонери, які володіють у сукупності більш як 10 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових зборів у будь-який час і з будь-якого приводу. Якщо протягом 20 днів правління не виконало зазначеної вимоги, вони мають право самі скликати збори відповідно до вимог частини першої статті 43 цього Закону.

Згідно ж ч. 1 ст. 43 Закону України «Про господарські товариства»про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Якщо до порядку денного включено питання про зміну статутного (складеного) капіталу акціонерного товариства, то одночасно з порядком денним друкується інформація, передбачена статтею 40 цього Закону. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 45 днів до скликання загальних зборів.

Судом встановлено, що акціонер відповідача ОСОБА_9, який володіє більше 10 відсотками акцій, звернувся до голови правління відповідача з листом від 04.11.2008 р. з вимогою скликати позачергові загальні збори акціонерів з наступним порядком денним: 1) обрання організаційно-розпорядчих органів загальних зборів акціонерів (обрання президії в складі голови та секретаря зборів, обрання мандатної та лічильної комісії) та затвердження регламенту загальних зборів; 2) відкликання та обрання голови правління та членів правління; 3) відкликання та обрання голови наглядової ради та членів наглядової ради. Вказаний лист прийнятий відповідачем 04.11.2008 р. за вх. № 133.

Оголошення з таким порядком денним, як «1) обрання організаційно-розпорядчих органів загальних зборів акціонерів (обрання президії в складі голови та секретаря зборів, обрання мандатної та лічильної комісії) та затвердження регламенту загальних зборів; 2) відкликання та обрання голови правління та членів правління; 3) відкликання та обрання голови наглядової ради та членів наглядової ради»опубліковано в газеті "Бюлетень. Цінні папери України" № 289 290 (2517 2518) від 24.12.2008 р. та місцевій газеті "Ваш магазин" від 25.12.2008 р. з дотриманням строків, передбачених ст. 43 Закону України "Про господарські товариства".

Згідно з ч. 2 ст. 43 вказаного Закону будь-який з акціонерів має право вносити свої пропозиції щодо порядку денного загальних зборів не пізніш як за 30 днів до їх скликання. Рішення про включення цих пропозицій до порядку денного приймається виконавчим органом товариства. Пропозиції акціонерів, які володіють більш як 10 відсотками голосів, вносяться до порядку денного обов'язково. Рішення про зміни в порядку денному повинні бути доведені до відома всіх акціонерів не пізніш як за 10 днів до проведення зборів у порядку, передбаченому статутом.

Згідно з п. 8.2.13 статуту відповідача рішення про зміни в порядку денному повинні бути доведені до відома всіх акціонерів не пізніш як за 10 днів до проведення зборів.

Як вбачається з матеріалів справи оголошення про доповнення до порядку денного загальних зборів акціонерів питанням «4) припинення Закритого акціонерного товариства „Будівельне підприємство № 16 „ОздобБуд” шляхом ліквідації. Створення ліквідаційної комісії»опубліковано в газеті "Бюлетень. Цінні папери України" № 23 24 (2547 2548) від 04.02.2009 р. та місцевій газеті "Ваш магазин" від 02.02.2009 р.

Згідно зі ст. 253 Цивільного кодексу України перебіг строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов'язано його початок.

Відтак, оголошення про доповнення порядку денного в офіційному друкованому виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку газеті "Бюлетень. Цінні папери України" № 23 24 (2547 2548) від 04.02.2009 р. опубліковано з порушенням строку, встановленого ч. 2 ст. 43 Закону України «Про господарські товариства», тобто менше як за 10 днів до проведення зборів. Вказане свідчить про порушення визначеного законом порядку скликання позачергових загальних зборів акціонерів відповідача, що призвело до порушення прав позивача на управління справами товариства.

В той же час не заслуговують на увагу доводи позивача про те, що позачергових загальних зборів акціонерів відповідача 14.02.2009 р. о 10-00 год. у м. Львові по вул. Стрийській, 144 не відбулось. Ці доводи позивача та третьої особи-1 спростовуються поданими відповідачем доказами, зокрема договором № 1 оренди нежитлового приміщення від 01.02.2008 р., укладеного між ПП «Тиса-плюс»та ПП «Транспортні будівельні системи», актом приймання-передачі від 01.02.2008 р., додатковою угодою № 1 від 01.02.2009 р., копією свідоцтва про державну реєстрацію ПП «Тиса-плюс», договором суборенди від 13.02.2009 р., укладеного між ПП «Транспортні будівельні системи»та ОСОБА_9, актами прийому-передачі від 13.02.2009 р. та від 14.02.2009 р. Подані сторонами докази свідчать про наявність декількох будівель за адресою м. Львів, вул. Стрийська, 144, що вказана в публікаціях про проведення зборів акціонерів відповідача, що в свою чергу підтверджує порушення під час скликання і проведення зборів акціонерів відповідача 14.02.2009 р. пп. б) п. 2 Принципів корпоративного управління, затв. рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 11.12.2003 р. № 571, згідно якого час, місце проведення та процедура реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах товариства повинні створювати сприятливі умови для участі акціонера у зборах.

Долучена до матеріалів справи копія протоколу № 1 позачергових загальних зборів акціонерів відповідача від 14.02.2009 р. свідчить, що на порядок денний зборів акціонерів було винесено такі питання: 1) обрання організаційно-розпорядчих органів загальних зборів акціонерів (обрання президії в складі голови та секретаря зборів, обрання мандатної та лічильної комісії) та затвердження регламенту загальних зборів; 2) відкликання та обрання голови правління та членів правління; 3) відкликання та обрання голови наглядової ради та членів наглядової ради; 4) припинення Закритого акціонерного товариства „Будівельне підприємство № 16 „ОздобБуд” шляхом ліквідації. Створення ліквідаційної комісії (ліквідатора).

Судом встановлено, що на позачергових загальних зборів акціонерів відповідача 14.02.2009р. були прийняті рішення по першому, другому та четвертому питаннях порядку денного, зокрема відкликано з посади голови правління відповідача ОСОБА_10 та обрано головою правління Севернюка В.В. (п. 2 порядку денного) та прийнято рішення про припинення діяльності відповідача з 16.03.2009 р. та призначено ліквідатором Мазурок Н.Ю. з 16.03.2009 р. (п. 4 порядку денного).

Згідно з ч. 5 ст. 98 Цивільного кодексу України рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.

За приписами ст. 41 Закону України «Про господарські товариства»акціонери (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним договору. Право участі у загальних зборах мають особи, які є власниками акцій на день проведення загальних зборів, крім випадку проведення установчих зборів акціонерного товариства.

Проаналізувавши матеріали справи, взявши до уваги пояснення представника відповідача, суд встановив, що реєстрація акціонерів та їх представників, які прибули на позачергові загальні збори акціонерів відповідача 14.02.2009 р., проводилась згідно реєстру власників іменних цінних паперів відповідача станом на 11.07.2008 р. Тобто, станом на день проведення загальних зборів акціонерів відповідача реєстр власників іменних цінних паперів відповідача реєстратором не складався.

Згідно норм ст.ст. 33, 34 ГПК України кожна сторона за допомогою належних і допустимих доказів повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Відтак, твердження відповідача про правомочність загальних зборів акціонерів, що відбулись 14.02.2009 р., є необґрунтованими, оскільки наявність чи відсутність кворуму на зборах акціонерів в силу норми ст. 41 Закону України «Про господарські товариства»може встановлюватись лише за допомогою такого допустимого доказу, як реєстр власників іменних цінних паперів на дату проведення зборів, який, як ствердив і сам відповідач, був відсутній.

В рекомендаціях президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 р. № 04-5/14 «Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин»вказано, що відсутність реєстру акціонерів під час проведення загальних зборів акціонерів робить неможливим встановлення правомочності загальних зборів і тому є підставою для визнання недійсними прийнятих цими зборами рішень незалежно від виду акціонерного товариства (відкрите чи закрите акціонерне товариство).

Прийняття рішень зборами учасників, правомочність яких неможливо встановити, свідчить про порушення права позивача брати участь в управлінні акціонерним товариством, зокрема, брати участь в роботі його вищого органу.

Наведені вище порушення під час скликання, проведення зборів акціонерів, а також неправомочність позачергових загальних зборів акціонерів відповідача внаслідок відсутності належним чином оформленого реєстру станом на день проведення таких зборів є підставою недійсності рішень зборів акціонерів, оформлених протоколом № 1 від 14.02.2009 р., зокрема в частині п. 4 порядку денного.

У відповідності до норми ст. 49 ГПК України суд вважає за необхідне судові витрати, понесені позивачем, покласти на відповідача. Також заходи забезпечення позову, вжиті згідно ухвали суду від 30.04.2009 р., підлягають скасуванню.

Керуючись ст.ст. 1, 4-3, 4-5, 4-7, 12, 32, 33, 34, 43, 49, 68, 69, 82, 84, 85 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ВИРІШИВ:

1.Позов ОСОБА_1, м. Львів, задоволити повністю.

2.Визнати недійсними рішення позачергових загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства „Будівельне підприємство № 16 „ОздобБуд”, оформлених протоколом № 1 від 14.02.2009 р., в частині п. 4 порядку денного про припинення відповідача шляхом ліквідації та створення ліквідаційної комісії (ліквідатора).

3.Стягнути із Закритого акціонерного товариства „Будівельне підприємство № 16 „ОздобБуд” (79013, м. Львів, вул. С. Бандери, 87; код ЄДРПОУ 01272166) на користь ОСОБА_1 (79049, АДРЕСА_1; ідентифікаційний код НОМЕР_1) сплачене державне мито в сумі 85,00 гривень та сплачені витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в сумі 118,00 гривень.

4.Заходи забезпечення позову, вжиті згідно ухвали Господарського суду Львівської області від 30.04.2009 р., скасувати.

5.Наказ видати згідно ст.ст. 116, 117 Господарського процесуального кодексу України.

Суддя Артимович В.М.