Постанова № 44664353, 19.05.2015, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"19" травня 2015 р. Справа№ 910/12039/14

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Тищенко А.І.

суддів: Отрюха Б.В.

Михальської Ю.Б.

за участю представників сторін:

від позивача: Кутиркін А.А. - представник, Гуляєв С.В. - представник

від відповідача: Кравець О.В. - представник, Морофіянець Б.В, - директор

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Глобал Енерджі»

на рішення Господарського суду м. Києва

від 05.02.2015 р.

у справі № 910/12039/14 (головуючий суддя Бондаренко Г.П., судді Паламар П.І., Сташків Р.Б.)

за позовом Публічного акціонерного товариства «Київенерго»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Глобал Енерджі»

про врегулювання розбіжностей

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство "Київенерго" (надалі - позивач) звернулось до господарського суду міста Києва з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "ГЛОБАЛ ЕНЕРДЖІ" про врегулювання розбіжностей щодо спірних умов договору №583-14 від 23.04.2014, а саме п. п. 1.1., 1.3., абз. 2 п. 2.1., п. п. 4.2., 4.3., 4.5., пп. 4 п. 5.1., пп. 2 п. 6.2., пп. 8 п. 6.2., пп. 4 п. 6.3, пп. 9 п. 6.3., пп. 10 п. 6.3., п. п. 10.1., 10.2., 11.2., додатки № 1, 2, 3, 4, 5, 6 до договору.

Рішенням Господарського суду м. Києва від 04.08.2014 у справі №910/12039/14 у позові Публічного акціонерного товариства "Київенерго" відмовлено повністю. Постановою Київського апеляційного господарського суду від 11.09.2014 рішення Господарського суду міста Києва від 04.08.2014 у справі №910/12039/14 залишено без змін, апеляційна скарга залишена без задоволення.

Постановою Вищого Господарського суду України від 29.10.2014 по справі №910/12039/14 касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Київенерго" задоволено частково. Постанову Київського апеляційного господарського суду від 11.09.2014 та рішення Господарського суду м. Києва від 04.08.2014 скасовано, справу № 910/12039/14 передано на новий розгляд до Господарського суду м. Києва.

Як зазначено у Постанові Вищого господарського суду України від 29.10.2014 під час нового розгляду господарському суду першої інстанції необхідно врахувати, що висновки про те, що пропозиція вважається прийнятою через пропуск десятиденного процесуального строку для звернення до суду, є помилковими, а отже суду при новому розгляді справи необхідно всебічно і повно з'ясувати і перевірити всі фактичні обставини справи, об'єктивно оцінити докази, що мають юридичне значення для її розгляду і вирішення спору по суті, встановити дійсні права та обов'язки сторін і, в залежності від встановленого, правильно застосувати норми матеріального права, що регулюють спірні правовідносини, та ухвалити законне і обґрунтоване судове рішення.

Рішенням Господарського суду м. Києва від 05.02.2015р. у справі № 910/12039/14 у задоволені позову відмовлено.

Не погоджуючись з зазначеним рішенням, відповідач звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення місцевого господарського суду та прийняти нове рішення, яким врегулювати розбіжності, які виникли між Публічним акціонерним товариством «Київенерго» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Глобал Енерджі» при укладенні договору про передачу електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами між постачальником електричної енергії за нерегульованим тарифом та електропередавальною організацією від 23.04.2014р. №583-14 та викласти спірні пункти цього договору у редакції апелянта.

В обґрунтування апеляційної скарги апелянт посилається на те, що місцевий господарський суд, відмовляючи у задоволенні позову про врегулювання розбіжностей, до договору дійшов помилкового висновку про те, що відповідний договір взагалі не відбувся, чим на думку відповідача усунувся від здійснення господарського судочинства, а тому судове рішення є неправосудним, таким, що прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права та підлягає скасуванню.

В судовому засіданні представник позивача проти доводів апеляційної скарги відповідача заперечував, просив апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення Господарського суду м. Києва залишити без змін.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія встановила наступне.

Публічне акціонерне товариство "Київенерго" (позивач) є суб'єктом, що займає монопольне становище на ринку передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами на території м. Києва та Київської області відповідно до постанови НКРЕ від 05.05.2011 № 778.

Відповідно до Ліцензії серії АЕ № 288272 з терміном дії по 18.05.2019 Товариство з обмеженою відповідальністю "Глобал Енерджі" є постачальником електричної енергії за нерегульованим тарифом.

З матеріалів справи вбачається, що 27.03.2014 р. відповідач разом із листом № 65 щодо укладення договору на передачу електричної енергії місцевими (локальними) електромережами, адресованим генеральному директору Публічному акціонерному товарситву "Київенерго", надав для погодження документи для укладення договору про передачу електричної енергії місцевими (локальними) електромережами до споживачів, які знаходяться на території здійснення ліцензованої діяльності ПАТ "Київенерго".

Листом № 42АІ/91ПЗ/2289 від 23.04.2014 про укладення договору на адресу Товариства з обмеженою відповідальністю "Глобал Енерджі" позивач направив два примірники підписаного та скріпленого печаткою договору про передачу електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами між постачальником електричної енергії за нерегульованим тарифом та електропередавальною організацією № 583-14 від 23.04.2014 (договір) з додатками.

У відповідь на отриманий вищезгаданий лист відповідачем разом із листом № 90 від 12.05.2014, адресованим генеральному директору юридичної особи позивача, направлено Договір, підписаний уповноваженою особою відповідача та скріплений печаткою, із застереженнями та два примірники протоколу розбіжностей до нього від 23.04.2014 р. із власною редакцією п.п. 1.1., 1.3., абз. 2 п. 2.1., п.п. 2.2., 4.1., 4.2., 4.3., 4.4., 4.5., пп. 4. п. 5.1., пп. 2 п. 6.2., пп. 8 п. 6.2., пп. 4 п. 6.3., пп. 7 п. 6.3., пп. 9 п. 6.3., пп. 10 п. 6.3., п.п. 10.1, 10.2., 11.2., додатки 1, 2, 3, 4, 5, 6.

Листом від 21.05.2014 № 42-АІ/91ПЗ/2845 на № 90 від 12.05.2014 позивач повідомив відповідача про порушення останнім норм Господарського кодексу України в частині встановлення у протоколі розбіжностей колонки "Узгоджена сторонами редакція", тобто здійснення відповідачем узгодження редакції спірних пунктів в односторонньому порядку.

Крім того, листом, датованим 27.05.2014 № 42АІ/91ПЗ/2960 та адресованим директору відповідача, позивач надіслав Протокол розбіжностей від 27.05.2014 до договору від 23.04.2014 № 583-14, у якому виклав власну редакцію деяких положень договору, а саме п.п. 1.1., 1.3., абз. 2 п. 2.1., п.п. 2.2., 4.1., 4.2., 4.3., 4.4., 4.5., пп. 4 п. 5.1., пп. 2 п. 6.2., пп. 8 п. 6.2., пп. 4 п. 6.3., пп. 7 п. 6.3., пп. 9 п. 6.3., пп. 10 п. 6.3., п.п. 10.1., 10.2., 11.2., Додатки 1, 2, 3, 4, 5, 6 до договору. При цьому, із вказаного Протоколу розбіжностей від 27.05.2014 вбачається, що позивач узгодив пропозиції відповідача за п.п. 2.2., 4.1., 4.4., пп. 7 п. 6.3. договору.

Таким чином, неврегульованими між позивачем та відповідачем є : п.п. 1.1., 1.3., абз. 2 п. 2.1., п.п. 4.2., 4.3., 4.5., пп. 4 п. 5.1., пп. 2 п. 6.2., пп. 8 п. 6.2., пп. 4 п. 6.3, пп. 9 п. 6.3., пп. 10 п. 6.3., п.п. 10.1., 10.2., 11.2., додатки 1, 2, 3, 4, 5, 6 до договору.

Позивач зазначає, що ним було складено власну редакцію протоколу розбіжностей до договору, яку було направлено на адресу відповідача разом із листом, датованим 27.05.2014 № 42АІ/91ПЗ/2960. Оскільки станом на 03.06.2014 від відповідача не було отримано жодної відповіді по суті вказаного протоколу розбіжностей до договору, позивач на підставі частини 7 статті 181 Господарського кодексу України передав на розгляд суду вказані розбіжності. За таких обставин, позивач просить суд задовольнити позов в повному обсязі та врегулювати розбіжності і викласти спірні умови Договору в редакції, запропонованій позивачем.

Місцевий господарський суд прийшов до висновку про те, що додатки, направлені позивачем відповідачу з договором, як невід'ємна його частина та на які містить посилання договір (зокрема у спірних пунктах) та в яких мав бути наведений конкретний перелік кінцевих споживачів та їх адрес та інша істотна інформація договору, не заповнені та не містять конкретної інформації, ні щодо переліку споживачів, які отримують електроенергію, ні щодо переліку робіт, які входять до складу додаткових (інформаційних) послуг ПНТ та їх вартості, ні щодо переліку розрахункових точок обліку, тощо.

Крім того, місцевий суд дійшов висновку про те, що при погоджені сторонами умов договору, такі його умови, як перелік споживачів, які отримують електроенергію від ПНТ та їх адреси, перелік розрахункових точок обліку, перелік інформації, яка передається з АСКОЕ споживача (субспоживача) ПНТ, тощо сторонами взагалі не узгоджувалися, а отже і в цій частині, і в цілому сторонами не було визначено всіх істотних умов договору про передачу електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами.

Місцевий господарський суд дійшов висновку про безпідставність позовних вимог з тих підстав, що сторонами при укладанні договору № 583 - 14 від 23.04.2014 не були дотримані вимоги щодо узгодження саме істотних умов договору в порядку, передбаченому ст. ст. 179, 181 Господарського кодексу України, ст. 638 ЦК України та Порядку доступу постачальників електричної енергії за неврегульованим тарифом до місцевих (локальних) електричних мереж. У зв»язку із чим у суду відсутні підстави стверджувати, що сторонами взагалі викладалися істотні умови договору, а отже заперечення (розбіжності) сторін щодо окремих умов договору не можуть бути узгоджені судом, адже, як встановлено судом, істотні умови договору взагалі не визначалися сторонами, що виключає задоволення позовних вимог судом, оскільки господарський суд при вирішенні спору не може виходити за межі своєї компетенції та самостійно визначати істотні умови договору, які не були визначені сторонами.

Колегія не погоджується з вищевикладеним висновком місцевого суду, виходячи з наступних підстав.

Пунктом 2 ст. 181 Господарського кодексу України (далі - ГК України) визначено, що проект договору може бути запропонований будь-якою з сторін. У разі якщо проект договору викладено як єдиний документ, він надається другій стороні у двох примірниках.

Судовою колегією встановлено, що 27.03.2014 р. ТОВ «Глобал Енерджі» направило до Публічного акціонерного товариства "Київенерго" лист № 65 щодо укладення договору на передачу електричної енергії місцевими (локальними) електромережами для погодження документи для укладення договору про передачу електричної енергії місцевими (локальними) електромережами до споживачів, які знаходяться на території здійснення ліцензованої діяльності ПАТ "Київенерго" з додатками згідно з переліком, зазначеному в листі. Лист № 65 від 27.03.2014 направлено відповідачем позивачу у відповідності до вимог Постанови НКРЕ України від 29.10.2010 № 1421, оскільки між відповідачем, як постачальником електричної енергії за неврегульованим тарифом, та Товариством з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Сварог Ессет Менеджмент", як споживачем, укладеного договір купівлі - продажу електричної енергії від 27.03.2014 № 51.

Листом № 42АІ/91ПЗ/2289 від 23.04.2014 позивач на виконання п.7 порядку доступу постачальників електричної енергії за нерегульованим тарифом до місцевих (локальних) електричних мереж, затвердженого Постановою НКРЕ від 29.10.2010 № 1421 направив на адресу Товариства з обмеженою відповідальністю "Глобал Енерджі" два примірники підписаного та скріпленого печаткою договору про передачу електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами між постачальником електричної енергії за нерегульованим тарифом та електропередавальною організацією № 583-14 від 23.04.2014 (договір) з додатками.

Згідно п. 4 ст. 181 ГК України за наявності заперечень щодо окремих умов договору сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться застереження у договорі, та у двадцятиденний строк надсилає другій стороні два примірники протоколу розбіжностей разом з підписаним договором.

Відповідач листом № 90 від 12.05.2014 адресованим генеральному директору юридичної особи позивача направив Договір, підписаний уповноваженою особою відповідача та скріплений печаткою, із застереженнями та два примірники протоколу розбіжностей до нього від 23.04.2014 р. із власною редакцією п.п. 1.1., 1.3., абз. 2 п. 2.1., п.п. 2.2., 4.1., 4.2., 4.3., 4.4., 4.5., пп. 4. п. 5.1., пп. 2 п. 6.2., пп. 8 п. 6.2., пп. 4 п. 6.3., пп. 7 п. 6.3., пп. 9 п. 6.3., пп. 10 п. 6.3., п.п. 10.1, 10.2., 11.2., додатки 1, 2, 3, 4, 5, 6.

Позивач листом від 21.05.2014 № 42-АІ/91ПЗ/2845 на № 90 від 12.05.2014 повідомив відповідача про порушення останнім норм Господарського кодексу України в частині встановлення у протоколі розбіжностей колонки "Узгоджена сторонами редакція", тобто здійснення відповідачем узгодження редакції спірних пунктів в односторонньому порядку.

Маючи на меті укласти договір, позивач листом від 27.05.2014 № 42АІ/91ПЗ/2960, адресованим директору відповідача, надіслав підписаний Протокол узгодження розбіжностей від 27.05.2014 до договору від 23.04.2014 № 583-14, у якому запропонував узгодити одну частину пунктів договору від 23.04.2014 № 583-14 у редакції позивача, другу частину - в редакції відповідача, третю частину - в альтернативній редакції, сформульованій позивачем.

Також позивач у листі 27.05.2014 № 42АУ/91ПЗ/2960 запропонував відповідачу до 03.06.2014 надати позивачу належним чином підписаний і скріплений печаткою протокол узгодження розбіжностей; в іншому випадку позивач, діючи на підставі ч. 7 ст. 181 Господарського кодексу України, вимушений буде передати до суду розбіжності, що залишилися неврегульованими.

Відповідно до п.7 ст. 181 ГК України якщо сторона, яка одержала протокол розбіжностей щодо умов договору, заснованого на державному замовленні або такого, укладення якого є обов`язковим для сторін на підставі закону, або сторона - виконавець за договором, що в установленому порядку визнаний монополістом на певному ринку товарів (робіт, послуг) яка одержала протокол розбіжностей, не передасть у зазначений двадцятиденний строк до суду розбіжностей, що залишилися неврегульованими, то пропозиції другої сторони вважаються прийнятими.

У зв'язку з тим, що до 03.06.2014 позивач не отримав від відповідача належним чином підписаний і скріплений печаткою протокол узгодження розбіжностей, позивач подав неврегульовані розбіжності щодо спірних умов договору №583-14 від 23.04.2014 на вирішення господарського суду, що і стало предметом розгляду у даному позовному провадженні.

Пунктом 6 ст. 179 ГК України визначено, що суб'єкти господарювання, які забезпечують споживачів електроенергією, зв`язком, послугами залізничного та інших видів транспорту, а у випадках, передбачених законом, також інші суб`єкти зобов`язані укладати договори з усіма споживачами їхньої продукції (послуг). Законодавством можуть бути передбачені обов`язкові умови таких договорів. Типова форма відповідного договору, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до ч. 3 ст. 184 ГК України укладення господарських договорів на основі примірних і типових договорів повинно здійснюватися з додержанням умов, передбачених статтею 179 цього Кодексу, не інакше як шляхом викладення договору у вигляді єдиного документа, оформленого згідно з вимогами статті 181 цього Кодексу та відповідно до правил, встановлених нормативно-правовими актами щодо застосування примірного або типового договору.

Згідно п. 2 постанови НКРЕ України від 19.10.2005р. № 934 "Про схвалення примірного договору на передачу електричної енергії місцевими (локальними) електромережами між постачальниками електричної енергії за нерегульованим тарифом та електропередавальною організацією" рекомендовано електропередавальним організаціям та постачальникам електричної енергії за нерегульованим тарифом укладати договори на передачу електричної енергії місцевими (локальними) електромережами за цією примірною формою.

Пунктами 2, 4 ст. 275 ГК України встановлено, що відпуск енергії без оформлення договору енергопостачання не допускається. Виробники і постачальники енергії, що займають монопольне становище, зокрема суб`єкти природних монополій, зобов`язані укласти договір енергопостачання на вимогу споживачів, які мають технічні засоби для одержання енергії. Розбіжності, що виникають при укладенні такого договору, врегульовуються відповідно до вимог ГК України.

Враховуючи, що частина 2 ст. 275 ГК України встановлює заборону на відпуск енергії без оформлення договору енергопостачання, що породжує для сторін обов`язковість його укладення.

Відповідно до ч. 2 ст. 42 Конституції України держава забезпечує захист конкуренції у підприємницькій діяльності. Не допускається зловживання монопольним становищем на ринку, неправомірне обмеження конкуренції та недобросовісна конкуренція.

Відповідно до ст. 627 Цивільного кодексу України сторони є вільними в укладанні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Відповідно до ч. 2 ст.193 ГК України кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язань, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

Відповідно до ст. 173 ГК України один суб'єкт господарського зобов'язання повинен вчинити певну дію на користь іншого суб'єкта, а інший суб'єкт має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.

Положеннями ч. 1 ст. 187 ГК України встановлено, що спори, які виникають при укладанні господарських договорів, укладення яких є обов'язковим на підставі закону, розглядаються судом.

Враховуючи обставини справи, доводи позивача та відповідача, положення договору №583-14 від 23.04.2014, протокол розбіжностей, положення примірного договору схваленого постановою НКРЕ України від 19.10.2005р. № 934 та практику Вищого господарського суду України у аналогічному спорі у справі № 910/24423/13, колегія приходить до висновку про те, що позовні вимоги підлягають частковому задоволенню.

Пункт договору Редакція Публічного акціонерного товариства «Київенерго» Редакція Товариства з обмеженою відповідальністю «Глобал Енерджі» Редакція затверджена апеляційним господарським судом 1.1.За цим договором (далі - договір) Товариство зобов`язується передавати електричну енергію, куповану ПНТ на Оптовому ринку електричної енергії України або власного виробництва, місцевими (локальними) електромережами до Споживачів ПНТ, зазначених у Переліку Споживачів, які отримують електроенергію від ПНТ (Додаток1, який є невід`ємною частиною цього Договору), та надавати інформаційні послуги відповідно до умов цього Договору, а ПНТ зобов`язується здійснювати оплату отриманих послуг відповідно до умов цього ДоговоруЗа цим договором (далі - Договір) Товариство зобов'язується передавати електричну енергію, куповану ПНТ на Оптовому рину електроенергії України або власного виробництва місцевими (локальними електромережами) до споживачів ПНТ, зазначених у Переліку Споживачів, які отримують електроенергію від ПНТ (Додаток 1, який є невід»ємною частиною цього Договору) та надавати інформаційні послуги відповідно до умов цього Договору, а ПНТ зобов'язується здійснювати оплату отриманих послуг відповідно до умов цього Договору В редакціі ПАТ «Київенерго» 1.3.Товариство передає електричну енергію електромережами, які перебувають на балансі Товариства, з урахуванням обсягів технологічних витрат електроенергії у мережах Товариства, що визначаються на підставі економічних коефіцієнтів нормативних технологічних витрат електроенергії на передачу місцевими (локальними) електромережами 1 класу напруги та економічних коефіцієнтів технологічних витрат електроенергії на передачу місцевими (локальними) електромережами 2 класу напруги, затверджених НКРЕ, від точок постачання на межі балансової належності електричних мереж, що визначені у Додатку 4 до Договору між Товариством та ДП "Енергоринок", до меж балансової належності споживача(ів) ПНТ, що визначені у Актах розмежування балансової належності і експлуатаційної відповідальності (Додаток 3 до цього Договору, що є його невід`ємною частиною)". виключити зазначений пункт В редакціі ПАТ «Київенерго» 2.1.Вартість додаткових (інформаційних) послуг Товариства не може перевищувати граничні показники, затверджені НКРЕ. Вартість додаткових (інформаційних) послуг визначається згідно з переліком робіт, що є невід»ємою частиною цього договоруВартість додаткових (інформаційних) послуг Товариства не може перевищувати граничні показники, затверджені НКРЕ.В редакції ТОВ «Глобал Енерджі» 4.2Комерційний облік переданої та спожитої споживачем ПНТ електричної енергії здійснюється на підставі даних, встановлених за допомогою АСКОЕ. Перелік розрахункових точок обліку наведено у Додатку 4, що є невід»ємною частиною цього Договору. АСКОЕ споживача має охоплювати всі розрахункові точки обліку електроенергії, бути метрологічно атестованою, прийнятою у промислову експлуатацію та відповідати вимогам: - Концепції побудови автоматизованих систем обліку електроенергії в умовах енергоринку; - Технічних вимог до Автоматизованої системи комерційного обліку Оптового ринку електричної енергії України; - Інструкції про порядок комерційного обліку електричної енергії; - ДСТУ 2681-94 та іншим нормативним вимогам. Комерційний облік переданої та спожитої споживачем ПНТ електричної енергії здійснюється на підставі даних приладів диференційного (погодинного) обліку електричної енергії, встановлених на межі балансової належності електричних мереж між Товариством та споживачем ПНТ або за допомогою АСКОЕ. АСКОЕ споживача має охоплювати всі розрахункові точки обліку електроенергії. При встановлені приладів диференційного (погодинного) обліку електричної енергії не на межі балансової належності електромережі кількість облікової електроенергії, що споживається споживачем ПНТ, збільшується (або зменшується) на розмір втрат електроенергії в мережі з місця встановлення таких приладів до межі балансової належності мереж. В редакціі ПАТ «Київенерго» 4.3Передавання інформації АСКОЕ споживача ПНТ має здійснюватися шляхом експорту файлів або регламентованого доступу до інформації бази даних (БД) за узгодженими протоколами обміну та форматами даних. Передавання Інформації має відбуватися в автоматичному режимі та/або з ініціативи Товариства в обсязі: - фактичних добових погодинних даних, по кожній точці обліку; - показників передавання та споживання електроенергії за переліком згідно із зразком, установленим Додатком 5, що є невід'ємною частиною цього Договору; - добових показань лічильників, згідно з визначеним переліком точок обліку, знятих на 24 годину доби; - щоденної звітності (макет 30900) тощо. Регламентований доступ до БД АСКОЕ споживача ПНТ має відбуватися автоматично або за запитом Товариства та забезпечувати отримання інформації згідно із зразками, встановленими Додатком 5, Додатком б, макетом 30900. У разі, якщо максимальний місячний обсяг споживання електроенергії у точці обліку споживача ПНТ за останні 12 місяців не перевищує 50 тис кВтг, встановлення приладів диференційного (погодинного) обліку споживання електроенергії та АСКОЕ у цій точці не є обов»язковим. При цьому у разі відсутності в таких точках приладів диференційного (погодинного) обліку електроенергії або АСКОЕ визначення погодинних обсягів купованої електроенергії проводиться на підставі даних, розрахованих згідно з постановою НКРЕ від 26.01.2004 № 63 «Про затвердження Тимчасового порядку визначення розрахункових погодинних обсягів споживання електричної енергії споживачами, які отримують електронергію від постачальників електричної енергії за нерегульованим тарифом. В редакціі ПАТ «Київенерго» 4.5У разі виходу з ладу приладів диферинційованого (погодинного) обліку споживання електроенергії (складових вимірювального комплексу) у точці обліку споживача ПНТ використовуються дублюючі прилади дифиренційованого (погодинного) обліку (складові вимірювального комплексу), а в разі їх відсутності визначення обсягів споживання у таких точках обліку споживача здійснюється за середньодобовим графіком споживання електроенергії п»яти попередніх робочих днів (до моменту виходу з ладу приладів обліку споживання), про що ПНТ повідомляє Товариство негайно. ПНТ зобов»язаний потягом трьох робочих днів з моменту виходу з ладу приладів обліку споживання, але не пізніше ніж на дату подання на погодження Товариству Повідомлення на заявленеий обсяг купівлі електричної енергії з ОРЕ на настпуний місяць, відновити диференційний (погодинний) облік і письмово повідомити про це Товариство. До отримання письмового підтвердження про відновлення диференційного (погодинного) обліку та причини виходу з ладу системи погодинного обліку Товариство не погоджує Повідомлення на заявлений обсяг купівлі електричної енергії з ОРЕ на наступний місяць. виключити зазначений пункт В редакціі ПАТ «Київенерго»підпункт 4 пункту 5.1. Відмовити ПНТ у погодженні Повідомлення на заявлений обсяг купівлі електричної енергії на ОРЕ на наступний розрахунковий період у разі: - виникнення заборгованості ПНТ за послуги з передачі електричної енергії та /або додаткові (інформаційні) послуги, а також за іншими умовами цього договору; - наявності у споживача безоблікового споживання електричної енергії.» Відмовити ПНТ у погодженні Повідомлення на заявлений обсяг купівлі електричної енергії на ОРЕ на наступний розрахунковий період у разі виникнення заборгованості ПНТ за послуги з передачі електричної енергії та /або додаткові (інформаційні) послуги, а також за іншими умовами цього Договору». В редакції ТОВ «Глобал Енерджі» підпункт 2 пункту 6.2. Забезпечити при виконанні ПНТ умов цього Договору передачу електроенергії, що належить ПНТ, до споживачів, згідно з Додатком 1, які уклали договори купівлі-продажу електроенергії з ПНТ; Забезпечити при виконанні ПНТ умов цього Договору передачу електроенергії, що належить ПНТ, до споживачів, які уклали договори купівлі-продажу електроенергії з ПНТ. В редакціі ПАТ «Київенерго»підпункт 8 пункту 6.2.Проводити зчитування та збір фактичних даних про погодинне споживання електричної енергії споживачами ПНТ, а також формування та передачу в ДП «Еенергоринок» до 10:00 даних про погодинні обсяги купівлі ПНТ електричної енергії на Оптовому ринку з урахуванням обсягів її власного виробництва та нормативних технологічних витрат електроенергії в межах Товариства ( макет 30900).» Проводити зчитування та збір фактичних даних про погодинне споживання електричної енергії споживачами ПНТ, а також формування та передачу в ДП «Енергоринок» до 10-00 даних про погодинні обсяги купівлі ПНТ електричної енергії на Оптовому ринку з урахуванням обсягів її власного виробництва та нормативних технологічних витрат електроенергії в мережах Товариства (макет 30900), включаючи погодинні дані, що розраховані згідно з Тимчасовим порядком визначення розрахункових погодинних обсягів споживання електричної енергії споживачами, які отримують електроенергію від постачальників електричної енергії за нерегульованим тарифом, затвердженим постановою НКРЕ від 26.01.2004 № 63 «Про затвердження Тимчасового порядку визначення розрахункових погодинних обсягів споживання електричної енергії споживачами, які отримують електроенергію від постачальників електричної енергії за нерегульованим тарифом. Товариство несе відповідальність перед ДПЕ за несвоєчасне надання, ненадання або надання недостовірних даних щодо погодинних обсягів споживання електричної енергії споживачами ПНТ та купівлі ПНТ електричної енергії на ОРЕ до ДП «Енергоринок» та НЕК «Укренерго» у розмірі 15 неоподаткованих мінімумів доходів громадян за кожний факт такого порушення;»; В редакції ТОВ «Глобал Енерджі» підпункт 4 пункту 6.3. У разі зняття показів споживання електричної енергії ПНТ або безпосередньо споживачем: - щоденно надавати до Товариства до 9-00 години електронною поштою та до 09-00 години нарочно за підписом уповноваженої особи споживача ПНТ та ПНТ і скріплені печаткою дані погодинного споживання електроенергії кожним споживачем ПНТ та обсяги власного виробництва електроенергії за попередню добу; - до 10-00 години 11, 21 числа розрахункового місяця та до 10-00 години 1 числа місяця, наступного за розрахунковим, надавати до Товариства факсимільним зв'язком завірені підписом керівника та печаткою ПНТ дані про фактичне споживання електроенергії споживачами відповідно за 10, 20 діб та місяць;». У разі зняття показів споживання електричної енергії ПНТ або безпосередньо споживачем: - щоденно надавати до Товариства до 9-00 години електронною поштою дані погодинного споживання електроенергії кожним споживачем ПНТ та обсяги власного виробництва електроенергії за попередню добу, розраховані відповідно до постанови НКРЕ від 26.01.2004 № 63 та підпункту 8 пункту 6.2. цього Договору; - до 10-00 години 11,21 числа розрахункового місяця та до 10-00 години 1 числа місяця, наступного за розрахунковим, надавати до Товариства факсимільним зв'язком завірені підписом керівника та печаткою ПНТ дані про фактичне споживання електроенергії споживачами відповідно за 10, 20 діб та місяць;». В редакції ТОВ «Глобал Енерджі» підпункт 9 пункту 6.3.виконувати всі оперативні команди та розпорядження диспетчера Товариства (через диспетчера ПНТ) щодо керування електроустановками споживачів (субспоживачів) ПНТ.;» виключити зазначений пункт В редакціі ПАТ «Київенерго»підпункт 10 пункту 6.3 « 10) у разі невиконання ПНТ п.2.4 цього Договору постачальником електричної енергії споживачу(ам) ПНТ або ПНТ як споживачу стає Товариство в обсязі різниці між заявленою та фактично спожитою кількістю електричної енергії.»виключити зазначений пункт В редакції ТОВ «Глобал Енерджі» 10.1Договір набуває чинності з дати його підписання і діє до 31.12.2014 Договір набуває чинності з дати його підписання Сторонами і діє до 31.12.2014 Даний договір вважається продовженим до 31 грудня кожного наступного року на тих самих умовах, якщо жодна із сторін не повідомила письмово іншу про припинення взаємовідносин передбачених договором за 30 днів до закінчення терміну його дії.» В редакції ТОВ «Глобал Енерджі» 10.2Цей Договір може бути розірваний за ініціативою будь-якої із Сторін за умови письмового повідомлення іншої Сторони не пізніше, ніж за 10 банківських днів до терміну розірвання Договору. Однією з підстав розірвання договору є ненадання даних або надання недостовірних даних однією із сторін за умовами цього договору.» Цей Договір може бути розірваний за ініціативою будь-якої із Сторін за умови письмового повідомлення іншої Сторони не пізніше, ніж за 10 банківських днів до терміну розірвання Договору. При цьому останнім днем дії Договору має бути останній календарний день місяця.»; В редакції ТОВ «Глобал Енерджі» 11.2Невід'ємними частинами цього договору є такі додатки: Додаток 1. Перелік споживачів, які отримують електроенергію від ПНТ. Додаток 2. Перелік робіт, які входять до складу додаткових (інформаційних) послуг ПНТ, та розмір плати за надання інформаційних послуг. Додаток 3. Акти розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін. Додаток 4. перелік розрахункових точок обліку. Додаток 5. Перелік інформації, яка передається з АСКОЕ Споживача (субспоживача) ПНТ. Додаток 6. Акт зняття показань розрахункових лічильників.»« 11.2 Всі додатки до цього Договору є його невід'ємною частиною.»; Додаток 1 до Договору - виключити Додаток 2 до Договору - виключити Додаток 3 до Договору - виключити Додаток 4 до Договору - виключити Додаток 5 до Договору - виключити Додаток 6 до Договору - виключити В редакціі ПАТ «Київенерго»

Згідно ст. 32 Господарського процесуального кодексу України (надалі - ГПК України) доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Приписами статей 33, 34 ГПК України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу, господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи, обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Виходячи з вищенаведеного, колегія приходить до висновку, що місцевим судом не було повністю досліджено матеріали справи, що призвело до неправильного застосування норм матеріального права та прийняття необґрунтованого рішення.

Оцінюючи вищевикладені обставини колегія приходить до висновку, що рішення місцевого суду підлягає скасуванню, а апеляційна скарга частковому задоволенню у зв'язку з чим на підставі ст.49 ГПК України слід здійснити перерозподіл судових витрат між сторонами пропорційно до задоволених позовних вимог.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103-105 ГПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Глобал Енерджі" на рішення Господарського суду м. Києва від 05.02.2015р. у справі № 910/12039/14 задовольнити.

Рішення Господарського суду м. Києва від 05.02.2015р. у справі № 910/12039/14 скасувати.

Прийняти нове рішення.

Позовні вимоги Публічного акціонерного товариства «Київенерго» задовольнити частково.

Визнати договір № 583-14 від 23.04.2014р. укладеним, з урахуванням положень протоколу розбіжностей в редакціях, затверджених судом, зокрема:

Пункт 1.1. Розділу 1 викласти в редакції ПАТ «Київенерго»: «За цим договором (далі - договір) Товариство зобов`язується передавати електричну енергію, куповану ПНТ на Оптовому ринку електричної енергії України або власного виробництва, місцевими (локальними) електромережами до Споживачів ПНТ, зазначених у Переліку Споживачів, які отримують електроенергію від ПНТ (Додаток1, який є невід`ємною частиною цього Договору), та надавати інформаційні послуги відповідно до умов цього Договору, а ПНТ зобов`язується здійснювати оплату отриманих послуг відповідно до умов цього Договору.»

Пункт 1.3 Розділу 1 викласти в редакції ПАТ «Київенерго»: «Товариство передає електричну енергію електромережами, які перебувають на балансі Товариства, з урахуванням обсягів технологічних витрат електроенергії у мережах Товариства, що визначаються на підставі економічних коефіцієнтів нормативних технологічних витрат електроенергії на передачу місцевими (локальними) електромережами 1 класу напруги та економічних коефіцієнтів технологічних витрат електроенергії на передачу місцевими (локальними) електромережами 2 класу напруги, затверджених НКРЕ, від точок постачання на межі балансової належності електричних мереж, що визначені у Додатку 4 до Договору між Товариством та ДП "Енергоринок", до меж балансової належності споживача(ів) ПНТ, що визначені у Актах розмежування балансової належності і експлуатаційної відповідальності (Додаток 3 до цього Договору, що є його невід`ємною частиною)».

Абзац другий п.2.1 Розділу 2 викласти в редакції ТОВ "Глобал Енерджі": «Вартість додаткових (інформаційних) послуг Товариства не може перевищувати граничні показники, затверджені НКРЕ».

Пункт 4.2. Розділу 4 викласти в редакції ПАТ «Київенерго»: «Комерційний облік переданої та спожитої споживачем ПНТ електричної енергії здійснюється на підставі даних, встановлених за допомогою АСКОЕ. Перелік розрахункових точок обліку наведено у Додатку 4, що є невід»ємною частиною цього Договору.

АСКОЕ споживача має охоплювати всі розрахункові точки обліку електроенергії, бути метрологічно атестованою, прийнятою у промислову експлуатацію та відповідати вимогам:

- Концепції побудови автоматизованих систем обліку електроенергії в умовах енергоринку;

- Технічних вимог до Автоматизованої системи комерційного обліку Оптового ринку електричної енергії України;

- Інструкції про порядок комерційного обліку електричної енергії;

- ДСТУ 2681-94 та іншим.»

Пункт 4.3. Розділу 4 викласти в редакції ПАТ «Київенерго»:

«Передавання інформації АСКОЕ споживача ПНТ має здійснюватися шляхом експорту файлів або регламентованого доступу до інформації бази даних (БД) за узгодженими протоколами обміну та форматами даних. Передавання Інформації має відбуватися в автоматичному режимі та/або з ініціативи Товариства в обсязі:

- фактичних добових погодинних даних, по кожній точці обліку;

- показників передавання та споживання електроенергії за переліком згідно із зразком, установленим Додатком 5, що є невід'ємною частиною цього Договору;

- добових показань лічильників, згідно з визначеним переліком точок обліку, знятих на 24 годину доби;

- щоденної звітності (макет 30900) тощо. Регламентований доступ до БД АСКОЕ споживача ПНТ має відбуватися автоматично або за запитом Товариства та забезпечувати отримання інформації згідно із зразками, встановленими Додатком 5, Додатком б, макетом 30900».

Пункт 4.5. Розділу 4 викласти в редакції ПАТ «Київенерго»: «У разі виходу з ладу приладів диферинційованого (погодинного) обліку споживання електроенергії (складових вимірювального комплексу) у точці обліку споживача ПНТ використовуються дублюючі прилади дифиренційованого (погодинного) обліку (складові вимірювального комплексу), а в разі їх відсутності визначення обсягів споживання у таких точках обліку споживача здійснюється за середньодобовим графіком споживання електроенергії п»яти попередніх робочих днів (до моменту виходу з ладу приладів обліку споживання), про що ПНТ повідомляє Товариство негайно. ПНТ зобов»язаний потягом трьох робочих днів з моменту виходу з ладу приладів обліку споживання, але не пізніше ніж на дату подання на погодження Товариству Повідомлення на заявленеий обсяг купівлі електричної енергії з ОРЕ на настпуний місяць, відновити диференційний (погодинний) облік і письмово повідомити про це Товариство. До отримання письмового підтвердження про відновлення диференційного (погодинного) обліку та причини виходу з ладу системи погодинного обліку Товариство не погоджує Повідомлення на заявлений обсяг купівлі електричної енергії з ОРЕ на наступний місяць».

Підпункт 4 пункту 5.1 Розділу 5 викласти в редакції ТОВ "Глобал Енерджі": «Відмовити ПНТ у погодженні Повідомлення на заявлений обсяг купівлі електричної енергії на ОРЕ на наступний розрахунковий період у разі виникнення заборгованості ПНТ за послуги з передачі електричної енергії та /або додаткові (інформаційні) послуги, а також за іншими умовами цього Договору».

Підпункт 2 п.6.2 Розділу 6 викласти в редакції ПАТ «Київенерго»: « 2) забезпечити при виконанні ПНТ умов цього Дошговору передачу електроенергії, що належить ПНТ, до споживачів, згідно з Додатком 1, які уклали договори купівлі-продажу електроенергії з ПНТ».

Підпункт 8 п.6.2 Розділу 6 викласти в редакції ТОВ «Глобал Енерджі»: «Проводити зчитування та збір фактичних даних про погодинне споживання електричної енергії споживачами ПНТ, а також формування та передачу в ДП «Енергоринок» до 10-00 даних про погодинні обсяги купівлі ПНТ електричної енергії на Оптовому ринку з урахуванням обсягів її власного виробництва та нормативних технологічних витрат електроенергії в мережах Товариства (макет 30900), включаючи погодинні дані, що розраховані згідно з Тимчасовим порядком визначення розрахункових погодинних обсягів споживання електричної енергії споживачами, які отримують електроенергію від постачальників електричної енергії за нерегульованим тарифом, затвердженим постановою НКРЕ від 26.01.2004 № 63 «Про затвердження Тимчасового порядку визначення розрахункових погодинних обсягів споживання електричної енергії споживачами, які отримують електроенергію від постачальників електричної енергії за нерегульованим тарифом.

Товариство несе відповідальність перед ДПЕ за несвоєчасне надання, ненадання або надання недостовірних даних щодо погодинних обсягів споживання електричної енергії споживачами ПНТ та купівлі ПНТ електричної енергії на ОРЕ до ДП «Енергоринок» та НЕК «Укренерго» у розмірі 15 неоподаткованих мінімумів доходів громадян за кожний факт такого порушення».

Підпункт 4 п.6.3 Розділу 6 викласти в редакції ТОВ «Глобал Енерджі»: «У разі зняття показів споживання електричної енергії ПНТ або безпосередньо споживачем:

- щоденно надавати до Товариства до 9-00 години електронною поштою дані погодинного споживання електроенергії кожним споживачем ПНТ та обсяги власного виробництва електроенергії за попередню добу, розраховані відповідно до постанови НКРЕ від 26.01.2004 № 63 та підпункту 8 пункту 6.2. цього Договору;

- до 10-00 години 11,21 числа розрахункового місяця та до 10-00 години 1 числа місяця, наступного за розрахунковим, надавати до Товариства факсимільним зв'язком завірені підписом керівника та печаткою ПНТ дані про фактичне споживання електроенергії споживачами відповідно за 10, 20 діб та місяць».

Підпункт 9 п.6.3 Розділу 6 викласти в редакції ПАТ «Київенерго»: «виконувати всі оперативні команди та розпорядження диспетчера Товариства (через диспетчера ПНТ) щодо керування електроустановками споживачів (субспоживачів) ПНТ».

Пункт 10.1 Розділу 10 викласти в редакції ТОВ «Глобал Енерджі»: «Договір набуває чинності з дати його підписання Сторонами і діє до 31.12.2014 Даний договір вважається продовженим до 31 грудня кожного наступного року на тих самих умовах, якщо жодна із сторін не повідомила письмово іншу про припинення взаємовідносин передбачених договором за 30 днів до закінчення терміну його дії».

Пункт 10.2 Розділу 10 викласти в редакції ТОВ «Глобал Енерджі»: «Цей Договір може бути розірваний за ініціативою будь-якої із Сторін за умови письмового повідомлення іншої Сторони не пізніше, ніж за 10 банківських днів до терміну розірвання Договору. При цьому останнім днем дії Договору має бути останній календарний день місяця.»

Пункт 11.2 Розділу 10 викласти в редакції ПАТ «Київенерго»: «Невід'ємними частинами цього договору є такі додатки:

Додаток 1. Перелік споживачів, які отримують електроенергію від ПНТ.

Додаток 2. Перелік робіт, які входять до складу додаткових (інформаційних) послуг ПНТ, та розмір плати за надання інформаційних послуг.

Додаток 3. Акти розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін.

Додаток 4. перелік розрахункових точок обліку.

Додаток 5. Перелік інформації, яка передається з АСКОЕ Споживача (субспоживача) ПНТ.

Додаток 6. Акт зняття показань розрахункових лічильників.»

В затвердженні інших редакцій договору заявлених у позові - відмовити.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Глобал Енерджі» (01901, вул. Госпітальна, 12-Д, м.Київ, індент. код 37701051) на користь Публічного акціонерного товариства "Київенерго" (01001 м. Київ пл. І.Франка 5, код ЄДРПОУ 00131305) 609, 00 грн. судового збору за подання позовної заяви.

Видати наказ.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Київенерго" (код ЄДРПОУ 00131305, 01001 м. Київ пл. І.Франка 5) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Глобал Енерджі» (01901, вул. Госпітальна, 12-Д, м.Київ, індент. код 37701051) 304, 50 грн. витрат по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги.

Видати наказ.

Видачу наказів доручити Господарському суду м.Києва.

Матеріали справи № 910/12039/14 повернути до Господарського суду м.Києва.

Головуючий суддя А.І. Тищенко

Судді Б.В. Отрюх

Ю.Б. Михальська