Ухвала суду № 4807831, 10.11.2008, Апеляційний суд міста Києва

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 листопада 2008 року колегія суддів судової палати в кримінальних справах Апеляційного суду м. Києва в складі:

Головуючого - судді Полтавцевої Г.А.

суддів Мацелюха П.С. , Чорного О.М.

прокурора Карпук Ю.А.

захисника ОСОБА_1

скаржників ОСОБА_2, ОСОБА_3

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Києві матеріали справи за апеляцією старшого помічника прокурора Шевченківського району м. Києва Бубенка І.П., який брав участь у розгляді справи в суді першої інстанції на постанову Шевченківського районного суду м. Києва від 21 жовтня 2008 року, -

встановила:

 Цією постановою суду скаргу захисника ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2 і ОСОБА_3 задоволено, а постанову заступника прокурора Шевченківського району в м. Києві від 18 липня 2008 року про порушення кримінальної справи за фактом ухилення від сплати податків службовими особами ТОВ «ТД НК Альянс-Україна» за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України - скасовано. Також відмовлено в порушенні кримінальної справи за фактом ухилення від сплати податків в період часу з 01.07.2005 року по 30.06.2006 року на загальну суму 17280117 грн. службовими особами ТОВ «ТД НК Альянс-Україна» за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України.

Приймаючи таке рішення, суд дійшов висновку, що на час порушення кримінальної справи 18 липня 2008 року були відсутні законні приводи та підстави для порушення кримінальної справи, передбачені ст. 94 КПК України, а також достатні дані, які б вказували на наявність в діях службових осіб ТОВ «ТД «НК Альянс-Україна» ознак злочину, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України.

Справа №10-1571/2008 Головуючий у 1 інстанції Павленко О.П.

Категорія ст. 236-8 КПК Доповідач: Мацелюх П.С.

В апеляції старший помічник прокурора Шевченківського району м. Киева Бубенко І.П., який брав участь в розгляді справи в суді першої* інстанції, просить постанову суду скасувати, а в задоволенні скарги адвоката ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2 і ОСОБА_3- відмовити, посилаючись на те, що відповідно до вимог  ст. . 94 КПК України, приводом до порушення кримінальної справи став Акт «Про результати виїзної планової перевірки ТОВ «Тоговий дім « НК Альянс-Україна» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.07.2005 р. по 30.06.2006 р. № 515/23-03/32049911 від 21.11.2006 p., згідно якого встановлено порушення вимог п.1.32 ст. 1, п.5.1 ст. 5, п.п.7.4.3 п.7.4 ст. 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» та порушення п.п. 7.2.3 п.7.2;п.п.7.4.1 п.7.4; п.п.7.5.1 п.7.5 ст. 7 Закону України «Про податок на додану вартість», що призвело до фактичного ненадходження до державного бюджету коштів на загальну суму 17280117 грн., що є особливо великим розміром, а також лист ТОВ «Югторсан» від09.06.2008 р. за № 622, відповідно до якого воно ніяких фінансово-господарських відносин за період з 01.01.2005 р. по 16.06.2007 р. з «ТД» НК Альянс-Україна», «Челсі Ентерпрайс лімітад Компані (США)», ТОВ «Кепітал Енерго Систем», ТОВ «Херсоннафтопереробка», немало. За таких обставин вважає, що в матеріалах дослідної перевірки були наявні фактичні дані про мнимість товарних операцій ТОВ «ТД «НК Альянс-Україна», на підставі яких було сформовано податковий кредит.

Заслухавши доповідача, думку прокурора, який підтримав апеляцію, скаржників ОСОБА_2, ОСОБА_3 та їх захисника, які просили залишити апеляцію без задоволення, перевіривши матеріали судової справи за скаргою та матеріали, на підставі яких було порушено кримінальну справу, колегія суддів вважає, що апеляція старшого помічника прокурора задоволенню не підлягає з таких підстав.

Розглядаючи скаргу на постанову про порушення кримінальної справи про ухилення від сплати податків, зборів, інших обовязкових платежів, відповідно до вимог ст. 236-8 КПК України, суд перевіряє наявність приводів і підстав для винесення зазначеної постанови, законність джерел отримання даних, які стали підставою для винесення постанови, і не вправі розглядати й заздалегідь вирішувати ті питання, які вирішуються судом при розгляді справи по суті.

Відповідно до ст. 212 КК України, злочином є умисне ухилення від сплати податків, зборів, інших обов'язкових платежів, що входять в систему оподаткування (...), якщо ці діяння призвели до фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів.

Як встановлено судом першої інстанції і докладно викладено в постанові суду, по даній справі 18 липня 2008 року за наслідками розгляду матеріалів, заступником прокурора Шевченківського району м. Києва Рябенком М. В. була скасована

постанова від 27.06.2007 року про відмову в порушенні кримінальної справи відносно службових осіб ТОВ «ТД «Альянс-Україна» і порушена кримінальна справа за фактом ухилення від сплати податків службовими

особами ТОВ «ТД «НК Альянс-Україна» за ознаками злочину, передбаченого ч.3  ст. 212 КК України.

Із наданих матеріалів, що стали приводами і підставами до порушення кримінальної справи, вбачається, що фактичною підставою до порушення кримінальної справи були дані, що зазначені в Акті №515/23-03/32049911 від 21.11.2006 р. ДПІ у Шевченківському районі м. Києва «Про результати виїзної планової перевірки ТОВ «ТД «НК Альянс-Україна» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.07.2005 р. по 30.06.2006 p., яким нібито встановлено порушення ведення податкового обліку, а саме: порушення п. 1.32 ст. 1, п.5.1 ст. 5, п.п.7.4.3 п.7.4 ст. 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» та порушення п.п. 7.2.3 п.7.2;п.п.7.4.1 п.7.4; п.п.7.5.1 п.7.5 ст. 7 Закону України «Про податок на додану вартість», що призвело до фактичного ненадходження до державного бюджету коштів на загальну суму 17280117 грн., що є особливо великим розміром. За наслідками проведеної перевірки податковим органом були видані податкові повідомлення-рішення від 01 грудня 2006 року за №0009812303/0 та № 0009802303/0.

Разом з тим, , із матеріалів, наданих суду для розгляду скарги, як зазначив суд, на час порушення кримінальної справи (18.07.2008 p.), вищевказані податкові повідомлення-рішення 01.02.2007 року Господарським судом м. Києва були визнанні нечинними. Рішення суду набрало законної сили і ніким не скасовано.

Крім того, судом першої інстанції було встановлено, що 9 листопада 2007 р. постановою Шевченківського районного суду м. Києва, яка є чинною на час розгляду скарги, була скасована

постанова першого заступника прокурора Шевченківського району м. Києва від 10 жовтня 2007 р. про порушення кримінальної справи за фактом ухилення службовими особами ТОВ «ТД «НК Альянс-Україна» від сплати податків в особливо великому розмірі за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України. Як правильно зазначив суд, скасована

постанова від 10.10.2007 р. про порушення кримінальної справи, порушувалась за фактом ухилення від сплати податків службовими особами ТОВ «ТД НК Альянс-Україна» за період часу з 01.07.2005 р. по 30.06.2006 р. на загальну суму 17280117 грн. та підставою до порушення кримінальної справи були висновки акту № 515/23-03/32049911 від 21.11.2006 р. ДПІ у Шевченківському районі м. Києва «Про результати виїзної планової перевірки ТОВ «ТД «НК Альянс-Україна» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.07.2005 р. по 30.06.2006 р.

Як зазначив суд, із наданих суду матеріалів, які стали приводами і підставами до порушення кримінальної справи 18 липня 2008 року, будь-яких додаткових даних, крім тих, які вже досліджувались судом під час розгляду скарги на постанову про порушення кримінальної справи від 10.10.2007 р. і які б свідчили про ненадходження до державного бюджету коштів в особливо великих розмірах, у заступника прокурора Шевченківського району м. Києва не було, а тому суд за наведених обставин вірно дійшов висновку, що на час порушення кримінальної справи 18 липня 2008 року були відсутні законні приводи і підстави для порушення кримінальної справи, які б вказували на

наявність в діях службових осіб ТОВ «ТД «НК Альянс-Україна» ознак злочину, передбаченого ст. 212 ч.3 КК України.

За таких обставин,

постанова Шевченківського районного суду м. Києва від 21 жовтня 2008 року, якою скаргу захисника ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2 і ОСОБА_3 задоволено, а постанову заступника прокурора Шевченківського району в м. Києві від 18 липня 2008 року про порушення кримінальної справи за фактом ухилення від сплати податків службовими особами ТОВ «ТД НК Альянс-Україна» за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України - скасовано та відмовлено в порушенні кримінальної справи за фактом ухилення від сплати податків в період часу з 01.07.2005 року по 30.06.2006 року на загальну суму 17280117 грн. службовими особами ТОВ «ТД «НК Альянс-Україна» за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України є обґрунтована і законна, а апеляція заступника прокурора Шевченківського району м. Києва, є безпідставна і задоволенню не підлягає.

На підставі вищенаведеного та керуючись ст. ст. 365, 366, 382 КПК України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Постанову Шевченківського районного суду м. Києва від 21 жовтня 2008 року, якою скаргу захисника ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2 і ОСОБА_3 задоволено, а постанову заступника прокурора Шевченківського району в м. Києві від 18 липня 2008 року про порушення кримінальної справи за фактом ухилення від сплати податків службовими особами ТОВ «ТД НК Альянс-Україна» за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України - скасовано та відмовлено в порушенні кримінальної справи за фактом ухилення від сплати податків в період часу з 01.07.2005 року по 30.06.2006 року на загальну суму 17280117 грн. службовими особами ТОВ «ТД «НК Альянс-Україна» за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України - залишити без зміни, а апеляцію старшого помічника прокурора Шевченківського району м. Києва Бубенка І.П., який приймав участь у розгляді справи в суді першої інстанції, залишити без задоволення.