Постанова № 41431772, 13.11.2014, Дніпропетровський апеляційний господарський суд

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13.11.2014 року Справа № 904/133/14

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді: Сизько І.А. (доповідач)

суддів: Герасименко І.М., Кузнецової І.Л.,

при секретарі судового засідання: Мацекос І.М.,

за участю представників сторін:

представники позивача, відповідача-1, 2, 3 у судове засідання не з’явились, про час та місце судового засідання повідомлені належним чином;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу приватного акціонерного товариства “ПРОФІ-ПАК” на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 03.06.2014р. по справі №904/133/14

за позовом: публічного акціонерного товариства “ОТП Банк”, м. Київ

до відповідача-1: товариства з обмеженою відповідальністю “ЗАВОД ПЛАСТИК” , м. Дніпропетровськ

до відповідача-2: приватного акціонерного товариства “ПРОФІ-ПАК”, м.Дніпропетровськ

до відповідача-3: товариства з обмеженою відповідальністю “РОКОСБРОК”, м.Дніпропетровськ

про солідарне стягнення 5 699 694, 40 грн.

ВСТАНОВИВ:

В січні 2014 року публічне акціонерне товариство “ОТП Банк” (далі ПАТ “ОТП Банк”) звернулось до господарського суду Дніпропетровської області з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю “ЗАВОД ПЛАСТИК” (далі ТОВ “ЗАВОД ПЛАСТИК”), приватного акціонерного товариства “ПРОФІ-ПАК” (далі ПАТ “ПРОФІ-ПАК”) та до товариства з обмеженою відповідальністю “РОКОСБРОК” (далі ТОВ “РОКОСБРОК”) про солідарне стягнення заборгованості за договором про надання кредиту №СR 10-069/29-1 від 22.06.2010р., із змінами та доповненнями до нього, у розмірі 5 699 694, 40 грн., з яких: 5 361 427, 90 грн. залишок заборгованості за кредитом, 309 240, 33 грн. заборгованість із сплати відсотків, 29 026, 17 грн. пеня.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 03.06.2014р. по справі №904/133/14 (у складі колегії суддів: головуючого судді Колісника І.І., суддів: Бєлік В.Г., Мартинюка С.В.) позов задоволено повністю.

Рішення господарського суду мотивовано неналежним виконанням умов кредитного договору №СR 10-069/29-1 від 22.06.2010р. щодо своєчасного та повного повернення кредиту, у зв’язку з чим у відповідача-1 як позичальника та у відповідачів-1, -2 як поручителів виникла заборгованість зі сплати кредиту та відсотків, за прострочення оплати яких нарахована пеня.

Не погодившись з рішенням суду, ПАТ “ПРОФІ-ПАК” звернулось з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Дніпропетровської області від 03.06.2014р. по справі №904/133/14 в частині солідарного стягнення суми заборгованості з ПАТ “ПРОФІ-ПАК”.

В апеляційній скарзі скаржник посилається на те, що сторони договору поруки погодили важливу умову, за наявності якої відповідач-2 зобов’язаний виконати обов’язки перед позивачем, а саме, отримання письмової вимоги кредитора; суд першої інстанції встановив лише факт надіслання позивачем досудової вимоги №85-85-2/2462 від 09.12.2013р. про сплату боргу, не з’ясувавши момент отримання такої вимоги відповідачем-2.

В відзиві на апеляційну скаргу ПАТ “ОТП Банк” просить рішення господарського суду Дніпропетровської області від 03.06.2014р. у справі №904/133/14 залишити без змін, апеляційну скаргу ПАТ “ПРОФІ-ПАК” - без задоволення.

Відповідачем-1 та відповідачем-3 відзив на апеляційну скаргу не надано.

Представники ПАТ “ОТП Банк”, ТОВ “ЗАВОД ПЛАСТИК” та ПАТ “ПРОФІ-ПАК” в судове засідання не з’явились, про час та місце судового засідання позивач, відповідача-1 та відповідача-2 були повідомлені належним чином (т.3 а.с.80, 92, 93).

Ухвали Дніпропетровського апеляційного господарського суду про призначення судового засідання та про відкладення судового засідання були надіслані відповідачу-3 за адресою місцезнаходження відповідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців. У разі відсутності сторін за такою адресою, вважається, що ухвала у справі вручена їм належним чином.

Дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши повноту встановлення господарським судом обставин справи та правильність їх юридичної оцінки, апеляційний суд приходить до висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

22.06.2010р. між ПАТ “ОТП Банк” (банк) та ТОВ “ЗАВОД ПЛАСТИК” (позичальник) укладений договір про надання кредиту №СR 10-069/29-1, за умовами якого банк надає позичальнику кредит в розмірі, що не перевищує ліміт фінансування, а позичальник приймає, зобов’язується належним чином використати та повернути банку кредит, а також сплатити проценти та виконати інші зобов’язання, встановлені у цьому договорі (п. 1.1. договору).

Відповідно пп. 1.4.1. договору, починаючи з дати укладення договору до 21.06.2011р., обидві дати включно (надалі - період1), проценти за кредит розраховуються банком від суми кредиту на підставі процентної ставки в розмірі 19% річних із розрахунку 365 днів на рік. При цьому за обставини, що згідно з положеннями п. 1.4.2. (з підпунктами) договору відбулося збільшення процентної ставки, то з дати перегляду процентної ставки і до закінчення періоду 1 проценти за кредит розраховуються банком від суми кредиту на підставі процентної ставки в розмірі 21% річних із розрахунку 365 днів на рік, якщо інше не буде письмово погоджено сторонами. Починаючи з 22.06.2011р. включно і до закінчення строку дії цього договору (далі - період 2) проценти за кредит розраховуються банком від суми кредиту на підставі процентної ставки в розмірі (FIDR + 3,00)% річних із розрахунку 365 днів на рік. При цьому за обставин, що згідно з положеннями п. 1.4.2. договору відбулося збільшення процентної ставки, то з дати перегляду процентної ставки, якщо таке збільшення відбулося протягом періоду 2, або починаючи з 22.06.2011р., якщо таке збільшення відбулося протягом періоду 1, і до закінчення строку дії цього договору проценти за кредит розраховуються банком від суми кредиту на підставі процентної ставки в розмірі (FIDR + 5,00)% річних із розрахунку 365 днів на рік, якщо інше не буде письмово погоджено сторонами.

В п. 1.4.2. договору сторони домовились, що за обставини невиконання та/або неналежного виконання позичальником будь-якого із своїх зобов’язань, передбачених п. 2.3.1 з підпунктами, 2.3.5 -2.3.7, 2.3.9.-2.3.17 цього договору, процентна ставка встановлена п. 1.4.1 договору збільшується на 2% річних та складає: протягом періоду 1 - 21% річних; протягом періоду 2 - (FIDR +5, 00%) річних. Про факт/умову/обставину настання такого(их) порушення(ь) банк письмово повідомляє позичальника протягом п’яти банківських днів з дати, коли банку стало відомо про факт/умову/обставину настання такого(их) порушення(ь), шляхом направлення листа на адресу позичальника, вказану в цьому договорі. Позичальник, отримавши повідомлення, повинен протягом 30 календарних днів з дати настання/виникнення порушення(ь), вказаних у цьому пункті, усунути їх та надати банку засвідчені позичальником копії документів, що підтверджують усунення вказаних в цьому пункті порушень. За обставини, що позичальником не було усунуто порушення(ь), вказане(их) в цьому пункті, та/або не було надано до банку документів, процентна ставка збільшується на 2% річних з 31 календарного дня з дати настання/виникнення порушення(ь), вказаних в цьому пункті. Банк повідомляє про таке збільшення процентної ставки протягом 10 банківських днів з дати перегляду процентної ставки.

До цього пункту сторони внесли застереження про те, що таке збільшення процентної ставки банк має право здійснити в разі настання вищевказаних обставин, що не потребує укладення будь-якої додаткової угоди до договору, та що сторони згодні з таким збільшенням щодо всієї суми кредиту.

Проценти розраховуються від суми кожного траншу, що отриманий позичальником від банку, протягом строку, що обчислюється днями та дорівнює кількості днів від дати надання банком такого траншу, включаючи день надання до дати повернення позичальником такого траншу, не включаючи день повернення (пп. 1.4.4. кредитного договору).

Проценти, що передбачені пп. 1.4.1.-1.4.2. договору, нараховуються 20 числа кожного календарного місяця та повинні сплачуватися позичальником банку щомісячно протягом 3-х банківських днів, наступних за таким 20 числом кожного календарного місяця. За обставин, що з моменту отримання траншу до початку строку сплати процентів залишається не більше 3-х банківських днів, нарахування та сплата процентів відносно такого траншу здійснюється позичальником у наступний строк сплати процентів (пп. 1.4.5. кредитного договору).

Відповідно пп. 1.4.6. та пп. 1.4.7. кредитного договору, за обставини, що позичальник здійснює виконання боргових зобов'язань у повному обсязі (у відповідності до положень п. 1.9., п. 1.10. договору або в іншому випадку) проценти мають бути сплачені позичальником одночасно (на дату здійснення) з таким виконанням; за обставини, що позичальником не було здійснено повернення траншу в строк, встановлений положеннями договору, проценти від суми такого траншу розраховуються в порядку, передбаченому п. 1.4.1. договору та підлягають сплаті одночасно (на дату здійснення) з поверненням такого траншу.

За п. 1.5. договору , при надходженні банку коштів для виконання боргових зобов’язань, банк спрямовує такі кошти на погашення боргових зобов’язань в наступній черговості: 1) прострочені до сплати проценти (якщо таке прострочення матиме місце); 2) проценти, нараховані на прострочену до сплати суму кредиту (якщо таке прострочення матиме місце); 3) прострочена до повернення сума кредиту (якщо таке прострочення матиме місце); 4) пеня за прострочення сплати процентів (якщо таке прострочення матиме місце); 5) пеня за прострочення до сплати суми кредиту (якщо таке прострочення матиме місце); 6) проценти за користування кредитом; 7) штраф за нецільове використання кредиту; 8) сума кредиту.

До цього пункту сторони внесли застереження про те, що банк має право змінити порядок погашення боргових зобов’язань.

В п. 1.6.1. договору встановлено, що повернення кредиту здійснюється позичальником щомісяця, починаючи з 3-го календарного місяця з дати підписання цього договору, один раз на місяць, рівними платежами таким чином, щоб останній платіж припадав на травень 2013 року.

Пунктом 1.10. кредитного договору передбачено виконання боргових зобов'язань за ініціативою банку та зазначено, що не зважаючи на інші положення цього договору, за обставини настання випадку невиконання умов договору та/або випадку невиконання умов документів забезпечення, та/або випадку невиконання умов будь-якого з договорів про надання банком послуг позичальнику та/або поручителю 1 та/або поручителю 2 (в тому числі, але не виключно: банківського кредиту та/або овердрафту та/або факторингу та/або авалю та/або гарантії та/або акредитиву), що є чинним на дату укладення цього договору та/або буде укладений між банком та позичальником та/або між банком та поручителем 1 та/або між банком та поручителем 2 протягом строку дії цього договору, та/або у випадку пред'явлення третіми особами будь-яких позовів до позичальника та/або відносно предмету застави, та/або у випадку втрати дійсності установчими та/або іншими документами позичальника та/або поручителя 1 та/або поручителя 2, що впливають на чинність цього договору та/або документів забезпечення, та/або у випадку виникнення будь-яких змін у складі/структурі учасника(ів)/ власника(ів)/ засновника(ів)/ акціонера(ів) позичальника та/або поручителя 1 та/або поручителя 2, та/або у випадку порушення процедури визнання позичальника банкрутом, та/або якщо позичальник є неплатоспроможним; або, якщо компетентний орган позичальника приймає рішення стосовно оголошення банкрутства, здійснення ліквідації чи реорганізації, банк вправі вимагати виконання боргових зобов'язань в цілому або у визначеній банком частині. При цьому, таке виконання боргових зобов'язань повинно бути здійснене позичальником протягом 7 (семи) банківських днів з дня пред'явлення банком позичальнику відповідної письмової вимоги про це.

Зазначений пункт сторони виклали із застереженням стосовно того, що реалізація положень п. 1.10. договору не буде розглядатись ними як одностороння зміна умов цього договору. Реалізація положень п. 1.10. договору є одним із способів виконання боргових зобов'язань, встановлених взаємною згодою сторін. Вимога вважається пред'явленою в день її направлення банком на адресу позичальника.

Договір набуває чинності з моменту його підписання сторонами та скріплення печатками сторін, і залишатиметься чинним до моменту виконання кожною із сторін своїх зобов’язань за цим договором у повному обсязі, та такий день вважатиметься днем припинення цього договору (п. 8.2. договору).

До кредитного договору між позивачем та відповідачем-1 були укладені договори про зміну договору про надання кредиту №CR 10-069/29-1 від 22.06.2010р., а саме: договір №1 від 21.07.2010р.; договір №2 від 21.10.2010р.; договір №3 від 15.12.2010р.; договір №4 від 21.02.2011р.; договір №5 від 23.05.2011р.; договір №6 від 21.06.2011р.; договір №7 від 22.08.2011р.; договір №8 від 22.09.2011р.; договір №9 від 21.11.2011р.; договір №10 від 22.12.2011р.; договір №11 від 23.01.2011р.; договір №12 від 21.05.2012р.; договір №13 від 19.09.2012р.; договір №14 від 20.11.2012р.; договір №15 від 19.02.2013р.; договір №16 від 17.05.2013р.; договір №17 від 04.07.2013р.; договір №18 від 16.08.2013р.; договір №19 від 08.10.2013р. (т.1 а.с.39-107).

Договором №15 від 19.02.2013р. пп. 1.4.1, пп. 1.4.2.1. та пп. 1.4.2.2. договору про надання кредиту №CR 10-069/29-1 від 22.06.2010р. викладено в наступній редакції:

пп. 1.4.1. починаючи з дати укладення договору №6 про зміну цього договору до закінчення строку дії договору, проценти за кредит розраховуються банком від суми кредиту на підставі процентної ставки 16% річних із розрахунку 365 днів на рік. При цьому за обставини, що згідно з положеннями п. 1.4.2. (з підпунктами) договору відбулося збільшення процентної ставки, то з дати перегляду процентної ставки і до закінчення строку дії цього договору проценти за кредит розраховуються банком від суми кредиту на підставі процентної ставки в розмірі 18% річних із розрахунку 365 днів на рік, якщо інше не буде письмово погоджене сторонами;

пп. 1.4.2.1. сторони цим домовились, що за обставини невиконання та/або неналежного виконання позичальником будь-якого із своїх зобов'язань, передбачених пп. 2.3.1. (з підпунктами), 2.3.5. - 2.3.7., 2.3.9. - 2.3.21. договору, процентна ставка встановлена п. 1.4.1. договору збільшується на 2% річних. Про факт/умову/обставину настання такого(их) порушення(ь) банк письмово повідомляє позичальника протягом п'яти банківських днів з дати, коли банку стало відомо про факт/умову/обставину настання такого(их) порушення(ь), шляхом направлення листа на адресу позичальника, вказану в договорі. Позичальник, отримавши повідомлення, повинен протягом 30 (тридцяти) календарних днів з дати настання/виникнення порушення(ь), вказаних у цьому пункті, усунути їх та надати банку засвідчені позичальником копії документів, що підтверджують усунення вказаних в цьому пункті порушень. За обставини, що позичальником не було усунуто порушення(ь), вказане(их) у цьому пункті, та/або не було надано до банку документів, процентна ставка по кредиту збільшується на 2% річних з 31 (тридцять першого) календарного дня з дати настання/виникнення порушення(ь), вказаних у цьому пункті. Банк повідомляє позичальника про таке збільшення процентної ставки протягом 10 (десяти) банківських днів з дати перегляду процентної ставки.

До цього підпункту сторони внесли застереження про те, що таке збільшення процентної ставки банк має право здійснити в разі настання вищевказаних обставин та не потребує укладення будь-якої додаткової угоди до кредитного договору, та що сторони згодні з таким збільшенням щодо всієї суми кредиту;

пп. 1.4.2.2. сторони домовились, що за обставини невиконання та/або неналежного виконання позичальником зобов'язання, передбаченого п. 2.3.22. договору, процентна ставка встановлена п. 1.4.1 договору може бути збільшена на 2% річних. Про факт/умову/обставину настання такого порушення банк письмово повідомляє позичальника протягом п'яти банківських днів з дати, коли банку стало відомо про факт/умову/обставину настання такого порушення, шляхом направлення листа на адресу позичальника, вказану в цьому договорі. Позичальник, отримавши повідомлення, повинен протягом 9 (дев'яти) календарних днів з дати настання/виникнення порушення, вказаного у цьому пункті, усунути його та надати банку документи, що підтверджують усунення вказаного в цьому пункті порушення. За обставини, що позичальником не було усунуто порушення, вказане в цьому пункті, та/або не було надано до банку документів, процентна ставка по кредиту може бути збільшена на 2% річних з 10 (десятого) календарного дня з дати настання/виникнення порушення, вказаного у цьому пункті, що буде датою перегляду процентної ставки. Банк повідомляє позичальника про таке збільшення процентної ставки протягом 10 (десяти) банківських днів з дати перегляду процентної ставки.

До цього підпункту сторони внесли застереження про те, що таке збільшення процентної ставки банк має право здійснити в разі настання вищевказаних обставин, що не потребує укладення будь-якої додаткової угоди до договору, та що сторони згодні з таким збільшенням щодо всієї суми кредиту.

Договором №16 від 17.05.2013р. пп. 1.4.4. та пп. 1.4.5. договору про надання кредиту №CR 10-069/29-1 від 22.06.2010р. викладено в наступній редакції:

пп.1.4.4. розрахунок та нарахування процентів здійснюється на щоденній основі. Проценти розраховуються від суми кожного траншу, що отриманий позичальником від банку, протягом строку, що обчислюється днями та дорівнює кількості днів від дати надання банком такого траншу, включаючи день надання, до дати повернення такого траншу, не включаючи день повернення;

пп. 1.4.5. проценти, що передбачені пп. 1.4.1.-1.4.2. договору, нараховуються 20 числа кожного календарного місяця та повинні сплачуватися позичальником банку щомісячно протягом 1 (першого) банківського дня наступного за таким 20 (двадцятим) числом кожного календарного місяця. При цьому, якщо дата здійснення платежу щодо сплати процентів припадає на не банківський день, платіж здійснюється в 1 (перший) банківський день, наступний за таким не банківським днем, з урахуванням процентів, нарахованих станом на дату здійснення такого платежу.

Згідно ч. 1 ст. 1054 Цивільного кодексу України, за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

Відповідно ч. 1 ст. 1048 Цивільного кодексу України, розмір і порядок отримання процентів за договором позики встановлюється договором. Правила ст. 1048 Цивільного кодексу України поширюються у тому числі й на кредитні правовідношення (ч. 2 ст. 1054 Цивільного кодексу України).

Статтями 525, 526 Цивільного кодексу України встановлено, що одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом; зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

На виконання умов кредитного договору банк надав позичальнику 24.06.2010р. та 23.02.2011р. кредит у сумі 5 614 360, 00 грн. та у сумі 570 827, 28 грн., а всього на суму 6 185 187, 28 грн., що підтверджується банківськими виписками, які містяться в матеріалах справи (т. 1 а.с.187, 201).

Позичальником здійснено часткове погашення заборгованості в сумі 823 759, 38 грн. з 23.09.2010р. по 30.09.2013р.

За приписами ч. 1 ст. 530 Цивільного кодексу України, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

В п. 1.6 договору визначено, що позичальник зобов’язаний виконати боргові зобов’язання в повному обсязі в строк до 20.05.2013р. включно.

У подальшому, договором №16 від 17.05.2013р. до кредитного договору кінцевий термін погашення кредиту встановлено до 20 серпня 2013 року включно, а договором №18 від 16.08.2013р. до кредитного договору кінцевий термін погашення кредиту встановлено до 20 листопада 2013 року включно.

Заборгованість за кредитом ТОВ “ЗАВОД ПЛАСТИК” перед ПАТ “ОТП Банк” становить 5 361 427, 90 грн.

З огляду на приписи умов кредитного договору та обставини справи строк повернення кредитних коштів є таким, що настав.

Заборгованість відповідача-1 за кредитним договором була встановлена також рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 25.03.2014р. по справі №904/633/14 за позовом ПАТ “ОТП Банк” до ТОВ “ЗАВОД ПЛАСТИК” про звернення стягнення на предмет застави. Зазначене судове рішення набрало законної сили, в апеляційному та касаційному порядку не переглядалося.

Згідно ч. 3 ст. 35 Господарського процесуального кодексу України, обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Докази погашення заборгованості в матеріалах справи відсутні.

11.12.2013р. позивач надіслав позичальнику досудову вимогу №85-85-2/2331/1 від 28.11.2013р. про погашення кредиту, яка відповідно до умов п.1.10. кредитного договору повинна бути виконана протягом семи банківських днів з дня її пред'явлення (т.1 а.с.137, 142).

Вимога №85-85-2/2331/1 від 28.11.2013р. про сплату боргу залишена ТОВ “ЗАВОД ПЛАСТИК” без відповіді. Заходів щодо добровільного погашення заборгованості за кредитним договором відповідач-1 не здійснив.

Статтею 611 Цивільного кодексу України встановлено, що у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, сплата неустойки.

В пп. 4.2.1. договору сторони погодили, що за порушення (невиконання та/або неналежне виконання) взятих на себе зобов’язань по поверненню кредиту, та/або сплаті процентів за кредит в обумовлені цим договором строки, позичальник зобов’язаний сплатити банку пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діє на момент нарахування пені, від суми несвоєчасно виконаного зобов’язання за кожний день прострочення. Вказана пеня сплачується окремо від процентів та штрафних санкцій, нарахованих за користування простроченими до повернення сумами та нараховується за весь період прострочення виконання зобов’язань позичальником.

За порушення строків повернення кредиту та відсотків по кредиту позивачем нарахована пеня в розмірі 29 026, 17 грн., з яких: 5, 75 грн. пеня за прострочений кредит у сумі 13 981, 36 грн. за період з 31.01.2013р. по 01.02.2013р., 29 020, 42 грн. пеня за прострочені відсотки за період з 23.12.2011р. по 31.10.2013р.

Згідно ч. 1 ст. 546 Цивільного кодексу України, виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком.

22.06.2010р. між ПАТ “ОТП Банк” (кредитор) та ПАТ “ПРОФІ-ПАК” (поручитель) укладений договір поруки №SR 10-067/29-1, а 21.06.2011р. між ПАТ “ОТП Банк” (кредитор) та ТОВ “РОКОСБРОК” (поручитель) укладений договір поруки №SR 11-132/29-1, за умовами яких поручитель безумовно та безвідклично приймає на себе зобов’язання відповідати перед кредитором за повне, своєчасне та належне виконання боржником зобов’язання у повному обсязі та зобов’язується перед кредитором, що у випадку невиконання та/або неналежного виконання боржником зобов’язання, протягом 3 банківських днів з моменту отримання письмової вимоги кредитора виконати таке зобов’язання на користь кредитора, якщо інше не буде вимагатися кредитором у письмовій формі (п. 1.1.).

В п. 1.2. договорів поруки визначено, що незважаючи на інші положення (в тому числі п. 1.1) договору, сторони цим прийшли до згоди, що положення цього пункту разом з іншими положеннями цього договору являють собою окремий договір (правочин) про солідарну відповідальність поручителя за боржника перед кредитором щодо виконання договору про зобов’язання. Поручитель підписанням цього договору погоджується та зобов’язується виступати солідарним боржником за договором про зобов’язання. Це означає, що поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, і що поручитель зобов’язаний виконувати зобов’язання в тому порядку та на тих самих умовах, що передбачені договором про зобов’язання для боржника. Кредитор має право, проте не зобов'язаний, звернутись з вимогою про виконання зобов'язань як до боржника, так і до поручителя, чи до обох одночасно. Кредитор має право, проте не зобов’язаний, звернутись до поручителя з вимогою про виконання зобов’язання в повному обсязі чи в частині. Поручитель зобов’язаний виконувати зобов’язання в порядку, в строки та на умовах, що передбачені договором про зобов’язання, в незалежності від того, чи направлялась кредитором вимога про це чи ні. Виконання поручителем частини зобов’язань не позбавляє поручителя зобов'язання щодо погашення (виконання) іншої частини зобов’язань. Сторони домовились, що виконання поручителем зобов’язань у відповідності до умов, встановлених договором про зобов’язання, може здійснюватись поручителем, зокрема, за допомогою договірного списання, що передбачене цим договором.

За змістом п. 2.1. договорів поруки, порука забезпечує вимоги кредитора щодо виконання боржником зобов'язання, що підлягають виконанню за договором про зобов'язання та/або пов'язані з договором про зобов'язання, у такому розмірі, у такій валюті, у такий строк і в такому порядку, як це встановлено в договорі про зобов'язання, в томі числі будь-якими змінами та доповненнями до договору про зобов'язання, які можуть бути укладені сторонами договору про зобов'язання в майбутньому. Зокрема, порукою за цим договором забезпечуються вимоги кредитора щодо: суми кредиту, сплати процентів, сплати комісій, сплати штрафних санкцій, а також сплати інших сум, що підлягають сплаті/поверненню/компенсації згідно з договором про зобов'язання та/або пов'язані з ним.

В п. 3.3. договорів поруки зазначено, що крім інших, передбачених законодавством та цим договором, обов'язки поручителя включають: виконати зобов'язання протягом 3 банківських днів з моменту отримання письмової вимоги кредитора на умовах та у порядку, передбачених цим договором (пп.3.3.1); відшкодувати (компенсувати) кредитору усі витрати (збитки), пов'язані з виконанням прав та зобов'язань за цим договором, договором про зобов'язання, в тому числі, але не обмежуючись, витрати, пов'язані з примусовим виконанням, курсові різниці, витрати на обмін валюти тощо (пп.3.3.2); нести інші обов'язки, передбачені цим договором та/або чинним законодавством України (пп.3.3.3).

Згідно п. 8.2. договорів поруки, договір набуває чинності з моменту його підписання сторонами та скріплення печатками сторін, і залишатиметься чинним до моменту виконання кожною із сторін своїх зобов'язань за цим договором у повному обсязі, а також повного виконання зобов'язання за договором про зобов'язання, і такий день вважатиметься днем припинення цього договору.

До договору поруки №SR 10-067/29-1 від 22.06.2010р. між ПАТ “ОТП Банк” та ПАТ “ПРОФІ-ПАК” були укладені договори про зміну договору: договір №1 від 21.07.2010р.; договір №2 від 21.02.2011р.; договір №3 від 21.06.2011р.; договір №4 від 23.01.2012р.; договір №5 від 19.02.2013р.; договір №6 від 17.05.2013р.

До договору поруки №SR 11-132/29-1 від 21.06.2011р. між ПАТ “ОТП Банк” та ТОВ “РОКОСБРОК” були укладені договори про зміну договору: договір №1 від 23.01.2012р.; договір №2 від 19.02.2013р.; договір №3 від 17.05.2013р.; договір №4 від 16.08.2013р.

Відповідно ч. 1 та ч. 2 ст. 554 Цивільного кодексу України, у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя; поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

Відповідно ч. 4 ст. 559 Цивільного кодексу України, порука припиняється після закінчення строку, встановленого в договорі поруки. У разі, якщо такий строк не встановлено, порука припиняється, якщо кредитор протягом шести місяців від дня настання строку виконання основного зобов'язання не пред'явить вимоги до поручителя. Якщо строк основного зобов'язання не встановлений або встановлений моментом пред'явлення вимоги, порука припиняється, якщо кредитор не пред'явить позову до поручителя протягом одного року від дня укладення договору поруки.

Частиною 1 ст. 543 Цивільного кодексу України встановлено, що у разі солідарного обов'язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов'язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо.

11.12.2013р. позивач надіслав відповідачу-2 та відповідачу-3 досудові вимоги №85-85-2/2462 та №85-85-2/2463 від 09.12.2013р. про сплату боргу (т.1 а.с.138-143), що залишені без відповіді. Заходів щодо добровільного погашення заборгованості за кредитним договором відповідач-2 та відповідач-3 не здійснили.

Позивач звернувся з позовом до відповідача-2 та до відповідача-3 як до поручителів 09.01.2014р., тобто в межах строку, передбаченого ст. 559 Цивільного кодексу України.

Господарський суд на підставі аналізу умов договору про надання кредиту №СR 10-069/29-1 від 22.06.2010р. між ПАТ “ОТП Банк” та ТОВ “ЗАВОД ПЛАСТИК”, договору поруки від 22.06.2010р. між ПАТ “ОТП Банк” та ПАТ “ПРОФІ-ПАК” №SR 10-067/29-1, договору поруки від 21.06.2011р. між ПАТ “ОТП Банк” та ТОВ “РОКОСБРОК” №SR 11-132/29-1, матеріалів справи, з врахуванням положень ст.ст. 526, 530, 543, 559, 1048, 1054 Цивільного кодексу України дійшов вірного висновку про задоволення позовних вимог та стягнення 5 361 427, 90 грн. заборгованості ТОВ “ЗАВОД ПЛАСТИК” за договором №CR 10-069/29-1 від 22.06.2010р., 309 240, 33 грн. заборгованості за відсотками в період з 21.06.2013р. по 30.10.2013р., 29 026, 17 грн. пені, а всього 5 699 694, 40 грн., яка з урахуванням договорів поруки №SR 10-067/29-1 від 22.06.2010р. та №SR 11-132/29-1 від 21.06.2011р. підлягає стягненню з відповідачів солідарно.

Стосовно доводів скаржника слід зазначити, що:

по-перше, відповідно до умов договору поруки №SR 10-067/29-1 від 22.06.2010р. ПАТ “ПРОФІ-ПАК” прийняв на себе зобов’язання сплатити за зобов’язаннями ТОВ “ЗАВОД ПЛАСТИК”, визначеними договором про надання кредиту, в повному обсязі як солідарний боржник;

по-друге, досудова вимога від 09.12.2013р. №85-85-2/2462 про погашення заборгованості за договором про надання кредиту надіслана банком ПАТ “ПРОФІ-ПАК” 11.12.2013р. за адресою місцезнаходження юридичної особи, що підтверджується фіскальним чеком Укрпошти та описом вкладення до цінного листа (т.1 а.с.143). Пред'явленням вимоги до поручителя є як направлення/вручення йому вимоги про погашення боргу (залежно від умов договору), так і пред'явлення до нього позову (п. 24 постанови Пленуму Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ №5 від 30.03.2012р. “Про практику застосування судами законодавства при вирішенні спорів, що виникають із кредитних правовідносин”).

Керуючись ст. ст. 99, 101, 102, 103, 104, 105 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу приватного акціонерного товариства “ПРОФІ-ПАК”, м.Дніпропетровськ залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 03.06.2014р. по справі №904/133/14 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів до Вищого господарського суду України через апеляційний господарський суд.

Головуючий суддя І.А. Сизько

Суддя І.М. Герасименко

Суддя І.Л. Кузнецова

(Повний текст постанови складений 18.11.2014р.)