Ухвала суду № 4807830, 10.11.2008, Апеляційний суд міста Києва

УХВАЛА

 ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 листопада 2008 року колегія суддів судової палати в кримінальних справах Апеляційного суду м. Києва в складі:

Головуючого-судді Полтавцевої Г.А.

суддів Мацелюха П.С. , Чорного О.М.

прокурора Карпука Ю.А.

захисника ОСОБА_1

скаржника ОСОБА_2

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Києві матеріали справи за апеляцією старшого помічника прокурора Шевченківського району міста Києва Бубенка І.П., який брав участь у розгляді справи в суді першої інстанції на постанову Шевченківського районного суду м. Києва від 21.10.2008 року, -

ВСТАНОВИЛА:

21 жовтня 2008 року Шевченківський районний суд м. Києва скаргу адвоката ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_3 та ОСОБА_2, - задовольнив, постанову старшого слідчого СВ ПМ ДПІ у Шевченківському районі м. Києва Зері К.Ф. від 22 вересня 2008 р. про порушення кримінальної справи відносно службових осіб ТОВ „ТД „НК Альянс-Україна" - ОСОБА_3 та ОСОБА_2 у вчиненні умисного ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах, за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України, - скасував та відмовив у порушенні кримінальної справи відносно ОСОБА_3 і ОСОБА_2 за викладеними фактами.

На обґрунтування своїх доводів, суд зазначив, що на час порушення кримінальної справи 22.09.2008р. законні приводи та підстави до порушення кримінальної справи, передбачені ст. 94 КПК України, а також достатні дані, які б вказували на наявність в діях конкретних службових осіб ТОВ „ТД „НК Альянс-Україна" ознак злочину, передбаченого ст. 212 ч.3 КК України відсутні.

Справа №10-1572/2008 Головуючий у 1 інстанції: О.П.Павленко

Категорія ст. 236-8 КПК Доповідач: Мацелюх П.С.

В апеляції прокурор, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції - старший помічник прокурора Шевченківського району м. Києва Бубенко І.П. не погодившись з рішенням суду, просить постанову Шевченківського районного суду м. Києва від 21.10.2008 року - скасувати, а в задоволенні скарги адвоката ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_3 та ОСОБА_2 - відмовити, з наступних підстав.

Стверджує, що відповідно до ст. 100 КПК України, на яку є посилання прокурора у постанові про порушення кримінальної справи, приводом і підставою до порушення кримінальної справи є безпосереднє виявлення прокурором ознак складу злочину, що також передбачено ст. 94 КПК України.

Далі в апеляції зазначається, що відповідно до постанови про порушення кримінальної справи, приводом до порушення кримінальної справи став Акт № 515/23-03/32049911 від 21.11.06р. „Про результати виїзної планової перевірки ТОВ „Торговий дім „НК Альянс-Україна" з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.07.05р. по 30.06.06р., згідно якого встановлено порушення вимог п.1.32 ст. 1, п.5.1 ст. 5, п.п.7.4.3 п.7.4 ст. 7 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств" та порушення п.п.7.2.3, п.7.2, п.п.7.4.1 п.7.4, п.п.7.5.1 п.7.5 ст. 7 Закону України „Про податок на додану вартість", що призвело до фактичного не надходження до державного бюджету коштів на загальну суму 17.280.117 грн., що є особливо великим розміром, а також лист ТОВ „Югторсан" за № 622 від 09.06.2008р., відповідно до якого ніяких фінансово-господарських відносин за період 01.01.2005р. по 16.06.2007р. між ТОВ „Югторсан" та „ТД "НК Альянс-Україна", „Челсі Ентерпрайс лімітад Компані (США)", ТОВ „Кепітал Енерго Систем", ТОВ „Херсоннафтопереробка" не мало.

Враховуючи, що єдиними службовими особами ТОВ «ТД «НК Альянс-Україна» є ОСОБА_3 і ОСОБА_2, з метою дотримання вимог ст. 98 КПК України, слідчим порушено кримінальну справу відносно цих конкретних осіб.

За таких обставин вважає, що в матеріалах дослідчої перевірки були наявні фактичні дані про мнимість товарних операцій ТОВ „ТД „НК Альянс-Україна", на підставі яких було сформовано податковий кредит.

Заслухавши доповідача, думку прокурора, який підтримав апеляцію, скаржника ОСОБА_2 та її захисника ОСОБА_1, які просили апеляцію залишити без задоволення, перевіривши матеріали судової справи за скаргою та матеріали, на підставі яких було порушено кримінальну справу, колегія суддів вважає, що апеляція старшого помічника прокурора задоволенню не підлягає з таких підстав.

Розглядаючи скаргу на постанову про порушення кримінальної справи про ухилення від сплати податків, зборів, інших обов"язкових платежів, відповідно до вимог ст. 236-8 КПК України, суд перевіряє наявність приводів і підстав для винесення зазначеної постанови, законність джерел отримання даних, які стали підставою для винесення постанови, і не вправі розглядати й заздалегідь вирішувати ті питання, які вирішуються судом при розгляді справи по суті.

Відповідно до ст. 212 КК України, злочином є умисне ухилення від сплати податків, зборів, інших обов'язкових платежів, що входять в систему оподаткування (...), якщо ці діяння призвели до фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів.

Як встановлено судом першої інстанції і докладно викладено в постанові суду, 18 липня 2008 року заступником прокурора Шевченківського району м. Києва Рябенком М. В. за наслідками розгляду матеріалів, була скасована

постанова від 27.06.2007 року про відмову в порушенні кримінальної справи відносно службових осіб ТОВ «ТД «Альянс-Україна» і порушена кримінальна справа за фактом ухилення від сплати податків службовими особами ТОВ «ТД «НК Альянс-Україна» за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України.

В межах порушеної вищевказаної кримінальної справи, 22 вересня 2008 року старшим слідчим СВ ПМ ДПІ у Шевченківському районі м. Києва було порушено кримінальну справу відносно службових осіб ТОВ «ТД «НК Альянс Україна» - ОСОБА_3 і ОСОБА_2 у вчиненні умисного ухиленні від сплати податків в особливо великих розмірах за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України.

Із наданих суду матеріалів, що стали приводами і підставами до порушення кримінальної справи, вбачається, що фактичною підставою до порушення кримінальної справи були дані, що зазначені в Акті №515/23-03/32049911 від 21.11.2006 р. ДПІ у Шевченківському районі м. Києва «Про результати виїзної планової перевірки ТОВ «ТД «НК Альянс-Україна» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.07.2005 р. по 30.06.2006 p., яким нібито встановлено порушення ведення податкового обліку, а саме: порушення п. 1.32 ст. 1, п.5.1 ст. 5, п.п.7.4.3 п.7.4 ст. 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» та порушення п.п. 7.2.3 п.7.2;п.п.7.4.1 п.7.4; п.п.7.5.1 п.7.5 ст. 7 Закону України «Про податок на додану вартість», що призвело до фактичного ненадходження до державного бюджету коштів на загальну суму 17280117 грн., що є особливо великим розміром. За наслідками проведеної перевірки податковим органом були видані податкові повідомлення-рішення від 01 грудня 2006 року за №0009812303/0 та № 0009802303/0.

Разом з тим, із матеріалів, наданих суду для розгляду скарги, як зазначив суд, на час порушення кримінальної справи (22.09.2008 p.), вищевказані податкові повідомлення-рішення 01.02.2007 року Господарським судом м. Києва були визнанні нечинними.

Крім того, судом першої інстанції було встановлено, що 21 листопада 2007 р. постановою Печерського районного суду м. Києва, яка є чинною на час розгляду скарги, була скасована

постанова першого заступника прокурора Шевченківського району м. Києва від 23 жовтня 2007 р. про порушення кримінальної справи відносно службових осіб-ОСОБА_3-генерального директора ТОВ «ТД «НК Альянс Україна» та ОСОБА_2 - головного бухгалтера цього же Товариства за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України. Цією же постановою суду відмовлено в порушенні кримінальної

справи відносно ОСОБА_3 і ОСОБА_2 за фактом ухилення від сплати податків за період з 01.07.2005 р. по 30.06.2006 р. на загальну суму 17280117 грн.

Як зазначив суд, із наданих суду матеріалів, які стали приводами і підставами до порушення кримінальної справи 22 вересня 2008 року відносно цих же осіб, по тому ж обвинуваченню - в ухиленні від сплати податків з цих же підстав, порушеної повторно, будь-яких додатково зібраних доказів відповідно вимог кримінально-процесуального законодавства України, крім тих, які вже досліджувались судом під час розгляду скарги на постанову про порушення кримінальної справи від 23.10.2007 р. і які б свідчили про ненадходження до державного бюджету коштів в особливо великих розмірах, у заступника прокурора Шевченківського району м. Києва, не було, а тому суд за наведених обставин вірно дійшов висновку, що на час порушення кримінальної справи 22 вересня 2008 року були відсутні законні приводи і підстави для порушення кримінальної справи, які б вказували на наявність в діях службових осіб ТОВ «ТД «НК Альянс-Україна» ОСОБА_3 і ОСОБА_2 ознак злочину, передбаченого ст. 212 ч.3 КК України.

За таких обставин,

постанова Шевченківського районного суду м. Києва від 21 жовтня 2008 року, є обґрунтованою і законною, підстав для її скасування, як зазначено в апеляції, немає.

На підставі вищенаведеного, керуючись ст. ст. 365, 366, 382 КПК України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Постанову Шевченківського районного суду м. Києва від 21 жовтня 2008 року, якою скаргу захисника ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_3 і ОСОБА_2 задоволено, а постанову старшого слідчого СВ ПМ ДПІ у Шевченківського району в м. Києві Зері К.Ф. від 22 вересня 2008 року про порушення кримінальної справи відносно службових осіб ТОВ «ТД „НК Альянс-Україна" - ОСОБА_3 та ОСОБА_2 у вчиненні умисного ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах, за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України -скасовано та відмовлено в порушенні кримінальної справи відносно службових осіб ТОВ «ТД «НК Альянс-Україна» - ОСОБА_3 та ОСОБА_2 за умисне ухилення від сплати податків в період часу з 01.07.2005 року по 30.06.2006 року на загальну суму 17.280.117 грн. за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України - залишити без зміни, а апеляцію старшого помічника прокурора Шевченківського району м. Києва Бубенка І.П., який приймав участь у розгляді справи в суді першої інстанції, залишити без задоволення.